АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

28 февраля 2020 года

Дело № А33-32732/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 20 февраля 2020 года.

В полном объёме решение изготовлено 28 февраля 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Качур Ю.И., рассмотрев в судебном заседании дело по первоначальному иску общества с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ»  (ИНН 2466241502, ОГРН 1112468037505, г. Красноярск)

к государственному учреждению Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Красноярск)

о взыскании задолженности,

по встречному иску государственного учреждения Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Красноярск)

к обществу с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Красноярск)

о взыскании штрафа,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1, полномочия подтверждены выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, личность установлена на основании паспорта,

от ответчика: Крафт Н.А., представитель на основании доверенности от 01.01.2020 №7, личность установлена на основании паспорта,

специалист: ФИО2, личность установлена на основании паспорта, диплом по специальности электропривод и автоматизация промышленных установок от 16.06.1981, присвоена квалификация инженера-электрика, выдан Красноярским политехническим институтом,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ» (далее – истец, ООО «ТЕХНОСИТИ») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к государственному учреждению - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (далее – ответчик) о взыскании задолженности по государственному контракту от 28.08.2019 №02191000001190002700001 в размере 371 875 руб.

Определением от 29.10.2019 исковое заявление оставлено судом без движения.

В арбитражный суд от истца поступили документы, устраняющие обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения.

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 25.11.2019 возбуждено производство по делу, предварительное судебное заседание назначено на 20.12.2019.

17.12.2019 государственное учреждение - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд Красноярского края со встречным исковым заявлением к ООО«ТЕХНОСИТИ» о взыскании штрафа в размере 12 187 руб. 50 коп.

Определением от 18.12.2019 встречное исковое заявление принято к производству суда, предварительное судебное заседание назначено на 20.12.2019.

В предварительном судебном заседании 20.12.2019, учитывая, что определением суда дело назначено к судебному разбирательству, лица, участвующие в деле, возражений против рассмотрения дела по существу не представили, руководствуясь статьями 136, 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции

Судебное разбирательство откладывалось.

Протокольным определением от 20.12.2019 судебное заседание назначено на 20.02.2020.

К дате заседания в материалы дела поступили дополнительные документы от истца, дополнительные пояснения и документы от ответчика, которые на основании статьи 66 Арбитражного кодекса Российской Федерации приобщены судом к материалам дела.

Также к дате заседания от истца поступило ходатайство о назначении судебной экспертизы.

Истец заявленные требования и ходатайство о назначении судебной экспертизы поддержал, ответил на дополнительные вопросы суда, представил в материалы дела дополнительные документы, которые на основании статьи 66 Арбитражного кодекса Российской Федерации приобщены судом к материалам дела.

Ходатайство принято судом к рассмотрению.

Ответчик исковые требования не признал, возражал относительно удовлетворения ходатайства истца о назначении судебной экспертизы.

Ответчик заявил ходатайство о привлечении в качестве специалиста ФИО2

Истец возражал относительно привлечения в качестве специалиста ФИО2

Суд удовлетворил ходатайство ответчика о привлечении в качестве специалиста ФИО2

Суд вызвал в зал судебного заседания ФИО2 

Судом на основании паспорта установлена личность специалиста и проверено наличие у него необходимого образования, подтвержденного дипломом от 16.06.1981.

Суд заслушал пояснения специалиста ФИО2 о том товаре, который был поставлен ООО «ТЕХНОСИТИ» и поставка которого была предусмотрена по государственному контракту от 28.08.2019 №02191000001190002700001.

Специалист ответил на вопросы суда и лиц, участвующих в деле.

