АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 

http://www.msk.arbitr.ru ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-125647/23-67-1024

г. Москва

31 августа 2023 г.

Резолютивная часть решения оглашена 28 августа 2023 г. Полный текст решения изготовлен 31 августа 2023 г. 

Арбитражный суд в составе:  

Судья В.Г. Джиоев (единолично) при ведении протокола помощником судьи Н.С. Сидоровой, рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 10011 

дело по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ  ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ДИГЕР" (125362, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г.  МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ПОКРОВСКОЕ-СТРЕШНЕВО, ПОДМОСКОВНАЯ УЛ.,  Д. 7, ПОМЕЩ. 8П, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.09.2019, ИНН:  

<

***>)  

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КЕНМЕР" (129626,  

<

...>, Э 3 П II К  96, 97, 98, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 10.02.2017, ИНН:  

<

***>)  

о взыскании 3 115 980,53 руб., при участии: от истца: ФИО1, дов. От 17.08.2021г. от ответчика: неявка, извещен 

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ДИГЕР" (далее –  истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к ОБЩЕСТВУ С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КЕНМЕР" (далее – ответчик) о  взыскании задолженности по Договору от 01.11.2021г. № 1426 в размере 2 967 600 руб.  50 коп., неустойки за период с 28.02.2023 по 18.04.2023 в размере 148 380 руб. 03 коп.  

Заявленные требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком  обязательств по оплате выполненных работ.  

Истец заявленные требования поддержал в полном объеме.  

Ответчик, извещенный надлежащим образом, в судебное заседание не явился,  представил отзыв, в котором возражал против удовлетворения заявленных требований.  

Исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, суд считает исковые  требования подлежащими частичному удовлетворению, на основании следующего.  

Как усматривается из материалов дела, между ООО «Дигер» (далее - Истец) и  ООО "Кенмер" (далее - Ответчик) заключили 01.11.2021г. договор подряда № 1426  (далее - Договор) на выполнение подрядных работ по разработке котлована на объекте  строительства объекта "Научно-деловой центр" по адресу: Москва, 3-я Магистральная  ул., вл. 10.  

Вышеназванный договор, по правовым признакам, является договором  строительного подряда и регулируется нормами материального права, содержащимися  в параграфах 1, 3 главы 37 ГК РФ (ст. ст. 702 - 729, 740 - 757).  

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный  договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить  иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые  условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.  

ООО "Дигер" выполнило комплекс работ по договору строительного подряда №  1426 от 01.11.2021г. на объекте "Научно-деловой центр" расположенный по адресу: г.  Москва, внутригородское муниципальное образование Хорошевское, ул. 3-я  Магистральная, вл. 10, в период 01.01.2023 - 13.01.2023.  

ООО "Кенмер" 24.01.2023 получило документы подписанные со стороны ООО  "Дигер" являющиеся основанием для оплаты работ по вышеуказанному объекту,  исходящий сопроводительного письма № ЗМ-04В от 13.01.2023.  

Выполнение работ подтверждается актом о приемке выполненных работ № 4 от  13.01.2023г. (КС-2) и справкой о стоимости выполненных работ № 4 от 13.01.2023г.  (КС-3) на сумму в размере 2 967 600 рублей 50 копеек.  

В соответствии с п.4.2.2 Оплата фактически выполненных подрядчиком и  принятых Заказчиком этапов/объемов работ осуществляется в течении 20 рабочих дней  с даты выставления Подрядчиком счета на основании подписанных обеими сторонами  в установленном порядке актов приемки выполненных работ (КС-2) и справок о  стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) с указанием в них сумм подлежащих  удержанию Заказчиком в соответствующем отчетном периоде.  

Счет на оплату получен ответчиком 24.01.2023г., соответственно оплата должна  быть произведена не позже 27.02.2023г.  

Истец 21.02.2023г. направил в адрес Ответчика досудебную претензию, которая  вручена 27.02.2023г. в которой предлагал оплатить сумму долга по договору  строительного подряда № 1426 от 01.11.2021г. в размере 2 967 600 рублей 50 копеек.  

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим  образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных  правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с  обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.  

Согласно ч. 1 ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и  одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев,  предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми  актами.  

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере,  предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или  договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе  или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего  Кодекса.  

Из положений статей 702, 740, 746 Гражданского кодекса Российской  Федерации следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного  

обязательства по оплате работ по договору является совокупность следующих  обстоятельств: выполнение работ и передача их результата заказчику.  

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате  обусловленных договором работ является сдача работ заказчику путем подписания акта  выполненных работ (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики  разрешения споров по договору строительного подряда» (далее - информационное  письмо № 51).  

В силу пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача  результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом,  подписанным обеими сторонами.  

С учетом изложенного, истец доказал факт наличия у ответчика задолженности  представленными в материалы дела доказательствами, требование о взыскании  задолженности по Договору от 01.11.2021г. № 1426 в размере 2 967 600 руб. 50 коп.  признается судом обоснованным и подлежащим удовлетворению.  

Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки за период с  28.02.2023 по 18.04.2023 в размере 148 380 руб. 03 коп.  

В соответствии с 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается  определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан  уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения  обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате  неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.  

