АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А33-184/2017

г. Красноярск

11 мая 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 02 мая 2017 года.

В полном объеме решение изготовлено 11 мая 2017 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Болуж Е.В., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Муниципального казенного учреждения «Комитет по управлению муниципальным имуществом города Канска» (ИНН 

<

***> , ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***> , ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 05.10.2016  № 16428, в части

с привлечением к участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственности «Тепло-Сбыт-Сервис»,

при участии:

от заявителя: ФИО1 на основании доверенности от 21.12.2016 № 20, 

от ООО «ТСС»: ФИО2 на основании доверенности от 03.11.2016 № 3-с/2016, 

при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3,

установил:

Муниципальное казенное учреждение "Комитет по управлению муниципальным имуществом города Канска" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю о признании недействительным предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 05.10.2016 № 16428. 

Представителем заявителя в судебном заседании 02.05.2017 в материалы дела представлено заявление об уточнении заявленных требований, в котором заявитель просит:

- признать недействительным предупреждение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, от 05.10.2016         № 16428, в части требования в срок до 31.12.2016 исключить из концессионного соглашения № 3 от 06.09.2011, заключенного между МКУ «КУМИ г. Канска» и ООО «Тепло-Сбыт-Сервис», объектом которого является теплотрасса, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Канск, от ТЭЦ по ул. Красноярская, 13, строение 1 до ТК-1 во дворе дома по ул. Красноярская, 21/1 через ТК-2, протяженностью 610 м, с кадастровым номером 24:51:00000000:0:1710, - «иное имущество», которое изначально не было включено в концессионное соглашение.

Представленное уточнение заявленных требований принято судом, как поданное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал, сослался на доводы, изложенные в заявлении.

Представитель третьего лица поддержал позицию заявителя.

Ответчик в судебное заседание не явился, надлежащим образом извещен о времени и месте рассмотрения дела. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие ответчика по представленным в материалы дела доказательствам. 

Заявление рассмотрено в порядке, установленном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю вынесено предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательствах» 16428 от 05.10.2016.

В соответствии с данным предупреждением антимонопольный орган указал МКУ «КУМИ г. Канска» на необходимость прекращения действий, которые содержат признаки нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона «О защите конкуренции», с этой целью МКУ «КУМИ г. Канска» в срок до 21.12.2016 надлежит:

-исключить из Концессионного соглашения № 3 от 06.09.2011, заключенного междуМКУ «КУМИ г. Канска» и 000 «Тепло-Сбыт-Сервис», объектом которого являетсятеплотрасса, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Канск, от ТЭЦ по ул.Красноярская, 13, строение 1 до ТК-1 во дворе дома по ул. Красноярская, 21/1 через ТК-2,протяженностью 610 м., с кадастровым номером 24:51:00000000:0:1710, - «иное имущество»,которое изначального не было включено в Концессионное соглашение;

-разместить акты о результатах контроля концедентом в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» о результатах контроля за соблюдениемконцессионером условий Концессионного соглашения за весь период действияКонцессионного соглашения № 3 от 06.09.2011.

Полагая, что предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства от 05.10.2016 № 16428, в части требования в срок до 31.12.2016 исключить из концессионного соглашения № 3 от 06.09.2011, заключенного между МКУ «КУМИ г. Канска» и ООО «Тепло-Сбыт-Сервис», объектом которого является теплотрасса, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Канск, от ТЭЦ по ул. Красноярская, 13, строение 1 до ТК-1 во дворе дома по ул. Красноярская, 21/1 через ТК-2, протяженностью 610 м, с кадастровым номером 24:51:00000000:0:1710, - «иное имущество», которое изначально не было включено в концессионное соглашение, противоречит требованиям нормативных актов и нарушает его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями   65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания   факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, в том числе хозяйствующими субъектами; выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

По части 1 статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ в целях  пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает органу местного самоуправления предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

 Таким образом, оспариваемое предупреждение выдано антимонопольным органом в пределах предоставленных полномочий. 

