ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-58561/21-7-407

г. Москва

04 августа 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 июля 2021 года 

Решение в полном объеме изготовлено 04 августа 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Огородниковой М.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 рассматривает в судебном заседании дело по иску 

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ОПТАЛК" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к ответчику: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ИНИЦИАТИВА" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

о признании 

при участии: 

от истца – ФИО2 по доверенности от 11.03.2021 г. 

от ответчика – не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ОПТАЛК" (далее – истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с требованиями к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ИНИЦИАТИВА" (далее – ответчик)  о признании недействительным приложения № 1 от 25.06.2020г. к договору № 377 от 25.06.2020г., заключенному между ООО «ОПТАЛК и ООО «Инициатива».

Истец требования поддержал согласно исковому заявлению.

В судебное заседание не явился ответчик, считается извещенным надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела в порядке ч. 4 ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец не возражает против рассмотрения дела в отсутствие ответчика.

Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие ответчика в порядке ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителя истца, исследовав письменные доказательства, суд находит иск, не подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям.

           Как указывает в обоснование заявленных требований истец, 25.06.2020г. между ООО «ОПТАЛК» (Истец, Заказчик) и ООО «Инициатива» (Ответчик, Исполнитель) был заключен договор № 377 (далее -Договор), по которому Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги указанные в п. 1.2. настоящего договора, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно п. 1.2. Договора общий перечень услуг, которые могут быть оказаны Заказчику:

1.2.1.услуги по трансляции информации, предоставляемой Заказчиком по внутренней громкоговорящей связи внутри торговых залов Гипермаркетов «ЛИНИЯ» в

соответствии с Федеральным законом «О рекламе» № 38-ФЗ. Содержание транслируемых аудио роликов не должно противоречить Закону «О рекламе», законодательству РФ и субъектов РФ.

1.2.2.маркетинговые услуги.

Под маркетинговыми услугами в целях настоящего договора понимаются услуги по исследованию рынка (сбор, анализ и структурирование информации) по заданным Заказчиком критериям с формированием и предоставлением согласованной сторонами отчетности.

Пунктом 1.3. Договора сторонами согласовано, что услуги оказываются Исполнителем на основании периодических заданий Заказчика. Конкретный вид услуг, сроки, стоимость и места оказания услуг согласовываются Сторонами дополнительно и оформляются в виде Приложений к настоящему Договору.

На основании п. 1.3. Договора между сторонами было подписано Приложение № 1 от 25.06.2020г., согласно которому Исполнитель в рамках Договора обязуется оказать следующие услуги: услуги по трансляции информации, предоставляемой Заказчиком, по внутренней громкоговорящей связи внутри торговых залов сети Гипермаркетов «ЛИНИЯ» согласно требованиям, указанным в пункте 2 настоящего Приложения поддержание в течении согласованного сторонами периода данного размещения.

Пунктом 2 Приложения № 1 к 25.06.2020г. прописан текс транслируемого исполнителем информации:

«Страна Камней» - один из лучших коньяков Армении, который входит в тройку лидеров в России «Страна Камней» предстает в эксклюзивном дизайне выдержанной в стиле французских коньячных бутылей XIX века. В каждой бутылке Вас ждет удивительный напиток! Богатство виноградного духа тщательно сохраняется для вас мастеров купажа, дубовые бочки привносят мягкие древесные нотки и, конечно глубокий цвет, которым светится напиток. ТМ «Страна Камней» способна порадовать любого ведь большой выбор литражей и огромный выбор возраста коньяка способны удовлетворить любой вкус и кошелек.

В силу п. 1 ст. 3 Федеральный закон от 18.07.1995 № 108-ФЗ «О рекламе» (далее -Закона о рекламе) рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона о рекламе под объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридических лиц и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари) на привлечение внимания, к которым направлена реклама. Реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей (п. 4 ст. 3 Закона о рекламе).

Статья 5 Закона о рекламе содержит общие требования к рекламе, в частности, реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются (ч. 1 ст. 5 Закона о рекламе).