Суд, посовещавшись на месте, отказал в удовлетворении ходатайства истца о назначении судебной экспертизы, поскольку ответы на вопросы, поставленные истцом на разрешение эксперта, уже содержатся в представленном в материалы дела письме общества с ограниченной ответственностью «Майкрософт Рус» от 13.12.2019 № МС-88110 и основаны на результатах консультаций с компанией Microsoft Ireland Operations Limited (MIOL), уполномоченной корпорацией Microsoft. Данное письмо признано судом надлежащим доказательством по делу, в связи с чем, проведение судебной экспертизы по настоящему делу приведет к затягиванию процесса. Учитывая существо спора, предмет и основания заявленных требований, рассмотрение настоящего дела возможно по имеющимся доказательствам, без проведения судебной экспертизы по делу.

Как следует из отзыва, представленного в материалы дела, государственное учреждение - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, возражает против удовлетворения исковых требований по первоначальному иску истца, поскольку поставщиком был поставлен товар, не соответствующий требованиям документации об электронном аукционе, и не являющийся аналогом программного обеспечения, указанного в документации об электронном аукционе.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Извещение о проведении электронного аукциона от 31.07.2019 № 0219100000119000270 размещено государственным учреждением - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (далее – заказчик), в Единой информационной системе в сфере закупок (далее- ЕИС) 31.07.2019. Дата начала подачи заявок: 31.07.2019. Дата окончания подачи заявок: 09.08.2019. Дата окончания рассмотрения первых частей заявок участников: 12.08.2019. Дата проведения аукциона в электронной форме: 13.08.2019.

31.07.2019 заказчиком утверждены извещение о проведении электронного аукциона № 154А-6/19, документация об электронном аукционе, идентификационный код закупки – 191246603962424640100100620012620242. Объектом закупки является поставка системных блоков для нужд государственного учреждения - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, в 2019 году. Количество поставляемого: 11 штук. Срок поставки товара: до 10.09.2019. Место поставки товара: Российская Федерация, Красноярский край, г. Красноярск, пр. имени газеты Красноярский рабочий, д. 117. Начальная (максимальная) цена контракта составляет 500 000 руб. 00 коп. 

В соответствии с пунктом 25 документации об электронном аукционе от 31.07.2019 № 154А-6/19, при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком допускается поставка товара, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. 

Согласно техническому заданию к документации об электронном аукционе от 31.07.2019 № 154А-6/19, должно быть предоставлено право использования программного обеспечения: Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA в количестве 11 штук..

Эквивалент (аналог) программного обеспечения не предусмотрен в связи с необходимостью обеспечения взаимодействия приобретаемых прав использования ПО с используемыми заказчиком программными продуктами, в том числе производства Microsoft. Программное обеспечение, права на использование которого предоставляются, должно поддерживать работу с кириллицей.

Предоставление прав использования ПО осуществляется на условиях простой (неисключительной) лицензии. Предоставляемое право предусматривает право его использования и включает в себя право на воспроизведение, инсталляцию (установку и размещение), копирование и запуск (выполнение программного кода программного обеспечения) и использование программного обеспечения в соответствии с его функциональным назначением. Территория использования ПО, права на использование которого предоставляются - Российская Федерация. Права использования ПО должны включать права использования как текущих версий программного обеспечения, так и предыдущих версий программных продуктов.

Все лицензии (лицензионные сертификаты) на программное обеспечение Microsoft должны соответствовать программе лицензирования Microsoft Open License. Права на использование программного обеспечения должны быть предоставлены на условиях единого корпоративного лицензионного соглашения Microsoft. При предоставлении прав использования ПО должна быть предусмотрена возможность активации лицензии с помощью единого ключа многократной установки с веб-сайта MicrosoftVolumeLicensingServiceCenter (VLSC).

Согласно первой части заявки на участие в электронном аукционе ООО «ТЕХНОСИТИ» согласилось поставить следующее оборудование: системный блок Powercool (Китай), программное обеспечение Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA (США), средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия) – в количестве 11 штук.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 12.08.2019 № 154А-6/19-1, ООО «ТЕХНОСИТИ» при проверке первой части заявок допущено к участию в электронном аукционе и признано его участником.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 15.08.2019 № 156А-6/19-3, ООО «ТЕХНОСИТИ» при проверке второй части заявок признано победителем электронного аукциона.