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица.

Оспариваемое предупреждение выдано антимонопольным органом в связи с наличием в действиях заявителя признаков нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренного частью 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2007 N 135-ФЗ.

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2007 N 135-ФЗ органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению конкуренции.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» объектами концессионного соглашения являются системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, объекты, на которых осуществляются обработка, утилизация, обезвреживание, размещение твердых коммунальных отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социального обслуживания граждан.

Как следует из материалов дела, в соответствии с протоколом о рассмотрении конкурсных предложений на право заключения концессионного соглашения № 5 от 27.07.2011, постановлением администрации города Канска Красноярского края от 30.05.2011 № 824 «О проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения», между МКУ «КУМИ г. Канска» (Концедент) и ООО «Тепло-Сбыт-Сервис» заключено Концессионное соглашение № 3 от 06.09.2011.

Указанное концессионное соглашение (прочее ограничение (обременение) зарегистрировано в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Красноярскому краю 08.12.2011 за № 24-24-16/008/2011-349.

Согласно пункту 1 Концессионного соглашения Концессионер обязуется реконструировать недвижимое имущество, в рамках концессионного соглашения состав и описание которого приведены в разделе II настоящего Соглашения (далее - объект Соглашения), право собственности, на которое принадлежит Концеденту, и осуществлять оказание услуг по теплоснабжению населения на территории города Канска с использованием объекта Соглашения, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный настоящим Соглашением, права владения и пользования объектом Соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с п. 2 Концессионного соглашения, объектом Соглашения является Теплотрасса, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Канск, от ТЭЦ по ул. Красноярская, 13, строение 1 до ТК-1 во дворе дома по ул. Красноярская, д.21/1 через ТК-2, протяженностью 610,00 м., год постройки 1990, кадастровый номер 24:51:0000000:0:1710.-предназначенная для осуществления деятельности, указанной в пункте 1 настоящего Соглашения, подлежащая реконструкции.

Согласно п. 6 Концессионного соглашения, Концедент обязан предоставить Концессионеру иное имущество, которое, предназначено для использования по общему назначению с объектами Соглашения для осуществления Концессионером деятельности, указанной в пункте 1 настоящего Соглашения (далее - иное имущество). Состав иного имущества и его описание, в том числе технико-экономические показатели, приведены в приложении № 4 к настоящему Соглашению.

В данном приложении № 4 к концессионному соглашению №3 от 06.09.2011 указан полный перечень иного имущества соглашения с технико-экономическими показателями в количестве 87 штук.

В приложении № 5 к концессионному соглашению №3 от 06.09.2011 имеется перечень документов, удостоверяющих право собственности на иное имущество соглашения (выписки из реестра муниципального имущества города Канска).

03.10.2011 сторонами по концессионному соглашению подписан акт приема-передачи иного имущества концессионного соглашения, который является приложением № 6 к концессионному соглашению №3 от 06.09.2011.

В соответствии с п. 11 Концессионного соглашения размер инвестиционных вложений по настоящему концессионному Соглашению составляет:

- на объект концессионного Соглашения – не менее 300 000,00 рублей (без учета налоговых вычетов) ежегодно, с учётом коэффициента инфляции, устанавливаемого законодательством Российской Федерации, в течение срока действия Соглашения;

- на иное имущество – 500 000 рублей (без учета налоговых вычетов), ежегодно с учётом коэффициента инфляции, устанавливаемого законодательством Российской Федерации ежегодно, в течение срока действия Соглашения.

Согласно пунтку 1.3 конкурсной документации, утвержденной распоряжением МКУ «КУМИ г. Канска» от 30.05.2011 г. № 112, при описании технико-экономических показателей объектов, указана протяженность тепловых сетей с учетом иного имущества, что составило 16,946 км.

