17/2023-13580(1) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА  

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-2225/2023

22 июня 2023 года

г. Хабаровск

  Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2023 года.  

Полный текст постановления изготовлен 22 июня 2023 года.  

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе: 

председательствующего судьи М.Ю. Бурловой-Ульяновой,  судей В.А. Гребенщиковой, С.Н. Новиковой  

при участии:  

от истца: С.П. Гук, представитель, доверенность от 23.01.2023  

от ответчика: М.С. Арабаджи, представитель, доверенность от  

28.12.2022 № 09-14/16388 

от Краевого государственного бюджетного учреждения  

«Хабаровский краевой центр охраны памятников истории и культуры»:  

ФИО1, представитель, доверенность от 17.01.2023 № 08/01  

от Управления государственной охраны объектов культурного  

наследия Правительства Хабаровского края: ФИО2,  

представитель, доверенность от 11.01.2023 

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу  

департамента муниципальной собственности администрации города  

Хабаровска 

на постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от  

11.04.2023 по делу № А73-12326/2022 Арбитражного суда Хабаровского края 

по иску индивидуального предпринимателя ФИО3 Шафиаддина  

Герай оглы 

к департаменту муниципальной собственности администрации города  

Хабаровска 

третье лицо: краевое государственное бюджетное учреждение  

«Хабаровский краевой центр охраны памятников истории и культуры»,  

управление торговли, питания и бытового обслуживания в лице  

администрации города Хабаровска, управление государственной охраны  объектов культурного наследия Правительства Хабаровского края  

о признании права на заключение договора 

Индивидуальный предприниматель ФИО4  (ОГРНИП 305272323700013, ИНН 

<

***>; далее - ИП ФИО5,  предприниматель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском  к Департаменту муниципальной собственности администрации города  Хабаровска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680000,  

<

...>; далее - Департамент)  о признании права на заключение договора на размещение нестационарного  торгового объекта (торгового павильона) по адресу: 

<

...> (в границах земельного участка с кадастровым номером  27:23:0030307:68, площадью 96 кв.м) без проведения аукциона.  

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве  третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно  предмета спора, привлечены: Краевое государственное бюджетное  учреждение «Хабаровский краевой центр охраны памятников истории и  культуры» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680000,  

<

...>; далее - КГБУ «Центр  ОПИК», Учреждение), Управление торговли, питания и бытового  обслуживания в лице администрации города Хабаровска (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>, 680000, 

<

...>; далее - Администрация),  Управление государственной охраны объектов культурного наследия  Правительства Хабаровского (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>,  адрес: 680000, 

<

...>;  далее - Управление).  

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 27.12.2022 в  удовлетворении иска отказано.  

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от  11.04.2023 указанное решение отменено, исковые требования ИП ФИО5 удовлетворены.  

Департамент, не согласившись с апелляционным постановлением,  обратился в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной  жалобой (с учетом дополнений к ней), в которой просит его отменить,  оставить в силе решение Арбитражного суда Хабаровского края от  27.12.2022.  

Заявитель кассационной жалобы настаивает на позиции о  необходимости применения к настоящему спору положений Федерального  закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия  «памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» (далее –  Закон № 73-ФЗ). Спорный нестационарный торговый объект (далее – НТО)  находится в непосредственной близости от объекта культурного наследия (8  м), в зоне его экранирования, что не соответствует положениям Закона № 73- ФЗ и требованиям иных правовых актов, принятых в целях обеспечения  сохранности объектов культурного наследия. Департаментом также  приведены доводы об отсутствии у предпринимателя права на заключение  договора аренды земельного участка на новый срок без проведения аукциона  на основании пункта 3.1 Порядка размещения нестационарных торговых  объектов на территории городского округа «Город Хабаровск»,  утвержденного постановлением Администрации от 16.12.2015 № 4317 (далее  – Порядок № 4317), поскольку между сторонами спора отсутствуют  договорные отношения по использованию спорного земельного участка.  

Предпринимателем представлен отзыв на кассационную жалобу, в  котором выражено несогласие с позицией её заявителя, указано на  законность и обоснованность апелляционного постановления.  

В судебном заседании представители Департамента и ИП ФИО5 поддержали доводы кассационной жалобы и возражений на неё.  

Представители КГБУ «Центр ОПИК» и Управления дали пояснения по  обстоятельствам спора, поддержали позицию кассатора.  

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о  времени и месте судебного заседания, явку представителей в суд округа не  обеспечили, что не является в силу части 3 статьи 284 АПК РФ препятствием  для рассмотрения дела в их отсутствие.  

Проверив законность обжалуемого судебного акта, изучив материалы  дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на неё, Арбитражный суд  Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных  статьей 288 АПК РФ, для его отмены.  