В соответствии с п. 11.2 Договора Если Заказчик не выполнит своих  обязательств по оплате выполненных Работ в сроки установленные Договором, то он  обязуется уплатить Подрядчику штраф в размере 0,1% от суммы долга за каждый  банковский день просрочки, но не более 10% от суммы долга.  

Счет на оплату получен ответчиком 24.01.2023г., соответственно оплата должна  быть произведена не позже 27.02.2023г.  

Пени за уклонение от возврата денежных средств в период с 28.02.2023г. по  18.04.2023 года составляют 148 380 рублей 03 копейки.  

Суд не признает верным расчет неустойки представленный истцом по  следующим основаниям.  

Расчет Истцом составлен неверно, взяты календарные дни, а не банковские. В  случае если задолженность рассчитывается с 28.02.2023, то просрочка составляет 35  банковских дней, а не 50 как указывает Истец.  

Контррасчет: 2 967 600,50р. х 35 х 0,1%= 103 866,02р. 

В связи с вышеизложенными обстоятельствами взысканию с ответчика  подлежит неустойка за ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных  договором в размере 103 866 руб. 02 коп. В удовлетворении остальной части  требований о взыскании неустойки суд отказывает.  

Суд, рассмотрев заявление ответчика о снижении неустойки считает, что  отсутствуют основания для уменьшения размера неустойки на основании ст. 333 ГК  РФ, в связи со следующим.  

Подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае  ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть  уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ).  

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Верховного  Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за  нарушение обязательств» при оценке соразмерности неустойки последствиям  

нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать  преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное  пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для  должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 Гражданского  кодекса Российской Федерации).  

Согласно пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации  граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора  определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание  соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (пункт 4  статьи 421 Гражданского Кодекса).  

Величина неустойки была согласована сторонами при подписании договора. 

Конституционный Суд Российской Федерации в абзаце 3 пункта 10 Решения  "Об утверждении Обзора практики Конституционного Суда Российской Федерации за  первый квартал 2015 года" от 23 апреля 2015 года указал, что положения  законодательства "не допускают возможности решения судом вопроса о снижении  размера неустойки по мотиву явной несоразмерности последствиям нарушения  обязательства без представления ответчиками доказательств, подтверждающих такую  несоразмерность".  

Разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в  Постановлении от 22.12.2011 г. N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333  Гражданского кодекса Российской Федерации" не означают, что размер взыскиваемой  судом неустойки не может быть больше платы по краткосрочным кредитам, не  отменяет обязанности должника представлять доказательства явной несоразмерности  договорной неустойки последствиям нарушения обязательств.  

По смыслу абзаца 4 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 22.12.2011 г. N 81, доводы ответчика о невозможности  исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения; о  неисполнении обязательств контрагентами; о наличии задолженности перед другими  кредиторами; о наложении ареста на денежные средства или иное имущество  ответчика; о непоступлении денежных средств из бюджета; о добровольном погашении  долга полностью или в части на день рассмотрения спора; о выполнении ответчиком  социально значимых функций; о наличии у должника обязанности по уплате процентов  за пользование денежными средствами (например, процентов по договору займа) сами  по себе не могут служить основанием для снижения неустойки на основании статьи 333  ГК РФ.  

В абзаце 1 пункта 2 Постановления от 22 декабря 2011 года N 81 Пленум ВАС  РФ указал, что при рассмотрении вопроса о необходимости снижения неустойки по  заявлению ответчика на основании статьи 333 ГК РФ судам следует исходить из того,  что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного обязательства  позволяет ему неправомерно пользоваться чужими денежными средствами. Поскольку  никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, условия  такого пользования не могут быть более выгодными для должника, чем условия  пользования денежными средствами, получаемыми участниками оборота правомерно  (например, по кредитным договорам)". Указанная позиция также изложена в  Определении Верховного Суда Российской Федерации от 28 января 2016 № 303-ЭС15- 14198.  

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды  кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды  могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора,  которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже  начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства  

вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими  кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика,  отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами,  добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора,  выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника  обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, на  основании статей 317.1, 809, 823 Гражданского кодекса Российской Федерации) сами  по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.  

В данном случае, исходя из суммы долга, периода нарушения обязательств по  оплате долга, суд считает, что размер взыскиваемой с ответчика неустойки соразмерен  последствиям нарушения обязательств по договору.  

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований  и возражений.  

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по  своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном  и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое  доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими  доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее  установленной силы.  

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины относятся на лиц,  участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.  

Руководствуясь статьями 110, 167-170, статьей 176 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,  

РЕШИЛ:

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "КЕНМЕР" (ИНН: 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ  ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ДИГЕР" (ИНН: 

<

***>) задолженность по Договору от  01.11.2021г. № 1426 в размере 2 967 600 (два миллиона девятьсот шестьдесят семь  тысяч шестьсот) руб. 50 коп., неустойку за период с 28.02.2023 по 18.04.2023 в размере  103 866 (сто три тысячи восемьсот шестьдесят шесть) руб. 02 коп., а так же расходы по  уплате госпошлины в размере 38 028 (тридцать восемь тысяч двадцать восемь) руб. 86  коп.  

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: В.Г. Джиоев