ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А75-10838/2022

02 февраля 2023 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  26 января 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме  02 февраля 2023 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Лотова А.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-14338/2022) Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 14.10.2022 по делу № А75-10838/2022 (судья Заболотин А.Н.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Школа НС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 628418, 

<

...>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу-Югре (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 628011, 

<

...>), при участии в деле в качестве заинтересованного лица, Администрации Сургутского района (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 628408, 

<

...>), об оспаривании решения № 05/4831/21 от 18.06.2021,

 

при участии в судебном заседании представителей:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре – ФИО2 по доверенности от 28.09.2022 № 12 сроком действия по 31.12.2025, 

 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Школа НС» (далее – заявитель, общество, ООО «Школа НС») обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением об оспаривании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – антимонопольный орган, Управление, Ханты-Мансийское УФАС России) от 20.05.2022 № АМ/3951/2022.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечена Администрация муниципального образования Сургутский район (далее – Администрация).

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 14.10.2022 по делу № А75-10838/2022 заявленные требования удовлетворены: суд признал решение Ханты-Мансийского УФАС России от 20.05.2022 по делу № АМ/3951/22 незаконным, обязал антимонопольный орган устранить нарушения прав и законных интересов общества и согласовать изменения условий концессионного соглашения от 28.12.2018 №1043.

Не согласившись с принятым судебным актом, антимонопольный орган обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал на то, что судебные акты первой и апелляционной инстанций по делу №А75-13482/2021 (по состоянию на 20.05.2022) не содержали выводов о неверной оценке антимонопольным органом представленных на рассмотрение документов, а лишь указывали на отсутствие обоснования причин, по которым не принято во внимание заключение Союза «Торгово-промышленная палата Ханты-Мансийского автономного округа - Югры» от 23.03.2021 № 407/4, а также на игнорирование антимонопольным органом его права истребовать документы у заявителя либо у третьих лиц в подтверждение наличия или отсутствия оснований для внесения изменений в условия концессионного соглашения; в связи с тем, что из представленных на рассмотрение Ханты-Мансийского УФАС России документов не следовало, что именно обстоятельство непреодолимой силы послужило причиной невозможности исполнения концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043 в установленный срок, Ханты-Мансийское УФАС России пришло к выводу, что предлагаемые изменения не связаны с наличием оснований внесения изменений в условия концессионного соглашения, перечисленных в пункте 2 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 (далее – Правила № 368), и не могут расцениваться как обоснование необходимости продления срока концессионного соглашения на срок 8 месяцев; таким образом, при повторном рассмотрении заявления ООО «Школа НС» о согласовании изменений концессионного соглашения антимонопольный орган руководствовался выводами судов первой и апелляционной инстанций по делу № А75-13482/2021 (по состоянию на 20.05.2022).

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

ООО «Школа НС», Администрация, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения дела в порядке апелляционного производства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайства об отложении судебного разбирательства не заявили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие их представителей в порядке статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В заседании суда апелляционной инстанции, проведенного с использованием средств видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, представитель Управления поддержал доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав представителя антимонопольного органа, установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19.11.2021 по делу № А75-13482/2021 решение Ханты-Мансийского УФАС России от 18.06.2021 № 05/4831/21 об отказе в согласовании изменений об увеличении срока действия концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043 о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа, пгт. Нижнесортымский (общеобразовательная организация с безбарьерной средой)», заключенное между Администрацией и ООО «Школа НС», признано незаконным.

При рассмотрении названного дела судом указано, что в целях устранения нарушений прав общества антимонопольному органу следует после вступления настоящего решения в законную силу повторно пересмотреть заявление ООО «Школа НС» и принять решение с учетом выводов, приведенных в судебном акте.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2022 года решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19.11.2021 по делу № А75-13482/2021 оставлено без изменения, апелляционная жалоба Ханты-Мансийского УФАС России без удовлетворения.

В связи с тем, что решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19.11.2021 по делу № А75-13482/2021 вступило в законную силу 17.03.2022 и с указанной даты подлежит исполнению, ООО «Школа НС» письмом от 07.04.2022 № 020-22 обратилось в Ханты-Мансийское УФАС России о повторном рассмотрении и согласовании переноса сроков по концессионному соглашению от 28.12.2018 № 1043 по ранее поданному заявлению от 20.05.2021 № 026-21.

Запросом от 13.04.2022 № АМ/2946/22 антимонопольный орган потребовал от ООО «Школа НС» дополнительно к ранее представленным документы и сведения об обстоятельствах реализации концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043.