28.08.2019 между государственным учреждением - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (заказчик) и ООО «ТЕХНОСИТИ» (поставщик) на  основании  результатов электронного  аукциона № 154А-6/19 (ИКЗ - 191246603962424640100100620012620242), протокола подведения итогов электронного аукциона от 15.08.2019 № 156А-6/19-3 (№  протокола в ЕИС - 19100000119000270-2-1) заключен государственный контракт № 02191000001190002700001 (далее – контракт).

Согласно пункту 1.1 контракта поставщик обязуется поставить заказчику системные блоки (далее - товар), а заказчик обязуется принять и оплатить поставленный товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом.  Наименование, номенклатура (ассортимент), характеристика товара указаны в спецификации (приложение № 1 к настоящему контракту). Общее количество товара, поставляемого в рамках настоящего контракта - 11 штук.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта цена настоящего контракта составляет 371 875 руб. 00 коп. без НДС (в связи с применением упрощенной системы налогообложения).

Заказчик производит оплату по безналичному расчету с расчетного счета заказчика на расчетный счет поставщика за фактически поставленный товар в течение 20 календарных дней с даты подписания документа, подтверждающего поставку товара (товарной накладной или универсального передаточного документа), и предоставления счета и счета-фактуры (при наличии) (пункт 2.4 контракта).

Пунктом 2.5 контракта предусмотрено, что датой оплаты считается дата списания денежных средств с расчетного счета заказчика.

Согласно пункту 4.1 контракта поставщик обязан поставить товар, соответствующий техническим, функциональным и качественным характеристикам и условиям,   определенным в извещении о проведении электронного аукциона, документации об электронном аукционе и настоящем контракте, до 10.09.2019 по адресу: г. Красноярск, пр. имени газеты Красноярский рабочий, 117.

В соответствии с пунктом 5.1.1 контракта заказчик обязан принять товар по количеству, комплектности и качеству и оплатить в соответствии с условиями настоящего контракта в случае, если товар, либо его качество, количество, технические характеристики и сроки поставки соответствует требованиям, заявленным заказчиком.

Заказчик обязан провести экспертизу для проверки предоставленных поставщиком результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта (пункт 5.2.1 контракта).

Согласно пункту 5.2.1 контракта заказчик имеет право отказаться от приемки и оплаты товара, если товар, либо его качество, количество технические характеристики и сроки поставки не соответствует требованиям, заявленным заказчиком.

Поставщик обязан передать заказчику все необходимые документы на товар (паспорт на товар, лицензионные сертификаты, простые (неисключительные) лицензии, а также предоставить список авторизированных сервисных центров производителя, в которые заказчик сможет обращаться для выполнения ремонтных работ в период действия гарантийного срока (пункт 5.3.5 контракта).

Как предусмотрено пунктом 7.7 контракта, в случае просрочки исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику требование об оплате дате неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается  контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически выполненных поставщиком.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, устанавливается штраф в размере 10 процентов цены контракта - 37 187 руб. 50 коп.

В соответствии с пунктом 10.4 контракта в случае, если в течение трех календарных дней после начала переговоров заказчик и поставщик не смогут разрешить спорный вопрос по настоящему контракту, то стороны передают дело на рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

Согласно техническому предложению и спецификации, являющейся приложением № 1 к государственному контракту от 28.08.2019 № 02191000001190002700001, поставщик поставляет заказчику следующий товар: системный блок Powercool (Китай), программное обеспечение Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA (США), средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия) – в количестве 11 штук на сумму 371 875 руб. 00 коп. 

09.09.2019 во исполнение условий государственного контракта от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 поставщиком был поставлен следующий товар: системные блоки Powercool (Китай) – 11 штук; ПО – Windows 10 PRO OEM – 11 штук; ПО - SecretNetStudio 8 – 11 штук.

