ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

 Дело № А62-8388/2016  

Резолютивная часть постановления объявлена 11.10.2017

Постановление изготовлено в полном объеме 18.10.2017

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Грошева И.П., судей Селивончика А.Г. и Бычковой Т.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии в судебном заседании: от акционерного общества «АтомЭнергоСбыт» - представителей ФИО2.(доверенность №27 от 04.04.2017), ФИО3 (доверенность №25 от 04.04.2017), ФИО4 (доверенность №70 от 10.04.2017), ФИО5 (доверенность №75 от 10.04.2017), от общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие «БАЗИССТРОЙ» - представителя ФИО6 (доверенность от 03.10.2017), генерального директора ФИО7.(личность установлена на основании паспорта), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «АтомЭнергоСбыт» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 20.07.2017 по делу № А62-8388/2016 (судья Каринская И.Л.), принятое по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие «БАЗИССТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «АтомЭнергоСбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконными действий по полному ограничению режима потребления электрической энергии, и по исковому заявлению акционерного общества «АтомЭнергоСбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие «БАЗИССТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности и пени, третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" (далее – ООО НПП «БАЗИССТРОЙ») обратилось в суд с исковым заявлением к акционерному обществу "АтомЭнергоСбыт" (далее – АО «АтомЭнергоСбыт») о признании незаконными действий по ограничению режима потребления электрической энергии произведенных 30.11.2016 по инициативе АО «АтомЭнергоСбыт» и понуждении АО «АтомЭнергоСбыт» не прекращать и не ограничивать поставку электрической энергии (уточненные исковые требования).

В обоснование поданного иска ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» указывает, что  акт о безучетном потреблении электрической энергии № 67-000874 от 05.09.2016, на основании которого введено ограничение режима потребления энергии, не подтверждает факт безучетного потребления, поскольку процедура составления указанного акта нарушена (дело №А62-8388/2016).

Акционерное общество "АтомЭнергоСбыт", ссылаясь на вышеуказанный акт о безучетном потреблении электрической энергии,  обратилось в суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию за сентябрь 2016 года в размере 3 488 819,64 руб. и пени в размере 37 571,90 руб. (дело № А62-8393/2016). 

Определением арбитражного суда от 28.02.2017 дела № А62-8388/2016 и № А62-8393/2016 объединены в одно производство, с присвоением объединенному делу № А62-8388/2016. 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, судом привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее – сетевая организация, ПАО «МРСК Центра). 

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 20.07.2017 признаны незаконными действия акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" по введению ограничения режима потребления электрической энергии объекта общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ": база ООО НПП «Базисстрой» в п.Гнездово Смоленской области. 

Суд взыскал с акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" в пользу общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" 9000 рублей в возмещение судебных расходов. 

В удовлетворении исковых требований акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" судом отказано.

Производство по делу в части требований о понуждении АО «АтомЭнергоСбыт» не прекращать и не ограничивать поставку электрической энергии ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» по договору энергоснабжения от 01.06.2014 № 67101383 прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отказом ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» от данного требования.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «АтомЭнергоСбыт» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований АО «АтомЭнергоСбыт» взыскав с ответчика стоимость потребленной им электрической энергии в размере 3 488 819 руб. 64 коп. и пени в сумме 37 571 руб. 90 коп. В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" к акционерному обществу "АтомЭнергоСбыт" о признании незаконными действий акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" по введению ограничения режима потребления электрической энергии заявитель жалобы просит отказать.

В обоснование поданной жалобы, ссылаясь на акт о безучетном потреблении электрической энергии № 67-000874 от 05.09.2016, считает факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии доказанным. 

ООО НПП «Базисстрой» против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, просит оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

В обоснование своих доводов указывает, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составлен с нарушениями установленного порядка, без извещения общества, в отсутствие его представителя и двух независимых лиц. 

Другие лица участвующие в деле, извещенныен надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в судебное заседание не явились. Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие участвующих в деле лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте ее рассмотрения, в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Кодекса.

            Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.06.2014 между ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» (потребитель) и АО «АтомЭнергоСбыт» (гарантирующий поставщик) заключен договор энергоснабжения № 67101383 (далее по тексту – договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязан осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязан принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (п. 1.1 договора). 

В приложении № 3 к договору стороны согласовали перечень точек поставки электрической энергии – производственная база ООО НПП «Базисстрой» в п.Гнездово Смоленской области. 

