ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357600, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. (87934) 6-09-16, факс: (87934) 6-09-14

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А20-3178/2017

г. Ессентуки

20 июня 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 июня 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Егорченко И.Н., судей Казаковой Г.В., Марченко О.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам суда первой инстанции дело № А20-3178/2017 по заявлению конкурсного кредитора ФИО2 о признании общества с ограниченной ответственностью «Аэрокомплекс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Аэрокомплекс» ФИО3 (доверенность от 10.06.2019), представителя общества с ограниченной ответственностью «Фрегат» ФИО4 (доверенность от 19.02.2019), ФИО5 (доверенность от 19.02.2019),

в отсутствие иных участвующих в деле лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 (далее - ФИО2) обратился в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Аэрокомплекс» (далее – ООО «Аэрокомплекс», должник) несостоятельным (банкротом), в качестве временного управляющего просил утвердить ФИО6 - члена МСО ПАУ Ассоциация «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» и включить в реестр требований кредиторов третьей очереди сумму задолженности в размере 21 167 000 рублей. 

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 25.08.2017 заявление ФИО2 принято судом к производству, возбуждено дело № А20-3178/2017.

25.08.2017 публичное акционерное общество «Сбербанк России» в лице Кабардино-Балкарского отделения № 8631 (далее – ПАО «Сбербанк России») обратилось с заявлением о признании ООО «Аэрокомплекс» несостоятельным (банкротом) и введении процедуры наблюдения, включении в реестр требований кредиторов денежных средств в размере 165 254 194 рублей 28 копеек, из которых 98 542 423 рублей 51 копейка, как требований обеспеченных залогом имущества. 

Определением суда от 07.12.2017 заявление ПАО «Сбербанк России» принято к производству с указанием о рассмотрении его в рамках дела о несостоятельности ООО «Аэрокомплекс» в качестве заявления о вступлении в дело о несостоятельности (банкротстве). 

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 30.01.2018, оставленным без изменения постановлениями Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2018 и Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.08.2018 в отношении ООО «Аэрокомплекс» введено наблюдение сроком на шесть месяцев; временным управляющим утвержден ФИО7 (далее – временный управляющий). В реестр требований кредиторов должника включены требования ФИО2 в размере 19 049 961 рубль 38 копеек задолженности, учитываемой в реестре требований кредиторов должника в третьей очереди удовлетворения, а также требования ФИО2 в размере 1 077 000 рублей задолженности, учитываемой в реестре требований кредиторов должника в третьей очереди удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов. 

22.08.2018 от временного управляющего поступил отчет по итогам наблюдения, отчет финансового состояния должника, протокол первого собрания кредиторов от 07.08.2018 и приложенные к нему документы, а также ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства. Собрание кредиторов большинством голосов определило в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО «Аэрокомплекс», Ассоциацию «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа».

Решением суда от 22.10.2018 ООО «Аэрокомплекс» признано несостоятельным банкротом, открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 16.04.2019, конкурсным управляющим ООО «Аэрокомплекс» утвержден ФИО8 - член Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального Федерального округа» с установлением вознаграждения в размере 30 000 рублей ежемесячно за счет имущества должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Аэрокомплекс» подана апелляционная жалоба и дополнение к ней, в которой просит решение суда отменить, конкурсное производство в отношении должника прекратить, указывая, что выводы о невозможности восстановления платежеспособности должника и продолжения безубыточной деятельности преждевременны. Более того, апеллянт указывает на то, что судом первой инстанции не исследовалось и не оценивалось условие возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) должника – субъекта естественной монополии, предусмотренное пунктом 3 статьи 197 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Определением от 24.12.2018 апелляционный суд перешел к рассмотрению дела                № А20-3178/2017 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел судом первой инстанции. Основанием для вынесения судебного акта послужило то обстоятельство, что суд первой инстанции при проверке признаков банкротства, исходил из наличия для этого оснований, предусмотренных общими нормами Закона о банкротстве, однако должник является субъектом естественной монополии, и вопрос о признании его банкротом подлежит рассмотрению с учетом положений параграфа 6 главы IX Закона о банкротстве, регулирующих отношения, связанные с банкротством субъектов естественной монополии, с участием федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации проводить государственную политику в отношении соответствующего субъекта естественной монополии. Поскольку судом первой инстанции не привлечено к участию в деле Управление Федеральной антимонопольной службы по Кабардино-Балкарской Республике (далее – УФАС по КБР), то в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанное обстоятельство является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции. 