Из материалов дела следует, что заключением главного  государственного санитарного врача по Хабаровскому краю от 30.10.2006   № 111 установлена возможность отвода земельного участка по ул.  Дзержинского в Центральном районе г. Хабаровска под строительство  торгового павильона.  

Постановлением мэра г. Хабаровска от 04.06.2007 № 816 ИП ФИО5 разрешен выбор земельного участка в соответствующих целях,  утвержден акт выбора участка.  

Распоряжением мэра г. Хабаровска от 06.03.2008 № 615-р утвержден  проект границ земельного участка площадью 95,9 кв.м, образуемого из  земель государственной собственности, расположенного в центральной  общественно-деловой зоне Ц-10И «зона общественного ядра исторического  центра города» по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.  

Постановлением мэра г. Хабаровска от 19.09.2008 № 2767  предпринимателю согласовано размещение временного некапитального  объекта, предоставление земельного участка с кадастровым номером  27:23:030307:50 на период проектирования (4 месяца).  

Распоряжением мэра г. Хабаровска от 17.02.2009 № 534  предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером  27:23:030307:50 площадью 95,9 кв.м, сроком на 11 месяцев на период  установки торгового павильона.  

На основании эскизного проекта, подготовленного ООО «Студия Хай- Тэк дизайн», и согласованного с профильными ведомствами, в районе ул.  Дзержинского (в непосредственной близости к дому № 36 в Центральном  районе г. Хабаровска) возведен нестационарный торговый объект (торговый  павильон). Заключением проектировщика от 20.07.2012 подтверждено  соответствие возведенного объекта проектной документации. Актом от  30.07.2012 подтверждено выполнение работ по установке торгового  павильона по ул. Дзержинского в г. Хабаровске.  

Впоследствии постановлением мэра г. Хабаровска от 25.09.2012 № 4058  предпринимателю предоставлен земельный участок с кадастровым номером  27:23:0030307:68 площадью 96 кв.м, в целях эксплуатации торгового  павильона.  

В целях реализации указанного постановления, 02.10.2012 между  Департаментом и предпринимателем заключен договор аренды земельного  участка № 435, по условиям которого во временное владение и пользование  истца передан земельный участок с кадастровым номером 27:23:0030307:68  по ул. Дзержинского г. Хабаровска, сроком действия до 01.10.2013 с  условием пролонгации на неопределенный срок.  

По истечении срока действия данного соглашения договор № 435  возобновил свое действие на неопределенный срок в соответствии с пунктом  2 статьи 610 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и  пункта 5.4 договора.  

Предприниматель использовал занятый торговым павильоном участок в  коммерческих целях, без каких-либо возражений со стороны Администрации  и её профильных ведомств, вносил плату за пользование землей.  

Впоследствии 20.03.2022 ИП ФИО5 направил в Департамент  заявление о заключении договора на размещение НТО без проведения  аукциона на период действия Схемы размещения НТО в г. Хабаровске от  19.03.2022.  

По результатам рассмотрения указанного заявления Департаментом  принято решением о его возврате, выраженное в письме от 01.04.2022 № 0206/3831. В качестве основания, влекущего невозможность заключения  договора на размещение НТО, Департаментом указано на необходимость  расторжения договора аренды № 435.  

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда  Хабаровского края от 08.06.2022 по делу № А73-6060/2022 решение о  возврате заявления о заключении договора на размещение нестационарного  торгового объекта без проведения аукциона в отношении торгового  павильона на земельном участке с кадастровым номером 27:23:0030307:68  площадью 96 кв.м, выраженное в письме от 01.04.2022 № 02-06/3831,  признано незаконным, на Департамент возложена обязанность повторно  рассмотреть заявление предпринимателя по существу.  

Уведомлением от 03.06.2022 № 02-05/6664 Департамент  проинформировал ИП ФИО5 об отказе от договора аренды в  порядке статьи 610 ГК РФ, дополнительно указав, что земельный участок с  кадастровым номером 27:23:0030307:68 входит в групповую охранную зону  объекта культурного наследия.  

Предприниматель 15.06.2022 повторно обратился с заявлением о  заключении договора на размещение НТО без проведения аукциона. В  удовлетворении данного заявления отказано по аналогичным основаниям.  

ИП ФИО5, полагая, что имеет право на заключение договора на  размещение НТО по адресу: 

<

...> (в границах  земельного участка с кадастровым номером 27:23:0030307:68, площадью 96  кв.м) без проведения аукциона, обратился в арбитражный суд с настоящим  исковым заявлением.  