Фактический объем поставленной (проданной) гарантирующим поставщиком определяется исходя из показаний приборов учета (в том числе входящих в состав измерительных комплексов, систем учета) либо расчетным способом в порядке, предусмотренном приложением № 3 к договору. (п. 4.1 договора). 

В соответствии с п. п. 2.2.1 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерений, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще 1 (одного) раза в месяц), а также для проведения мероприятий по введению частичного и (или) полного ограничения режима потребления электроустановок потребителя. 

В соответствие с пунктом 2.3.4. договора потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств. Потребитель обязан осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления (пункт 2.3.5 договора). 

Согласно пункту 2.3.10 договора потребитель обязан незамедлительно информировать сетевую организацию (владельца объектов электросетевого 4 хозяйства) об аварийных ситуациях на энергетических объектах потребителя, плановом, текущем и капитальном ремонте на них. Потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств.

Выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства (пункт 3.3.17 договора). 

Согласно пункту 4.9 договора в случае безучетного потребления электрической энергии (мощности) потребление электроэнергии с нарушением целостности изоляции и контактных соединений соединительных проводов измерительных цепей, подключенных к приборам учета, нарушением целостности пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), наклеек-индикаторов, повреждением корпуса приборов учета, истечением срока поверки приборов учета, присоединение энергопринимающих устройств в точках поставки, указанных в договоре, минуя приборы учета) объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) рассчитывается в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442. 

Стороны согласовали право гарантирующего поставщика беспрепятственного доступа в пункты контроля и учета качества и количества переданной электрической энергии и к энергопринимающим устройствам потребителя совместно с его представителем в порядке и в случаях предусмотренных действующим законодательством и договором, в том числе для контроля за соблюдением установленных режимов энергопотребления, снятия показаний, проверки приборов учета, измерительных комплексов, систем учета, в том числе условий их эксплуатации и сохранности с составлением соответствующего акта в рабочее время суток потребителя (не чаще 1 раза в месяц) - пункт 2.2.1 договора. 

В соответствии с актом от 24.11.2008 № 32-50/0042 о разграничении балансовой принадлежности сетей на балансе ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» находятся отпайка ВЫЛ-6 кВ от опоры № В-10 до ТП-130, ТП-130 и отходящие ВЛ-0,4 кВ. 

В дело представлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 05.09.2016 № 67-000874, составленный ПАО «МРСК Центра», в котором отражено, что  сорваны пломбы энергосберегающей организации, открыт доступ к вторичным цепям учета.

На основании данного акта составлен расчет задолженности объема и стоимости неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем недоучтенной электроэнергии за расчетный период составил 539 991 кВт/ч, стоимость неучтенной электроэнергии составляет 3 488 819,64 руб. 

В связи с неоплатой стоимости безучетного потребления АО «АтомЭнергоСбыт» письмом от 17.11.2016 № 67-1/3865 уведомило ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» о введении частичного ограничения режима потребления электрической энергии с 30.11.2016, а с 10 часов 00 минут 06.12.2016 полного прекращения подачи электрической энергии. 

30.11.2016 введено ограничение потребления режима потребления электрической энергии в отношении потребителя – ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» путем снятия перемычек на опоре № 18-10 ВЛ-607 пс Гнездово (том 1 л.д.124). 01.12.2016 режим подачи электрической энергии возобновлен (том 1 л.д.122). 

Считая действия АО «АтомЭнергоСбыт» по введению ограничения потребления электрической энергии незаконными, ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» обратилось с иском в суд. 

В свою очередь, поскольку претензия АО «АтомЭнергоСбыт» от 31.10.2016 № 67-1/3619 об уплате задолженности в сумме 3 488 819,63 руб., рассчитанной по акту о безучетном потреблении от 05.09.2016 № 67-000874, ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» не была удовлетворена, ОА «АтомЭнергоСбыт» обратилось в суд с иском о взыскании стоимости потребленной ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» электрической энергии. 

Отказывая в удовлетворении исковых требований АО «АтомЭнергоСбыт» и удовлетворяя требования ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» суд первой инстанции исходил из того, что факт безучетного потребления электрической энергии не доказан, поскольку соответствующий акт составлен с нарушением пунктов 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). При этом суд области указал, что полномочия представителя ООО НПО «БАЗИССТРОЙ» ФИО8, присутствовавшей при составлении акта и отказавшейся его подписать, документально не подтверждены. Акт составлен в отсутствие незаинтересованных лиц и надлежащего уведомления потребителя о предстоящей проверке. 