Ответственным лицом со стороны заказчика ФИО2 товар не принят на основании пункта 4.11 контракта в связи с выявленным фактом несоответствия поставленного товара спецификации к контракту.

11.09.2019 от заказчика в адрес поставщика направлено письмо № 01-20/2410-3341, согласно которому при проведении экспертизы были выявлены нарушения технического задания и комплектации документации, условий государственного контракта:

1. Программное обеспечение, установленное в системные блоки, не соответствует заявленному в техническом задании. (Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA) – OLP – Open License Program.

2. На установленное ПО - средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия) не предоставлен формуляр, сертификат соответствия и установочный диск.

3. Поврежден корпус на одном системном блоке.

Поставщику предложено в течение 3 дней до 13.09.2019 устранить выявленные нарушения, в противном случае заказчик будет вынужден расторгнуть государственный контракт в одностороннем порядке.

В ответ на письмо от 11.09.2019 № 01-20/2410-3341 поставщиком сообщено, что программное обеспечение Microsoft Windows 10 Professional OEM превосходит по техническим возможностям продукт Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA. Повреждения корпуса одного системного блока при проверке поставщиком отсутствовали. ООО «ТЕХНОСИТИ» готово поддержать вопрос о замене корпуса.

16.09.2019 поставщиком предоставлены формуляр, сертификат соответствия и установочный диск на ПО - средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия).

Актом о выявленных недостатках товара от 19.09.2019 установлено, что выявленные недостатки в виде несоответствия поставленного ПО по спецификации к государственному контракту от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 и повреждений (вмятин) на корпусе системного блока под № лицензии 033080951734 подтверждены: проверкой технических характеристик и визуальным осмотром товара. Экспертиза качества товара не производилась.

В акте о выявленных недостатках товара от 19.09.2019 также содержится заключение о возможности устранения выявленных недостатков товара: при невозможности до 30.09.2019 осуществить поставку ПО Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA или замену указанного ПО на аналог согласно спецификации Microsoft (Microsoft Windows E3 – Open Value), а также замену корпуса поврежденного системного блока, товар подлежит возврату поставщику, а государственный контракт считается не исполненным.

01.10.2019 заказчиком выставлено требование № 01-20/2404-3610 об уплате штрафа за нарушение государственного контракта от 28.08.2019 № 02191000001190002700001.

02.10.2019 от поставщика в адрес заказчика направлено письмо № 1511 с требованием незамедлительно подписать акт приемки по контракту и произвести оплату поставленного оборудования.

02.10.2019 заказчиком в адрес поставщика направлено письмо № 01-20/2410-3647 с требованием вывезти поставленный товар с территории заказчика не позднее 04.10.2019.

02.10.2019 в УФАС России по Красноярскому краю поставщиком подана жалоба на неправомерные действия государственного заказчика № 914 с просьбой обязать заказчика принять товар надлежащего качества. 

14.10.2019 государственным учреждением - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. 

29.10.2019 от государственного учреждения - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, в УФАС России по Красноярскому краю поступило обращение заказчика с просьбой о внесении сведений об ООО «ТЕХНОСИТИ» в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения государственного контракта от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 отсутствует. 

Решением от 11.11.2019 № 024/06/104-2049/2019 УФАС по Красноярскому краю установлено, что факт расторжения государственного контракта от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 отсутствует, во включении сведений об обществе с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ» в реестр недобросовестных поставщиков отказано.

Таким образом, в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по государственному контракту от 28.08.2019 № 02191000001190002700001, общество с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ» и государственное учреждение - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, обратились в арбитражный суд с первоначальным и встречным исками.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Заключенный между сторонами государственный контракт от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 по своей правовой природе является договором поставки, отношения по которому регулируются параграфами 3 и 4 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).  

