ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

14 ноября 2022  года

 Дело № А40-160891/2022-144-1161

 

Полный текст решения изготовлен 14 ноября 2022  года

Резолютивная часть решения объявлена 03 ноября 2022  года

Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи Папелишвили Г.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Федоровой Е.С. 

рассматривает в судебном заседании дело по заявлению АО «ОБЪЕДИНЕННАЯ ЗЕРНОВАЯ КОМПАНИЯ»

к заинтересованному лицу: ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЕ

третьи лица: ООО «СИБИРСКИЙ КХП», АО «ЕЭТП»

о признании незаконным и отмене решения и предписания от 28.04.2022 № 223ФЗ-172/22

     с участием: 

от заявителя: Павленко К. А. (паспорт, доверенность от 21.10.2021 № 160/08, диплом)

от ответчика: Мерет А. В. (удостоверение, доверенность от 24.03.2022 № МШ/25896/22, диплом), Ратникова А. В. (удостоверение, доверенность от 25.10.2022 № МШ/97627/22, диплом)

от третьих лиц: не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

АО «ОБЪЕДИНЕННАЯ ЗЕРНОВАЯ КОМПАНИЯ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене решения и предписания ФАС России от 28.04.2022 № 223ФЗ-172/22. 

     Заявитель поддержал заявленные требования по снованиям изложенным в заявлении. 

Ответчик представил документы послужившие основанием для вынесения оспариваемых актов, требования отклонил по доводам, изложенным в отзыве.

От третье лица ООО «СИБИРСКИЙ КХП» через канцелярию суда поступили письменные пояснения. 

Лица, явившиеся в судебное заседание, пояснили, что иных доказательств, кроме тех, что уже были представлены в материалы настоящего дела, не имеют.  

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей явившихся в судебное заседание сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования заявлены необоснованно и не подлежат удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям.

В соответствии с ч.4 ст.198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Срок подачи заявления об оспаривании решения и предписания  ФАС России, заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Как указывает заявитель, Федеральной антимонопольной службой вынесено решение 28.04.2022 по делу № 223ФЗ-172/22 по жалобе ООО «СИБИРСКИЙ КХП» на действия (бездействие) заказчика АО «ОЗК» при проведении конкурсного отбора в электронной форме на право заключения договора на хранение запасов зерна федерального интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции (извещение № 32211172920) . 

В связи с чем АО «ОЗК» было выдано обязательное для исполнения предписание ФАС России от 28.04.2022 № 223ФЗ-172/22.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения АО «ОБЪЕДИНЕННАЯ ЗЕРНОВАЯ КОМПАНИЯ» в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Согласно п.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом согласно п.5 ст.200 АПК РФ с учетом п.1 ст.65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ, он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительными обжалуемых заявителем решения и предписания, необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие их  закону и наличие нарушения ими прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации,

Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Согласно части 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе в сфере закупок размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд АО «ОЗК», утвержденным решением совета директоров АО «ОЗК» (протокол от 13.12.2018 № 237) (далее - Положение о закупке).

Как следует из материалов дела, в соответствии с извещением о проведении Конкурсного отбора (далее - Извещение), закупочной документацией (далее - Документация), протоколами, составленными при определении поставщика (подрядчика, исполнителя):

1. Извещение размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее -ЕИС) - 25.02.2022;

2. Начальная (максимальная) цена договора - 746 420 400 рублей;

3. Дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсном отборе -29.03.2022;

4. На участие в Конкурсном отборе подано 12 заявок от участников закупки;

5. Дата рассмотрения заявок на участие в Конкурсном отборе -05.04.2022;

6. По результатам рассмотрения заявок на участие в закупке к участию в Конкурсном отборе допущено 6 заявок от участников закупки;

7. Дата подведения итогов Конкурсного отбора - 11.04.2022.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном таким органом, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными в Законе о закупках принципами, в том числе принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Частью 6 статьи 3 Закона о закупках установлено, что заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Пунктом 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в Документации должны быть указаны, в том числе требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

Из представленной в материалы дела жалобы следует, что при проведении Конкурсного отбора права и законные интересы ООО «СИБИРСКИЙ КХП» нарушены действиями Заказчика, неправомерно принявшего решение об отказе ООО «СИБИРСКИЙ КХП» в допуске на участие в закупочной процедуре.

В ходе рассмотрения жалобы, а также представленных доказательств Комиссией ФАС России было установлено следующее.

Положениями подпункта «к» пункта 6 раздела 1.2 «Извещение о проведение Конкурсного отбора» Документации установлен перечень документов, прилагаемых к заявке на участие в Конкурсном отборе, а именно: копия проектной технической документации на производственные мощности, выданной организацией-разработчиком проекта, а также составленные на основании проектной технической документации, к числу которых отнесены документы, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда железнодорожным и (или) автомобильным транспортом (копия договора, копия соглашения, документы, подтверждающие право собственности).

Аналогичные положения предусмотрены подпунктом «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

В силу положений пункта 5.2.3 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации на основании результатов рассмотрения заявок Заказчик принимает решение о допуске или об отказе в допуске к участию в Конкурсном отборе по основаниям, предусмотренным пунктом 1.6.4 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

При этом в соответствии с подпунктом «б» пункта 1.6.4 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации основанием для отказа в допуске к участию в Конкурсном отборе является, в том числе несоответствие заявки на участие в Конкурсном отборе и прилагаемых к ней документов требованиям, предусмотренным пунктом 3.3.2 вышеуказанного раздела Документации.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в Конкурсном отборе от 05.04.2022 № 16-КоХз/2022-02 на основании подпункта «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации Заказчиком принято решение об отказе ООО «СИБИРСКИЙ КХП» в допуске на участие в Конкурсном отборе по причине непредставления документов, подтверждающих возможность отгрузки зерна автомобильным транспортом.