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда области в силу следующего. 

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), статьями 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 ГК РФ).

В пункте 4 статьи 539 ГК РФ установлено, что к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила соответствующего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не предусмотрено иное.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442), действующими на момент выявления факта бездоговорного потребления электроэнергии.

Пунктом 2 Основных положений N 442 определено, что "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений N 442).

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу (п. 195 Основных положений N 442).

Факт безучетного потребления электрической энергии установлен актом о безучетном потреблении № 67-000874 от 05.09.2016.

То обстоятельство, что полномочия представителя ООО НПО «БАЗИССТРОЙ» ФИО8, присутствовавшей при составлении акта и отказавшейся его подписать, документально не подтверждены, а акт составлен в отсутствие незаинтересованных лиц и уведомления потребителя о предстоящей проверке, не имеет правоопределяющего значения для существа спора, поскольку полномочия ФИО8, фактически допустившей работников сетевой организации к проверке прибора учета, явствовали из обстановки  (пункт 1 статьи 182 ГК РФ). Указанные действия соответствуют пункту 2.2.1 заключенного сторонами договора. При этом Основными положениями №442 не предусмотрено обязательное предварительное уведомление потребителя о предстоящей проверке предполагаемого факта безучетного потребления электроэнергии. 

Более того,  акт о безучетном потреблении электрической энергии № 67-000874 от 05.09.2016 подписан генеральным директором ООО НПП «БАЗИССТРОЙ» ФИО7 без замечаний (т.2, л.д. 183, оборотная сторона), в том числе относительно полномочий ФИО8 присутствовавшей при проведении проверки, что свидетельствует о признании потребителем отраженных в нем фактов. Доказательств недостоверности фактов установленных в указанном акте потребителем в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что факт безучетного потребления электрической энергии является доказанным.

Размер потребленной ответчиком электрической энергии и ее стоимость подтвержден расчетом истца, который проверен судом апелляционной инстанции и признан обоснованным.   

АО «АтомЭнергоСбыт» просит взыскать с ответчика пени за период с 18.10.2016 по 31.10.2016 в сумме 37 571 руб. 90 коп., начисленные за несвоевременную оплату потребленной электрической энергии. Размер пени подтвержден расчетом истца, который проверен судом апелляционной инстанции и признан обоснованным. Данное требование соответствует статье 332 ГК РФ, а также абзацу 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", в связи, с чем подлежит удовлетворению. 

При таких обстоятельствах обжалуемое решение подлежит отмене в части признания незаконными действий акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" по введению ограничения режима потребления электрической энергии объекта общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ": база ООО НПП «Базисстрой» в п.Гнездово Смоленской области, а также в части отказа в удовлетворении исковых требований акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" и распределения судебных расходов.

В оставшейся части обжалуемое решение следует оставить без изменения. 

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления и апелляционной жалобы относятся на стороны в соответствии со статьей 110 АПК РФ.   

Руководствуясь статьями 110, 112, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 20.07.2017 по делу                               № А62-8388/2016 отменить в части признания незаконными действий акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) по введению ограничения режима потребления электрической энергии объекта общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ": база ООО НПП «Базисстрой» в п.Гнездово Смоленской области, а также в части отказа в удовлетворении исковых требований акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" и распределения судебных расходов. 

Исковые требования акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" к обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" удовлетворить частично. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" в пользу акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" задолженность в сумме 3 488 819 руб. 64 коп., пени в сумме  37 571 руб. 90 коп., а также в счет возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины 40 566 руб. 99 коп.

В остальной части исковых требований акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" к обществу с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" отказать.

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" к акционерному обществу "АтомЭнергоСбыт" о признании незаконными действий акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" по введению ограничения режима потребления электрической энергии объекта общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ": база ООО НПП «Базисстрой» в п.Гнездово Смоленской области отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие "БАЗИССТРОЙ" в пользу акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" в счет возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины 43 562 руб. 19 коп.

В оставшейся части решение Арбитражного суда Смоленской области от 06.03.2016 по делу  № А62-8388/2016 оставить без изменения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                            И.П. Грошев

Судьи                                                                                                           А.Г. Селивончик

                                                                                                                      Т.В. Бычкова