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу части 1 статьи 1 Закона № 44-ФЗ, настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

В силу пунктов 1, 2 статьи 525 Гражданского кодекса Российской Федерации, поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 530). К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

Согласно статье 526 Гражданского кодекса Российской Федерации, по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

В соответствии со статьей 532 Гражданского кодекса Российской Федерации, при поставке товаров покупателям по договорам поставки товаров для государственных или муниципальных нужд оплата товаров производится покупателями по ценам, определяемым в соответствии с государственным или муниципальным контрактом, если иной порядок определения цен и расчетов не предусмотрен государственным или муниципальным контрактом.

В соответствии с частью 13 статьи 34 Закона № 44-ФЗ, в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, а также о порядке и сроках оформления результатов такой приемки.

Согласно пункту 1.1 контракта поставщик обязуется поставить заказчику системные блоки (далее - товар), а заказчик обязуется принять и оплатить поставленный товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом. Наименование, номенклатура (ассортимент), характеристика товара указаны в спецификации (приложение № 1 к настоящему контракту). Общее количество товара, поставляемого в рамках настоящего контракта - 11 штук.

Согласно спецификации, являющейся приложением № 1 к государственному контракту от 28.08.2019 № 02191000001190002700001, поставщик поставляет заказчику следующий товар: системный блок Powercool (Китай), программное обеспечение Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA (США), средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия) – в количестве 11 штук на сумму 371 875 руб. 00 коп. 

09.09.2019 во исполнение условий государственного контракта от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 поставщиком был поставлен следующий товар: системные блоки Powercool (Китай) – 11 штук; ПО – Windows 10 PRO OEM – 11 штук; ПО - SecretNetStudio 8 – 11 штук.

В соответствии с пунктом 1 статьи 513 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика (пункт 2 статьи 513 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

В соответствии со статьей 94 Закона № 44-ФЗ исполнение контракта включает в себя следующий комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Федеральным законом, в том числе:

1) приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги (далее - отдельный этап исполнения контракта), предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с настоящим Федеральным законом экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта;

2) оплату заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта;

3) взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при изменении, расторжении контракта в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона, применении мер ответственности и совершении иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта.

Согласно пункту 4.1 контракта поставщик обязан поставить товар, соответствующий техническим, функциональным и качественным характеристикам и условиям,   определенным в извещении о проведении электронного аукциона, документации об электронном аукционе и настоящем контракте, до 10.09.2019 по адресу: г. Красноярск, пр. имени газеты Красноярский рабочий, 117.

В соответствии с пунктом 5.1.1 контракта заказчик обязан принять товар по количеству, комплектности и качеству и оплатить в соответствии с условиями настоящего контракта в случае, если товар, либо его качество, количество, технические характеристики и сроки поставки соответствует требованиям, заявленным заказчиком.

Заказчик обязан провести экспертизу для проверки предоставленных поставщиком результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта (пункт 5.2.1 контракта).

Согласно пункту 5.2.1 контракта заказчик имеет право отказаться от приемки и оплаты товара, если товар, либо его качество, количество технические характеристики и сроки поставки не соответствует требованиям, заявленным заказчиком.

Поставщик обязан передать заказчику все необходимые документы на товар (паспорт на товар, лицензионные сертификаты, простые (неисключительные) лицензии, а также предоставить список авторизированных сервисных центров производителя, в которые заказчик сможет обращаться для выполнения ремонтных работ в период действия гарантийного срока (пункт 5.3.5 контракта).

Из материалов дела следует, что поставленный истцом товар принят ответчиком не был. Ответчиком в материалы дела представлены доказательства извещения поставщика об отказе в приемке поставленного товара, несоответствующего условиям контракта и замене несоответствующего товара условиям контракта на товар, соответствующий условиям контракта.

Так, 11.09.2019 от заказчика в адрес поставщика направлено письмо № 01-20/2410-3341 с указанием нарушения технического задания и комплектации документации с требованием устранить выявленные нарушения до 13.09.2019. 