Пунктом 1.4 конкурной документации предусматривалось, что концессионер обязан осуществить в отношении объектов иного имущества, связанных с теплоснабжением на территории города Канска, определяемого в приложении к концессионному соглашению, реконструкцию, замену морально устаревшего и физически изношенного оборудования, машин и механизмов, более производительным, с выполнением документации, в следующих объёмах: первоначальный размер инвестиционных вложений в 2011 году должен составлять с момента подписания концессионного соглашения исходя из суммы 500 000 (пятьсот тысяч) рублей (без учета налоговых вычетов) в год, в 2012-2021 год первоначальный размер инвестиций с учётом коэффициента инфляции, устанавливаемого законодательством Российской Федерации ежегодно, но не менее 500 000 (пятьсот тысяч) рублей (без учета налоговых вычетов) в год. При этом перечень работ подлежит предварительному согласованию с администрацией города Канска.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что первоначально в предмет торгов и в последующем в содержание контракта были включены как основной объект, так и иное имущество, поименованное в приложении № 4 к концессионному соглашению № 3 от 06.09.2011, в количестве 87 штук.

Таким образом, вывод антимонопольного органа, изложенный в оспариваемом предупреждении, о том, что иное имущество изначально не было включено в Концессионное соглашение, является необоснованным и опровергается материалами дела.

Антимонопольный орган в оспариваемом предупреждении со ссылкой на часть 5 статьи 4 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» делает вывод о неправомерном включении в одно концессионного соглашение нескольких объектов теплоснабжения.

Данный вывод антимонопольного органа является неправомерным.

Изменения в часть 5 статьи 4 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», предусматривающие, что концессионное соглашение может быть заключено в отношении нескольких объектов концессионных соглашений, указанных в части 1 настоящей статьи, за исключением случаев, если объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, были внесены Федеральным законом от 21.07.2014 № 265-ФЗ, начало действия редакции – 30.12.2015. 

Таким образом, на момент публикации конкурсной документации и заключении концессионного соглашения № 3 от 06.09.2011 данная норма закона не действовала, запрет на заключение концессионного соглашения в отношении нескольких объектов теплоснабжения в законодательстве отсутствовал.

Кроме того, довод антимонопольного органа о том, что включение в концессионное соглашение нескольких объектов теплоснабжения повлекло ущемление конкуренции, поскольку имущество передано без проведения конкурсных процедур, опровергается материалами дела (как указано выше, концессионное соглашение заключено по результатам проведения торгов).

Исходя из вышеизложенного, предупреждение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, от 05.10.2016         № 16428, в части требования в срок до 31.12.2016 исключить из концессионного соглашения № 3 от 06.09.2011, заключенного между МКУ «КУМИ г. Канска» и ООО «Тепло-Сбыт-Сервис», объектом которого является теплотрасса, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Канск, от ТЭЦ по ул. Красноярская, 13, строение 1 до ТК-1 во дворе дома по ул. Красноярская, 21/1 через ТК-2, протяженностью 610 м, с кадастровым номером 24:51:00000000:0:1710, - «иное имущество», которое изначально не было включено в концессионное соглашение, нарушает права и законные интересы заявителя и подлежит признанию недействительным.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края     

 

РЕШИЛ:

Заявление Муниципального казенного учреждения «Комитет по управлению муниципальным имуществом города Канска» удовлетворить.

Признать недействительным предупреждение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, от 05.10.2016         № 16428, в части требования в срок до 31.12.2016 исключить из концессионного соглашения № 3 от 06.09.2011, заключенного между МКУ «КУМИ г. Канска» и ООО «Тепло-Сбыт-Сервис», объектом которого является теплотрасса, расположенная по адресу: Красноярский край, г. Канск, от ТЭЦ по ул. Красноярская, 13, строение 1 до ТК-1 во дворе дома по ул. Красноярская, 21/1 через ТК-2, протяженностью 610 м, с кадастровым номером 24:51:00000000:0:1710, - «иное имущество», которое изначально не было включено в концессионное соглашение.

Проверено на соответствие требованиям Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Настоящее решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья                                                                                                                                  Е.В. Болуж