В соответствии с частью 1 статьи 39.36 Земельного кодекса Российской  Федерации (далее – ЗК РФ) размещение нестационарных торговых объектов  на землях или земельных участках, находящихся в государственной или  муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы  размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с  

Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного  регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее -  Закон № 381-ФЗ).  

Согласно части 2 статьи 6 Закона № 381-ФЗ органы местного  самоуправления в области регулирования торговой деятельности создают  условия для обеспечения жителей муниципального образования услугами  торговли.  

Размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках,  в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной  собственности или муниципальной собственности, осуществляется в  соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с  учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и  достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью  торговых объектов (часть 1 статьи 10 Закона № 381-ФЗ).  

Порядок включения в схему размещения нестационарных торговых  объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях,  сооружениях, находящихся в государственной собственности,  устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 2 статьи 10  Закона № 381-ФЗ).  

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается  и утверждается органом местного самоуправления, определенным в  соответствии с уставом муниципального образования, в порядке,  установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта  Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ).  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010   № 772 утверждены Правила включения нестационарных торговых объектов,  расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях,  находящихся в государственной собственности, в схему размещения  нестационарных торговых объектов.  

Включение объектов в схему размещения осуществляется органом  местного самоуправления по согласованию с федеральным органом  исполнительной власти или органом исполнительной власти субъекта  Российской Федерации, осуществляющими полномочия собственника  имущества (пункт 2 Постановления Правительства от 29.09.2010 № 772).  

Порядок разработки и утверждения схем размещения нестационарных  торговых объектов органами местного самоуправления Хабаровского края  утвержден постановлением Правительства Хабаровского края от 04.05.2011   № 128-пр, согласно пунктам 2.5 и 2.6 которого разработка Схемы  

осуществляется на основании результатов инвентаризации размещенных  нестационарных торговых объектов и объектов, установка и размещение  которых было разрешено (согласовано или иным образом санкционировано)  до принятия решения о разработке Схемы. По результатам инвентаризации  размещенных нестационарных торговых объектов уполномоченный орган  местного самоуправления осуществляет планирование размещения  нестационарных торговых объектов на территории муниципального  образования с учетом предложений юридических и физических лиц.  

По смыслу приведенных норм права, если установка НТО была  разрешена (согласована) до утверждения Схемы, то в этом случае требуется  только проведение инвентаризации.  

Судами обеих инстанций установлено и ответчиком не оспаривалось,  что возведению и установке спорного объекта предшествовало  последовательное прохождение предпринимателем комплекса  согласительных процедур, предусмотренных действующим в тот период  законодательством.  

НТО предпринимателя с 2011 года включен в Схему размещения  нестационарных торговых объектов на территории г. Хабаровска,  утвержденную постановлением администрации г. Хабаровска от 21.12.2020   № 4225.  

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории  городского округа «Город Хабаровск», Положения о проведении аукциона на  право заключения договора на размещение НТО на территории городского  округа «Город Хабаровск» утвержден постановлением администрации г.  Хабаровска от 16.12.2015 № 4317 (далее – Постановление № 4317).  

Основания для заключения договора на размещение НТО без  проведения аукциона предусмотрены пунктом 3.1 Постановления № 4317, а  именно: лицо, имеющее договор аренды земельного участка под установку  нестационарного торгового объекта, заключенный до вступления в силу  настоящего постановления, срок действия которого не истек, имеет право  заключить договор на размещение нестационарного торгового объекта без  проведения аукциона на право заключения договора на размещение  нестационарного торгового объекта при одновременном соблюдении  следующих условий:  

- место размещения нестационарного торгового объекта предусмотрено  Схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории  городского округа «Город Хабаровск»;  

- отсутствие неисполненных обязательств по договору аренды  земельного участка под установку нестационарного торгового объекта, в том  числе отсутствие задолженности по арендной плате;  

- обращение в Департамент с заявлением о заключении договора на  размещение нестационарного торгового объекта в срок, установленный  пунктом 3.2 настоящего постановления (введен в 2018 году).  

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.06.2022 по делу   № А73-6060/2022, имеющим преюдициальное значение для разрешения  настоящего правового конфликта, установлено, что ИП ФИО5 при  обращении в марте 2022 года в Департамент с заявлением о заключении  договора на размещение НТО без проведения аукциона совокупность  условий, регламентированных Постановлением № 4317, была соблюдена  (отсутствие неисполненных обязательств по оплате арендных платежей  подтверждено актом сверки расчетов № 265 за период с 01.11.2021 по  31.03.2022; срок аренды не истек, место размещения НТО предусмотрено  действующей Схемой размещения от 2020 года; заявление в Департамент  направлено в пределах пресекательного срока, установленного пунктом 3.1  Постановления № 4317)  

Основанием для отказа предпринимателю в заключении договора на  размещение спорного НТО без аукциона Департаментом указано на его  нахождение в охранной зоне объекта культурного наследия  «Административное здание, 1920-е гг.», расположенного по адресу: 

<

...>.  