Заказчиком выявлено три нарушения со стороны ответчика, а именно:

- программное обеспечение, установленное в системные блоки,  не соответствует заявленному в техническом задании. (Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA) – OLP – Open License Program;

- на установленное ПО - средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия) не предоставлен формуляр, сертификат соответствия и установочный диск;

- поврежден корпус на одном системном блоке.

16.09.2019 поставщиком предоставлены формуляр, сертификат соответствия и установочный диск на ПО - средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия).

Актом о выявленных недостатках товара от 19.09.2019 установлено, что выявленные недостатки в виде несоответствия поставленного ПО по спецификации к государственному контракту от 28.08.2019 № 02191000001190002700001 и повреждений (вмятин) на корпусе системного блока под № лицензии 033080951734 подтверждены: проверкой технических характеристик и визуальным осмотром товара. Экспертиза качества товара не производилась.

В акте о выявленных недостатках товара от 19.09.2019 также содержится заключение о возможности устранения выявленных недостатков товара: при невозможности до 30.09.2019 осуществить поставку ПО Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA или замену указанного ПО на аналог согласно спецификации Microsoft (Microsoft Windows E3 – Open Value), а также замену корпуса  поврежденного системного блока, товар подлежит возврату поставщику, а государственный контракт считается не исполненным.

01.10.2019 заказчиком выставлено требование № 01-20/2404-3610 об уплате штрафа за нарушение государственного контракта от 28.08.2019 № 02191000001190002700001.

02.10.2019 от поставщика в адрес заказчика направлено письмо № 1511 с требованием незамедлительно подписать акт приемки по контракту и произвести оплату поставленного оборудования.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу, что ООО «ТЕХНОСИТИ» осуществлена поставка товара не соответствующего условиям контракта в части ПО Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA.

Согласно пункту 7 статьи 95 Закона № 44-ФЗ при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 настоящего Федерального закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

В соответствии с пунктом 25 документации об электронном аукционе от 31.07.2019 № 154А-6/19, при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком допускается поставка товара, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. 

Как следует из материалов дела, истец в адрес ответчика с просьбой заключить дополнительное соглашение о замене поставляемого товара в части ПО, указанного в спецификации к государственному контракту от 28.08.2019 № 02191000001190002700001, на товар, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которого являются улучшенными по сравнению с характеристиками, указанными в контракте, не обращался. 

При этом истом не доказаны объективные причины (не зависящие от воли истца) невозможности поставки указанных товаров по характеристикам, предусмотренным контрактом. В качестве правового обоснования для поставки иного ПО истец ссылается на информационное письмо акционерного общества «Аксофт» от 30.09.2019, представленное истцом в материалы дела, в котором указано, что программное обеспечение Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA к поставке невозможно, так как корпоративный канал OLP закрыт компанией Microsoft c 01.07.2019, аналогом является операционная система Microsoft Windows 10 Professional OEM.

Вместе с тем, судом установлено, что извещение о проведении электронного аукциона от 31.07.2019 № 0219100000119000270 было размещено ответчиком в ЕИС 31.07.2019 с указанием на дату начала подачи заявок: 31.07.2019. 

31.07.2019 заказчиком утверждены извещение о проведении электронного аукциона № 154А-6/19, документация об электронном аукционе, идентификационный код закупки – 191246603962424640100100620012620242. 

Согласно техническому заданию к документации об электронном аукционе от 31.07.2019 № 154А-6/19, должно быть предоставлено право использования программного обеспечения: Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA.

Согласно первой части заявки на участие в электронном аукционе ООО «ТЕХНОСИТИ» согласилось поставить следующее оборудование: системный блок Powercool (Китай), программное обеспечение Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA (США), средство защиты информации SecretNetStudio 8 (Россия) – в количестве 11 штук.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 12.08.2019 № 154А-6/19-1, ООО «ТЕХНОСИТИ» при проверке первой части заявок допущено к участию в электронном аукционе и признано его участником.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 15.08.2019 № 156А-6/19-3, ООО «ТЕХНОСИТИ» при проверке второй части заявок признано победителем электронного аукциона.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что истцу был достоверно известен предмет государственного контракта от 28.08.2019 №02191000001190002700001, перечень, количество и характеристики поставляемого товара. 