Кроме того, запросом от 11.05.2022 № АМ/3628/22 антимонопольным органом также запрошены новые и ранее представленные документы.

Решением Ханты-Мансийского УФАС России от 20.05.2022 № АМ/3951/22 отказано в согласовании изменений условий концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043.

Полагая, что указанное решение является незаконным и нарушает права и законные интересы ООО «Школа НС», последнее обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

14.10.2022 Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа - Югры принято решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее – объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение должно включать в себя такие существенные условия, как обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции (пункт 1); срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения (пункт 4.1).

В части 3 статьи 13 Закона № 115-ФЗ определено, что концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование).

Изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом (часть 3.8 статьи 13 Закона № 115-ФЗ).

Основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, и порядок согласования антимонопольным органом таких изменений определен в Правилах № 368.

Согласно пункту 2 Правил № 368 согласование изменений условий концессионного соглашения осуществляется, в том числе в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы; вступления в силу нормативных правовых актов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, в связи с которыми стороны концессионного соглашения оказываются неспособными выполнить принятые на себя обязательства.

В соответствии с пунктом 5 Правил № 368 для согласования изменений условий концессионного соглашения заявитель (концедент или концессионер) представляет в антимонопольный орган, в том числе: заявление (подпункт «а»); текст изменений, предлагаемых к внесению в концессионное соглашение, согласованный концедентом и концессионером (подпункт «б»); обоснование необходимости изменения условий концессионного соглашения с приложением подтверждающих материалов и документов (подпункт «в»).

Заявление и документы, поступившие в антимонопольный орган, рассматриваются в срок не более 30 дней со дня регистрации. В случае, предусмотренном пунктом 11 Правил, срок их рассмотрения может быть продлен руководителем антимонопольного органа не более чем на 15 дней. О продлении срока рассмотрения заявления антимонопольный орган уведомляет в письменной форме заявителя (пункт 10 Правил № 368).

При этом в силу пункта 11 Правил № 368 в целях рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольным органом могут направляться запросы, привлекаться эксперты, а также проводиться анализ состояния конкуренции на соответствующем рынке услуг.

Согласно пункту 12 Правил № 368 по результатам рассмотрения заявления с приложенными к нему документами антимонопольный орган принимает решение о согласовании изменений условий концессионного соглашения или об отказе в согласовании изменений условий концессионного соглашения с указанием причин такого отказа.

При этом перечень оснований для отказа в согласовании изменений условий концессионного соглашения поименован в пункте 14 Правил № 368 и является закрытым.

Исходя из пункта 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

При рассмотрении дела № А75-13482/2021 суд первой инстанции признал незаконным решение Ханты-Мансийского УФАС России от 18.06.2021 № 05/4831/21 об отказе в согласовании изменений об увеличении срока действия концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043 о финансировании, проектировании, строительстве и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа, пгт. Нижнесортымский (общеобразовательная организация с безбарьерной средой)», заключенного между Администрацией и ООО «Школа НС», при этом на антимонопольный орган возложена обязанность повторно пересмотреть заявление ООО «Школа НС» и принять решение с учетом выводов, приведенных в судебном акте.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2022 обжалуемое решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.07.2022 по делу № А75-13482/2021 постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2022 по делу № А75-13482/2021 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Изменяя решение суда первой инстанции, апелляционный суд в постановлении от 12.10.2022, руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 201 АПК РФ, возложил на антимонопольный орган обязанность устранить допущенное нарушение прав и законных интересов общества и согласовать изменения условий концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043.

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2022 оставлено без изменения постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.01.2023, при этом суд кассационной инстанции указал на наличие в рассматриваемом случае обстоятельств, являющихся основанием для согласования изменений условий концессионного соглашения.

Таким образом, поскольку судебными актами по делу № А75-13482/2021 установлена обязанность антимонопольного органа согласовать изменения условий концессионного соглашения от 28.12.2018 № 1043, повторный отказ является незаконным.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, удовлетворив требования ООО «Школа НС».

Нормы материального права судом первой инстанции при разрешении спора были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил. Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Вопрос об отнесении судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы Ханты-Мансийским УФАС России не рассматривался, так как антимонопольный орган освобожден от ее уплаты в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 14.10.2022 по делу № А75-10838/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленными квалифицированными электронными подписями судей, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

Председательствующий

 

Н.Е. Иванова

Судьи

 

А.Н. Лотов

 О.Ю. Рыжиков