На заседании Комиссии ФАС России представитель Заказчика представил материалы и пояснил, что в пунктах 7, 8 заявки ООО «СИБИРСКИЙ КХП» представлены сведения об имеющихся условиях отгрузки запасов интервенционного фонда железнодорожным и автомобильным транспортом, при этом в составе заявки ООО «СИБИРСКИЙ КХП» отсутствуют документы, подтверждающие возможность отгрузки зерна автомобильным транспортом (копия договора, копия соглашения, документы, подтверждающие право собственности).

Дополнительно представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России сообщил, что участниками закупки для подтверждения возможности отгрузки запасов интервенционного фонда автомобильным транспортом в составе заявки может быть приложен, например сертификат о проверке автомобильных весов или иные документы, подтверждающие право собственности или аренды на автомобильные весы.

Таким образом, Заказчиком отождествляются понятия «автомобильный транспорт» и «автомобильные весы» в качестве средства отгрузки зерна автомобильным транспортом.

На заседании Комиссии ФАС России установлено, что заявка содержала перечень документов, предусмотренный положениями Документации, в том числе: договор о купле-продаже недвижимого имущества, в том числе элеватора, от 14.06.2019 № 19/06-14, выписку из единого государственного реестра недвижимости от 05.05.2021, подтверждающую факт наличия у ООО «СИБИРСКИЙ КХП» в собственности элеватора, предназначенного для хранения зерна, а также расшифровку стоимости услуг по авто отгрузке от 22.03.2022.

Вместе с тем Комиссией ФАС России установлено, что Документацией предоставлено право участникам закупки осуществить выбор способа отгрузки запасов интервенционного фонда посредством железнодорожного и (или) автомобильного транспорта.

Кроме того, установлено, что заявка ООО «СИБИРСКИЙ КХП» содержала сведения, подтверждающие возможность    отгрузки    запасов    интервенционного    фонда    посредством железнодорожного транспорта, так, например, в составе заявки ООО «СИБИРСКИЙ КХП» представлен договор от 18.02.2020 № 1/15 на подачу и уборку вагонов ООО «Сибирский КХП» при станции Мариановка Западно-Сибирской железной дороги.

Таким образом, Комиссия ФАС России, изучив состав заявки ООО «СИБИРСКИЙ КХП», пришла  к выводу, что заявка соответствует требованиям, установленным в Документации.

Вместе с тем, учитывая, что Заказчиком рассматривается в качестве автомобильного транспорта отгрузки зерна оборудование контроля отпуска продукции (например, автомобильные весы) заявка ООО «СИБИРСКИЙ КХП» о наличии на праве собственности элеватора не противоречит требованиям Документации.

Кроме того, отсутствие у участника на момент подачи заявки соответствующих материально-технических ресурсов, а также подтверждающих документов, не влияет на возможность надлежащего исполнения таким участником обязательств по договору, заключаемому по результатам Конкурсного отбора, поскольку такие материально-технические могут быть привлечены участником закупки после подведения итогов закупки, в случае признания такого участника победителем закупки, а, напротив, налагает дополнительные финансовые обязательства на участника закупки для целей принятия участия в Конкурсном отборе.

Таким образом, ответчик пришел к выводу о том, что  действия Заказчика, установившего в Документации вышеуказанное требование к составу заявки на участие в закупке, ограничивающее количество участников закупки, и, как следствие, отклонившего заявку ООО «СИБИРСКИЙ КХП» и иных участников Конкурсного отбора, противоречат пункту 2 части 1 статьи 3, части 1 статьи 2 Закона о закупках и нарушают пункт 2 части 10 статьи 4, часть 6 статьи 3 Закона о закупках, и содержат признаки составов административных правонарушений, ответственность за совершение которых предусмотрена частями 7, 8 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Учитывая изложенное, в соответствии с частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссией ФАС России принято решение о необходимости выдачи предписания, направленного на устранение выявленного нарушения.

Принимая во внимание вышеизложенное, ФАС России правомерно пришла к выводу, что у АО «ОБЪЕДИНЕННАЯ ЗЕРНОВАЯ КОМПАНИЯ» отсутствовали правовые основания для отказа ООО «СИБИРСКИЙ КХП» в допуске к участию в закупочной процедуре.

Кроме того, из материалов дела следует, что АО «ОБЪЕДИНЕННАЯ ЗЕРНОВАЯ КОМПАНИЯ» оспариваемое Предписание ФАС России от 28.04.2022 № 223ФЗ-172/22 исполнено в полном объеме.

На основании изложенного, а также имеющихся в материалах дела доказательств суд приходит к выводу о законности и обоснованности оспариваемых решения и предписания ФАС России от 28.04.2022 № 223ФЗ-172/22.

Следовательно, в данном случае, отсутствуют правовые основания, предусмотренные ст.13 ГК РФ, которые одновременно необходимы для удовлетворения заявленных требований заявителя.

При указанных обстоятельствах требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Согласно ч.3 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.64, 65, 66, 71, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»  в удовлетворении заявления АО «ОБЪЕДИНЕННАЯ ЗЕРНОВАЯ КОМПАНИЯ» отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок после его принятия в Девятый арбитражный  апелляционный суд.

 

Судья                                  Г.Н. Папелишвили