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2019 решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.10.2018 по делу № А20-3178/2017 отменено, принят по делу новый судебный акт. В удовлетворении ходатайства временного управляющего ООО «Аэрокомплекс» о введении в отношении должника конкурсного производства отказано.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.04.2019 постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2019 по делу № А20-3178/2017 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд. Как указывает суд кассационной инстанции, в соответствии со статьей 55 Закона о банкротстве решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом принимается в случае отсутствия признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 указанного Закона. В указанной статье не предусмотрено такое основание для отказа в признании должника банкротом как неприменение судом специальных норм, регулирующих банкротство субъектов естественной монополии, без исследования самих признаков. В настоящем случае подлежит исследованию и оценке наличие (отсутствие) у должника критериев для признания банкротом, как субъекта естественной монополии, предусмотренных параграфом 6 главы IX Закона о банкротстве.

Определением суда от 13.05.2019 судебное заседание назначено на 11.06.2019.

В судебном заседании 11.06.2019 представитель ООО «Фрегат» (правопреемник конкурсного кредитора ПАО «Сбербанк») поддержал ходатайство временного управляющего о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, пояснил, что в настоящее время о включении в реестр требования кредиторов должника для рассмотрения в следующей процедуре банкротства заявлены требования на сумму более 50 млн. рублей, ООО «Аэрокомплекс» прекратил оплачивать текущие платежи.

Представитель ООО «Аэрокомплекс» возражал против удовлетворения ходатайства временного управляющего о введении в отношении ООО «Аэрокомплекс» конкурсного производства.

В судебном заседании объявлен перерыв до 18.06.2019. Информация об объявлении перерыва размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

После окончания перерыва представитель ООО «Аэрокомплекс» оставил вопрос о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства на усмотрение суда.

Изучив материалы дела, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для признания должника несостоятельным (банкротом) и введения в отношении него процедуры конкурсного производства ввиду следующего.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве под несостоятельностью понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. 

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В силу пункта 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается арбитражным судом в случаях установления признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии со статьей 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся: принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Как усматривается из материалов дела, ООО «Аэрокомплекс» зарегистрировано в качестве юридического лица 17.04.2013. Согласно выписке из ЕГРЮЛ основными видами деятельности являются: деятельность аэропортовая, ремонт и техническое обслуживание летательных аппаратов, включая космические, регулярные перевозки пассажиров прочим сухопутным транспортом в городском и пригородном сообщении, перевозка воздушным пассажирским транспортом, подчиняющимся расписанию. 

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 25.08.2017 заявление ФИО2 принято судом к производству, возбуждено дело № А20-3178/2017.

25.08.2017 ПАО «Сбербанк России» в лице Кабардино-Балкарского отделения                    № 8631 обратилось с заявлением о признании ООО «Аэрокомплекс» несостоятельным (банкротом) и введении процедуры наблюдения, включения в реестр требований кредиторов на сумму 165 254 194 рублей 28 копеек, из которых 98 542 423 рубля 51 копейка, как требований обеспеченных залогом имущества.

Определением суда от 07.12.2017 заявление ПАО «Сбербанк России» принято к производству с указанием о рассмотрении его в рамках дела о несостоятельности ООО «Аэрокомплекс» в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 30.01.2018, оставленным без изменения постановлениями Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2018 и Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.08.2018 в отношении ООО «Аэрокомплекс» введено наблюдение сроком на шесть месяцев; временным управляющим утвержден ФИО7 (далее – временный управляющий). В реестр требований кредиторов должника включены требования ФИО2 в размере 19 049 961 рубль 38 копеек задолженности, учитываемой в реестре требований кредиторов должника в третьей очереди удовлетворения, а также требования ФИО2 в размере 1 077 000 рублей задолженности, учитываемой в реестре требований кредиторов должника в третьей очереди удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов. 