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона о рекламе недобросовестной признается реклама, которая, в том числе, содержит некорректные сравнения рекламированного товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (пункт 1); порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента (пункт 2); является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством (пункт 4).

Согласно ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения, в том числе, о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами (пункт 1); о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о свойствах, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара (пункт 2); об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград (пункт 9); об изготовителе или о продавце рекламируемого товара (пункт 20) и др.

Пунктом 29 Постановления Пленума ВАС РФ № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», согласно которому использование в рекламе сравнительной характеристики объекта рекламирования с иными товарами, например путем употребления слов «лучший», «первый», «номер один», должно производиться с указанием конкретного критерия, по которому осуществляется сравнение и который имеет объективное подтверждение.

В подобных случаях для оценки соответствия рекламы действующим правовым нормам подлежит применению п. 9 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе, согласно которому недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об официальном или общественном признании, о получении медалей, призов, дипломов или иных наград.

Согласно сложившейся судебной практике использование в рекламе слова «лучший» возможно в случае победы рекламируемого объекта в конкурсе в конкретной номинации. При этом реклама должна содержать информацию об организаторе конкурса и наименовании номинации.

Суды должны учитывать, что при сравнении в рекламе собственных товаров с товарами конкурентов не допускаются сравнение, основание на несопоставимых критериям, или неполное сравнение товаров, поскольку это искажает представление о рекламируемом товаре и не позволяет объективно оценить его свойства.

Поэтому реклама может быть признана недостоверной и в том случае, когда сведения, не соответствующие фактическим обстоятельствам, касаются деятельности (товара) конкурентов.

По утверждению истца, текст транслируемой рекламы указанный в пункте 2 приложения № 1 от 25.06.2020г. не содержит соответствующие действительности сведения о признании его лучшим коньяком Армении, в связи с чем, текст транслируемой рекламы нарушает п. 1 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе.

Согласно правовой позиции, выражаемой в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 12.11.2003г. № 17-П и от 23 мая 2013 года № 23-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно обороноспособным, как этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, обусловлено необходимость защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Аналогичные цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной продукции определены в п. 1 ст. 1 ФЗ от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции.

Учитывая это, законодатель в статье 21 Закона о рекламе установил специальные требования к рекламе алкогольной продукции. При этом данная статья содержит как требования, предъявляемые к рекламе любой алкогольной продукции, так и специальные требования, предъявляемые к рекламе алкогольной продукции отдельных категорий.

Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы России от 20.02.2015г. № АК/7749/15 «О рекламе алкогольной продукции» необходимо учитывать, что статья 21 Федерального закона "О рекламе" не содержит исключений из требований к содержанию рекламы алкогольной продукции для алкогольной продукции отдельных категорий. Соответственно, требования частей 1, 3 и 5 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" распространяются на рекламу любой алкогольной продукции, в том числе на рекламу пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, вина и игристого вина (шампанского), произведенных в Российской Федерации из выращенного на территории Российской Федерации винограда, алкогольную продукцию с содержанием этилового спирта пять и более процентов объема готовой продукции.

Согласно части 3 статьи 21 Федерального закона "О рекламе" реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления, причем такому предупреждению должно быть отведено не менее чем десять процентов рекламной площади (пространства). Данное требование применяется к любым способам распространения рекламы любой алкогольной продукции.

При этом, указанное предупреждение должно быть выполнено таким образом и длиться такое время, чтобы потребители могли воспринять данное предупреждение (в противном случае реклама признается распространенной без соответствующего предупреждения).

Следовательно, при этом в тексте транслируемой рекламы указанный, в пункте 2 приложения № 1 от 25 июня 2020г. не содержится предупреждение о вреде чрезмерного потребления алкогольной продукции, в связи с чем, текст транслируемой рекламы нарушает ч. 3 ст. 21 Закона о рекламе.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ, дополнительным видом деятельности Ответчика является «Деятельность рекламных агентств» (код ОКВЭД 73.11). Под указанным ОКВЭД включено предоставление всех видов услуг в области рекламы, включая консультирование, творческое обслуживание, изготовление рекламных материалов и