ООО «ТЕХНОСИТИ» добровольно приняло участие в аукционе, выразило согласие исполнить условия контракта на поставку системных блоков, на условиях, предусмотренных в документации о проведении электронного аукциона и контракте. Таким образом,  ознакомившись с потребностями заказчика, ООО «ТЕХНОСИТИ», подав заявку на электронном аукционе, в полном объеме осознавало, на каких условиях и в какой срок необходимо поставить товары, являющиеся предметом контракта. 

Учитывая изложенное, ООО «ТЕХНОСИТИ» добровольно приняло на себя обязательства по исполнению контракта, несмотря на имеющуюся в свободном доступе информацию о закрытии корпоративного канала OLP компанией Microsoft c 01.07.2019.

Следовательно, учитывая дату начала подачи заявок на участие в электронном аукционе 31.07.2019 и дату закрытия корпоративного канала OLP 01.07.2019, суд пришел к выводу о том, что с 01.07.2019 истцу должно было быть известно о невозможности поставки товара на условиях, установленных документацией об электронном аукционе, то есть до подачи истцом первой части заявки на участие в электронном аукционе. 

Кроме того, довод истца о том, что программное обеспечение Microsoft Windows 10 Professional OEM является аналогом ПО Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA и превосходит по техническим возможностям превосходит его, признан судом необоснованным по следующим основаниям. 

Согласно техническому заданию к документации об электронном аукционе от 31.07.2019 № 154А-6/19, заказчику должно быть предоставлено право использования программного обеспечения: Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA.

Эквивалент поставки не предусмотрен в связи с необходимостью обеспечения взаимодействия приобретаемых прав использования ПО с используемыми заказчиком программными продуктами, в том числе производства Microsoft. Программное обеспечение, права на использование которого предоставляются, должно поддерживать работу с кириллицей.

Предоставление прав использования ПО осуществляется на условиях простой (неисключительной) лицензии. Предоставляемое право предусматривает право его использования и включает в себя право на воспроизведение, инсталляцию (установку и размещение), копирование и запуск (выполнение программного кода программного обеспечения) и использование программного обеспечения в соответствии с его функциональным назначением. Территория использования ПО, права на использование которого предоставляются - Российская Федерация. Права использования ПО должны включать права использования как текущих версий программного обеспечения, так и предыдущих версий программных продуктов.

Все лицензии (лицензионные сертификаты) на программное обеспечение Microsoft должны соответствовать программе лицензирования Microsoft Open License. Права на использование программного обеспечения должны быть предоставлены на условиях единого корпоративного лицензионного соглашения Microsoft. При предоставлении прав использования ПО должна быть предусмотрена возможность активации лицензии с помощью единого ключа многократной установки с веб-сайта MicrosoftVolumeLicensingServiceCenter (VLSC).

Согласно письму общества с ограниченной ответственностью «Майкрософт Рус» от 13.12.2019 № МС-88110, по результатам консультаций с компанией Microsoft Ireland Operations Limited (MIOL) установлено, что Microsoft Windows 10 Professional OEM не является аналогом Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA.  Лицензии на клиентскую операционную систему Microsoft Windows 10 Professional OEM предустанавливаются на компьютеры сборщиками оборудования. Приобрести ОЕМ лицензий отдельно от системных блоков не является допустимым и является нарушением лицензионных правил.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что программное обеспечение Microsoft Windows 10 Professional OEM, поставленное истцом, не является аналогом программному обеспечению Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA, установленному документацией об электронном аукционе. При этом между указанными программными обеспечениями имеются существенные отличия.