В рамках осуществления своих полномочий, в соответствии со статьями 66, 67 Закона о банкротстве, временным управляющим были осуществлены следующие мероприятия: истребованы документы и материалы у генерального директора ООО «Аэрокомплекс» на основании определения суда от 08.04.2018 (возбуждено исполнительное производство № 53914/18/77028-ИП от 17.07.2018), направлены запросы в компетентные органы государственной власти и третьим лицам (АНО «Координационный центр национального домена сети Интернет», МРЭО ГИБДД МВД по КБР, ФИПС, УФСБ России по КБР, ОГИБДД УМВД России по г. Нальчик, УФССП России по КБР, Росавиация, ФСС по КБР, Управление городского имущества Местной администрации городского округа Нальчик, АНО «Независимая арбитражная палата», Банк ВТБ (ПАО), ПАО «Сбербанк России») и получены ответы на них.

Как следует из отчета временного управляющего от 07.08.2018, в рамках процедуры наблюдения временным управляющим направлены запросы в регистрирующие органы в целях поиска имущества должника и получены на них ответы, предприняты меры к уведомлению должника, кредиторов и уполномоченных органов о введении процедуры наблюдения.

В соответствии с пунктом 11 Временных правил проверки арбитражными управляющими наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. № 855, подготовлено заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства должника. По результатам проведенного анализа временным управляющим сделаны следующие выводы: восстановление платежеспособности ООО «Аэрокомплекс» не представляется возможным, учитывая размер кредиторской задолженности ООО «Аэрокомплекс» и стоимость имущества, принадлежащего должнику, следует ввести следующую процедуру банкротства – конкурсное производство; у должника присутствуют признаки преднамеренного банкротства.

Сформирован реестр требований кредиторов с суммой требований 152 149 570 рублей 33 копейки, в соответствии с которым кредиторы первой и второй очереди отсутствуют, в третью очередь включены требования в размере 146 672 232 рублей 97 копеек, в том числе 98 542 423 рублей, как обеспеченные залогом и 5 477 337 рублей 30 копеек – требования, учитываемые в реестре требований кредиторов должника третьей очереди удовлетворения - после погашения основной задолженности и процентов.

Из материалов дела следует, что 22.08.2018 от временного управляющего поступил отчет по итогам наблюдения, протокол первого собрания кредиторов от 07.08.2018 и приложенные к нему документы, а также ходатайство о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства. Собрание кредиторов большинством голосов определило в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО «Аэрокомплекс», Ассоциацию «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа».

В соответствии с протоколом собрания кредиторов от 07.08.2018 на собрании присутствовали ФНС России в лице Управления Федеральной налоговой службы по Кабардино-Балкарской Республике (с размером требований 2 709 рублей 73 копейки, 0,02 % голосов от числа собравшихся кредиторов), ПАО «Сбербанк России» (с размером требований 127 595 171 рублей 86 копеек, 86,99 % голосов от числа собравшихся кредиторов), ФИО2 (с размером требований 19 049 961 рубль 38 копеек, 12,99 %  голосов от числа собравшихся кредиторов). 

В соответствии с абзацем одиннадцатым пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве обращение с ходатайством о признании должника банкротом и введении конкурсного производства по общему правилу отнесено к компетенции собрания кредиторов.

В соответствии со статьей 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относится принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Судом апелляционной инстанции установлено, что согласно выписке из реестра субъектов естественных монополий на транспорте по Кабардино-Балкарской Республике ООО «Аэрокомплекс» включено в указанный реестр в качестве субъекта естественных монополий.

Специальные правила, регулирующие особенности банкротства субъектов естественных монополий установлены § 6 «Банкротство субъектов естественных монополий» главы IX Закона о банкротстве. 