закупки; подготовку и проведение рекламных кампаний: подготовку и размещение рекламных материалов в газетах, периодических изданиях, на радио, телевидении, в информационно-коммуникационной сети Интернет и прочих средствах массовой информации, подготовку и размещение рекламы, например, на афишных тумбах, рекламных щитах, стендах для афиш и объявлений, в витринах, в демонстрационных залах, размещение рекламы на автомобилях и автобусах и т.п., воздушную рекламу, распространение или доставку рекламных материалов или пробных образцов, подготовку стендов и прочих демонстрационных материалов и сайтов; проведение маркетинговых исследований и прочие услуги в сфере рекламы, нацеленные на привлечение и удержание клиентов, промо-акции продукции, маркетинговые исследования пунктов продаж, адресную рассылку рекламных материалов, консультирование в области маркетинга.

Таким образом, деятельность по распространению рекламы является обычной хозяйственной деятельностью ответчика, а следовательно оказание рекламных услуг являются для Исполнителя обычной хозяйственной деятельность, следовательно Исполнитель ни только должен руководствоваться в своей деятельности Законом о рекламе, но и применять его для Заказчиков при составления рекламы предлагаемой (рекламированной) продукции.

Соответствие Закону о рекламе прописано в п. 1.2.1 договоре № 377 от 25.06.2020г., в месте с тем, такое соответствие отсутствует.

Согласно п. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Обращаясь в суд с настоящим иском, истец указывает, что приложение № 1 от 25.06.2020г. к договору № 377 от 25.06.2020г. не соответствует требованиям закона в частности ч. 3 ст. 5 и ч. 3 ст. 21 Закона о рекламе, в связи с чем подлежит признанию недействительным в судебном порядке.

Ответчик, возражая против иска, указывает на то, что спор между сторонами в настоящее время отсутствует.

Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В соответствии с п. 1 ст. 9 ГК РФ, граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, вправленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом одним из существенных условий доказательства осуществленной сделки является волеизъявление совершить эту сделку.

В силу п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка).

По смыслу ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание, и только после составления документа, выражающего содержание сделки, указанный документ должен быть подписан сторонами, совершающими сделку, что означает наличие волеизъявления лица на совершение названной сделки, его намерение совершить именно эту сделку.

В силу ст. 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, изложенной в п. 7, 8 постановления Пленума от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" если совершение сделки нарушает запрет, установленный пунктом 1 статьи 10 ГК РФ, в зависимости от обстоятельств дела такая сделка может быть признана судом недействительной (пункты 1 или 2 статьи 168 ГК РФ). К сделке, совершенной в обход закона с противоправной целью, подлежат применению нормы гражданского законодательства, в обход которых она была совершена. В частности, такая сделка может быть признана недействительной на основании положений статьи 10 и пунктов 1 или 2 статьи 168 ГК РФ.

Задачей судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (пункт 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном этим Кодексом.

Статьей 11 ГК РФ закреплено право на судебную защиту нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Защита гражданских прав осуществляется перечисленными в статье 12 ГК РФ способами, при этом ГК РФ не ограничивает субъекта в выборе способа защиты нарушенного права.

Судом установлено, что между ООО «ОПТАЛК» и ООО «Инициатива» заключено дополнительное соглашение №1 от 13.05.2021г., которым стороны исключили из Договора №377 от 25.06.2020г. Приложение №1 от 25.06.2020г., что отражено в п. 1 дополнительного соглашения №1 от 13.05.2021г

Так, совокупность изложенных обстоятельств не позволяет суду прийти к выводу о наличии самого факта существования, в данном случае, нарушенного права, которое могло бы быть восстановлено в рамках настоящего дела, а также необходимости обращения для его защиты в суд.

При вышеуказанных обстоятельствах, у суда отсутствуют основания для удовлетворения иска.

           В соответствии со ст. 110 АПК РФ, судебные расходы по уплате госпошлины относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь  ст.ст. 9, 65, 66, 70, 71, 110, 112, 123, 156, 167-171, 176, 181  АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных исковых требований ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ОПТАЛК" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) – отказать. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с даты изготовления полного текста решения.

Судья                                                                                            Огородникова М.С.