В соответствии с открытым источником Википедия, Open License (OLP) является открытой корпоративной лицензией Microsoft, благодаря которой возможно приобрести лицензии на один или несколько продуктов компании Microsoft. Преимуществами Open License (OLP) является экономия при лицензировании любого бизнеса, большой ассортимент предлагаемых продуктов, возможность пользоваться предыдущими версиями заказанного ПО (downgrade), использовать другую языковую версию, улучшать функционал текущих версий и другое. Лицензия Open License (OLP) является единой и электронной, содержит многопользовательский ключ продукта для установки ПО, имеем возможности централизованной активации с использованием службы управления лицензиями, контроля и управления лицензиями через официальный сайт разработчика.

В свою очередь, Microsoft Windows 10 Professional OEM может быть использована исключительном на одном персональном компьютере, переустановка указанного программного обеспечения и его перенос на иные системные блоки невозможна. Помимо этого, контроль и управление лицензиями может осуществляться только через поставщика, в то время как поддержка лицензии Open License (OLP) управляется через официальный сайт Microsoft.

Таким образом, поставленное истцом программное обеспечение Microsoft Windows 10 Professional OEM не только не является аналогом Microsoft Window WinPro 10 SNGL OLP NL Legalization GetGenuinewCOA, но и обладает худшими техническими и функциональными характеристиками в сравнении с программным обеспечением, указанным аукционной документации и контракте. 

Таким образом, обязательства ООО «ТЕХНОСИТИ» в рамках государственного контракта от 28.08.2019 №02191000001190002700001 надлежащим образом исполнены не были. 

Учитывая изложенное, требование общества с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ» по первоначальному иску о взыскании задолженности по государственному контракту от 28.08.2019 №02191000001190002700001 в размере 371 875 руб. признано судом необоснованным и удовлетворению не подлежит.

Вместе с тем, государственным учреждением - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, заявлено встречное требование к ООО «ТЕХНОСИТИ» о взыскании штрафа в размере 12 187 руб. 50 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. 

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Частью 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ установлено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 6 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (часть 8 статьи 34 Закона № 44-ФЗ).

Порядок определения размера неустоек установлен Правилами определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1063 (далее - Правила № 1063).          

Как следует из материалов дела, ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства предусмотрена пунктом 7.7 контракта, по условиям которого в случае просрочки исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику требование об оплате неустоек (штрафов, пеней). 

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, устанавливается штраф в размере 10 процентов цены контракта - 37 187 руб. 50 коп.

Кроме того, на основании пункта 5.2.3 контракта заказчик имеет право удержать сумму обеспечения исполнения контракта, если в срок не более 5 рабочих дней не исполнено требование заказчика.

В соответствии с пунктом 5.3.1 контракта размер обеспечения контракта составляет 25 000 руб. 00 коп. Из материалов дела следует, что указанная сумма была зачислена на счет заказчика 09.12.2019. 

Учитывая изложенное, штраф за ненадлежащее исполнение поставщиком обязательств, предусмотренных  государственному контракту от 28.08.2019 №02191000001190002700001, с учетом положений 5.2.3, 5.3.1 и 7.7 контракта, составляет 12 187 руб. 50 коп. (37 187 руб. 50 коп. – 25 000 руб. 00 коп.).

В связи с изложенным, требование государственного учреждения - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, признано судом обоснованным и подлежит удовлетворению в полном объеме.

При обращении с первоначальным иском истцом была уплачена государственная пошлина в размере 10 438 руб. 00 коп., что подтверждается платежным поручением от 15.10.2019 № 599.

Ответчик по встречному иску на основании пункта 1.1 части 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины.

С учетом отказа в удовлетворении исковых требований по первоначальному иску и удовлетворения исковых требований по встречному иску в полном объеме (100%), на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина в размере 2 000 руб. 00 коп. подлежит взысканию с ООО «ТЕХНОСИТИ» в доход федерального бюджета.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) отказать.

Исковые требования государственного учреждения - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) удовлетворить. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу государственного учреждения - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 12 187 руб. 50 коп. штрафа.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТЕХНОСИТИ»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

Ю.И. Качур