Согласно пункту 1 статьи 197 Закона о банкротстве для целей указанного Закона под субъектом естественной монополии понимается организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

В силу абзаца 2 статьи 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее − Закон о естественных монополиях) под субъектом естественной монополии понимается хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, а под естественной монополией − состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Из содержания статьи 4 Закона о естественных монополиях следует, что законодатель необходимость применения особенностей банкротства субъектов естественных монополий связывает исключительно с самим фактом оказания услуг в условиях монополии в определенном виде (сфере) деятельности. И потому наличие или отсутствие у должника признаков доминирования на определенном товарном рынке или рынке услуг не может приниматься во внимание для разрешения вопроса о статусе должника как субъекта естественной монополии.

По смыслу Закона о естественных монополиях и параграфа 6 главы 9 Закона о банкротстве потребность установления особенностей правового регулирования всех процедур несостоятельности (банкротства) субъекта естественной монополии обусловлена возможным наступлением неблагоприятных последствий ее банкротства не только для самой организации – должника, но и в большей степени, для потребителей его товаров и услуг, поскольку специфика деятельности субъекта естественной монополии связана с тем, что его потребители лишены возможности выбрать другого поставщика (исполнителя) для удовлетворения своих потребностей в данных товарах (услугах).

Особенность правового статуса субъекта естественной монополии обусловлена также осуществляемым государственным регулированием цен на их продукцию и услуги, контролем над инвестициями и крупными сделками, запретом на произвольное прекращение или ограничение деятельности. 

Применение специальных правил, регулирующих особенности банкротства субъектов естественных монополий, в любой процедуре банкротства является обязательным при рассмотрении вопроса о признании несостоятельным (банкротом) должника, являющегося субъектом естественных монополий.

С учетом изложенного, принимая во внимания указания суда кассационной инстанции, учитывая решение первого собрания кредиторов должника от 07.08.2018, наличие у должника кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов в размере 146 647 842 рубля 97 копеек, позицию должника, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что у должника имеются признаки банкротства и возможность восстановить его платежеспособность отсутствует, поэтому ходатайство временного управляющего о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства подлежит удовлетворению. При этом оснований для введения в отношении должника иной процедуры (в том числе процедуры внешнего управления) не имеется.

При проведении процедур банкротства в отношении ООО «Аэрокомплекс» подлежат применению нормы § 6 «Банкротство субъектов естественных монополий» главы IX Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве, выбор кандидатуры арбитражного управляющего относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В силу пункта 5 статьи 45 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, или кандидатуры арбитражного управляющего арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям. 

Саморегулируемой организацией для утверждения конкурсного управляющего должника представлены документы в отношении арбитражного управляющего ФИО8, члена Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа». 

Данная кандидатура, согласно сведениям саморегулируемой организации, соответствуют требованиям статьей 20, 20.2 Закона о банкротстве. 

Учитывая, что возражений относительно заявленной кандидатуры арбитражного управляющего не поступило, кандидатура подлежит утверждению в качестве конкурсного управляющего на основании статьи 45 Закона о банкротстве.

Кроме того, в соответствии со статьей 20.6. Закона о банкротстве конкурсному управляющему утверждается вознаграждение в размере 30 000 рублей за каждый месяц осуществления полномочий за счет средств должника.

Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.

На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22.10.2018 по делу № А20-3178/2017 отменить.

Признать общество с ограниченной ответственностью «Аэрокомплекс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) несостоятельным (банкротом).

Открыть конкурсное производство сроком на 6 месяцев до 18 декабря 2019 года.

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Аэрокомплекс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) ФИО8 (344011, 

<

...>, 3 этаж), члена Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа» (109316, 

<

...>).

Утвердить вознаграждение конкурсному управляющему в размере 30 000 рублей ежемесячно за счет имущества должника.

Арбитражному суду Кабардино-Балкарской Республики назначить судебное заседание по итогам конкурсного производства по делу № А20- 3178/2017.

Конкурсному управляющему представить отчет по итогам конкурсного производства, протокол собрания кредиторов.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

ПредседательствующийИ.Н. Егорченко 

СудьиГ.В. Казакова

О.В. Марченко