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой  инстанции, руководствовался положениями Закона РСФСР от 15.12.1978 «Об  охране и использовании памятников истории и культуры», Закона № 73-ФЗ,  постановления Главы администрации Хабаровского края от 29.12.1998 № 490  «Об утверждении Проекта зон охраны памятников истории и культуры  центральной части г. Хабаровска» и исходил из того, что в рассматриваемом  случае констатация частного права истца на заключение договора на  размещение спорного НТО ограничена публичными интересами, связанными  с охраной памятников культурного наследия.  

Апелляционная коллегия, повторно рассмотрев настоящий спор, не  согласилась с указанным выводом суда первой инстанции, обоснованно  исходя из следующего.  

Размещение спорного НТО было согласовано предпринимателю до  утверждения соответствующей Схемы.  

Схемы размещения НТО, утвержденные постановлениями  администрации г. Хабаровска от 21.10.2011 № 3517, от 17.11.2014 № 5020, от  26.12.2017 № 4359, 21.12.2020 № 4225, предусматривали возможность  размещения НТО на спорном земельном участке, как на момент принятия  Департаментом решения об отказе предпринимателю в заключении договора  

на размещение НТО, так и на момент разрешения настоящего спора по  существу.  

Доказательства неправомерного включения данного НТО в Схему  размещения, его исключения из действующей схемы в предусмотренном  порядке, а также внесение в неё изменений, либо предоставления указанного  места иному лицу, в материалы дела не представлены.  

Утверждения Департамента о принятии им административных мер  реагирования, направленных на исключение спорного НТО из Схемы  размещения в настоящее время, не отменяет факта возможности реализации  субъектом предпринимательской деятельности права на заключение  договора на размещение НТО в порядке, регламентированном статьей 39.36  ЗК РФ и положениями Закона № 381-ФЗ.  

В материалы дела ответчиком и третьим лицом не представлены  доказательства, свидетельствующие об угрозе сохранения объекта  культурного наследия, нарушения архитектурного облика города фактом  размещения спорного НТО в пределах охранной зоны. При этом  предпринимателем изначально получены необходимые согласования при  установке торгового павильона, в том числе с органами контроля в сфере  охраны памятников истории и культуры Хабаровского края.  

Судами обеих инстанций установлены обстоятельства соблюдения ИП  ФИО5 условий, установленных пунктом 3.1 Постановления   № 4317, для заключения с ним договора на размещение спорного НТО без  проведения аукциона. Доводы Департамента об отсутствии в настоящее  время между сторонами спора договорных отношений в отношении  земельного участка, на котором изначально был расположен торговый  павильон, что исключает возможность реализации предпринимателем права  на заключение спорного соглашения, отклоняются судом округа, поскольку  на момент обращения истца с соответствующим заявлением в  уполномоченный орган он обладал статусом арендатора.  

Апелляционная коллегия, принимая во внимание указанные выше  обстоятельства, пришла к обоснованному выводу о наличии у истца права на  заключение договора на размещение НТО без проведения аукциона.  

Позиция кассатора о том, что размещение спорного НТО в  непосредственной близости от объекта культурного наследия (8 м), в зоне его  экранирования нарушает императивные требования Закона № 73-ФЗ и иных  правовых актов, принятых в целях обеспечения сохранности объектов  культурного наследия, признается судом округа несостоятельной в контексте  рассматриваемого предмета иска. В настоящем случае Департамент и иные  органы власти, осуществляющие деятельность в сфере торговли и охраны  

памятников истории и культуры, наделены широкими административными  полномочиями в корректировке определения защитных зон, включения НТО  в Схему размещения и контроля за соблюдением субъектами торговой  деятельности действующего законодательства. При этом механизм  административно-правового регулирования должен быть реализован его  органами в строго регламентированном порядке. Вместе с тем, в настоящем  случае органами муниципальной власти такие полномочия не реализованы,  что не исключает их проведение в будущем.  

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела,  установлены судом апелляционной инстанций на основании полного,  всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле  доказательств, а выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и  представленным доказательствам, основаны на правильном применении  норм материального права, нарушений норм процессуального права,  являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловным основанием  для отмены обжалуемого судебного акта, судом округа не выявлено,  судебный акт подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба -  без удовлетворения.  

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа  

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от  11.04.2023 по делу № А73-12326/2022 Арбитражного суда Хабаровского края  оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской  Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в  порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий судья М.Ю. Бурлова-Ульянова  

Судьи В.А. Гребенщикова 

 С.Н. Новикова