﻿

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru   e-mail: info@faspo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

Ф06-43290/2019

Дело № А65-13286/2018

г. Казань

01 августа 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2019 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Мухаметшина  Р.Р.,

судей Егоровой  М.В., Ольховикова  А.Н.,

при участии представителей:

Муниципального унитарного предприятия «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» – Иванова  Д.А., доверенность от 18.12.2018, Минеева  А.В., доверенность от 20.02.2019,

Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан – Дубровиной  Е.О., доверенность от 29.12.2018, 

Исполнительного комитета Муниципального образования г.Нижнекамск – Зарифуллина  Р.Т., доверенность от 21.12.2018,

в отсутствие:  

Общества с ограниченной ответственностью «НК-Промстрой» – извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от  09.04.2019 (председательствующий судья Корнилов А.Б., судьи Бажан П.В., Попова Е.Г.)

по делу № А65-13286/2018

по заявлениям Муниципального унитарного предприятия «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» и Общества с ограниченной ответственностью «НК-Промстрой» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань, при участии третьего лица не заявляющего самостоятельных требований Исполнительного комитета Муниципального образования г.Нижнекамск, об отмене решения УФАС по РТ от 19.12.2017 по делу №05-178/2017, об отмене постановлений от 29.03.2018 о наложении штрафа по делу №А05-253/2018 об административном правонарушении, № А05-254/2018 от 19.04.2018 и прекращении производства по делу,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» (далее – МУП «КПБ», предприятие) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан  (далее - антимонопольный орган, УФАС по РТ), в котором просило признать недействительным решение от 05.12.2017г. по делу №05-178/2017, а также отменить постановление от 29.03.2018г. о наложении штрафа по делу №А05-253/2018 об административном правонарушении. 

ООО «НК «Промстрой» вступило в дело в качестве соистца, с требованием о признании недействительным того же решения УФАС по Республике Татарстан и об отмене постановления от 19.04.2018г. о наложении штрафа по делу №А05-254/2018 об административном правонарушении. 

К участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен Исполнительный комитет Муниципального образования г.Нижнекамска (далее - исполнительный комитет).

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 02.10.2018 заявленные требования были удовлетворены в полном объеме. 

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2018 решение суда первой инстанции было отменено, принят новый судебный акт, которым в удовлетворении требований истцов было отказано полностью. 

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа постановление суда апелляционной инстанции отменено в части отказа в удовлетворении требований о признании незаконным и отмене постановления УФАС по РТ от 29.03.2018 по делу об административном правонарушении №А05-253/2018 о наложении на МУП «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» штрафа в размере 2 045 080 руб. В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд. В остальной части судебный акт оставлен без изменения.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2019 Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 02.10.2018 отменено в части удовлетворения требования о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан по делу об административном правонарушении № А05-253/2018 от 29.03.2018 о наложении на Муниципальное унитарное предприятие «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» штрафа в размере  2.045.080 (Два миллиона сорок пять тысяч восемьдесят) рублей. 

В указанной части принят новый судебный акт. Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан по делу об административном правонарушении № А05-253/2018 от 29.03.2018 изменено, в части назначенного Муниципальному унитарному предприятию «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» наказания, мера ответственности определена в виде штрафа в размере 158.584 руб. 40 коп.

Антимонопольный орган, не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции в части удовлетворения требований предприятия и обратился с кассационной жалобой, в которой просит его отменить по основаниям, указанным в жалобе. 

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представители предприятия, исполнительного комитета в судебном заседании просили отказать  в удовлетворении кассационной жалобы по доводам, изложенным в отзыве. 

ООО «НК Промстрой» в судебное заседание своего представителя не направило, извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьями 156, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебная коллегия рассмотрела кассационную жалобу без участия ООО «НК Промстрой».

Поскольку заявителем кассационной жалобы принятое по делу постановление обжалуется только в части, то суд кассационной инстанции рассматривает дело в пределах доводов кассационной жалобы (часть 1 статьи 286 АПК РФ).

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, заслушав явившихся в судебное заседание представителей антимонопольного органа, предприятия, исполнительного комитета, проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, не находит оснований для его отмены.

Как установлено судами предыдущих инстанций и следует из материалов дела, антимонопольным органом в ходе рассмотрения обращения гражданина (вх.№14081 от 10.08.2017 был проведен мониторинг деятельности МУП Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска (далее - МУП «КПБ», Предприятие).

По результатам проведенной проверки, УФАС по РТ было принято решение: 

Признать МУП «Комплексное предприятие благоустройства города Нижнекамска» и ООО «НК-Промстрой» нарушившими требования пункта  2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в достижении устного картельного соглашения, реализация которого привела к поддержанию цен на аукционах в электронной форме: 0111300005116001691,1 0711200012516000157, 0111300005116001320, 0111300005116001311, 0111300005116001310, 0711200012516000168, 0111300005116001322, 0111300005116001888, 0111300005116001307, 0111300005117000555, 0111300005117000556, 0111300005117000557, 0111300005117000558, 10111300005117000632.

Передать материалы настоящего дела должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об административных правонарушениях, для возбуждения административного производства по фактам, указанным в решении по настоящему делу. 

На основании принятого решения, УФАС по РТ в отношении заявителей вынесены постановления об административном правонарушении и наложении административного штрафа на МУП «КПБ» от 29.03.2018 по делу №А05-253/2018, на и ООО «НКПромстрой» от 19.04.2018 по делу №05-254/2018.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Частично отменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции  правомерно исходил из следующего.

Постановлением по делу об административном правонарушении № А05-253/2018 от  29.03.2018 на  предприятие наложен административный штраф в размере 2.045.080 (Два миллиона сорок пять тысяч восемьдесят) рублей. 

Сумма штрафа определена антимонопольным органом на основании редакции части 2 статьи 14.32 КоАП РФ (которая вступила в силу 28.04.2017г.).

В соответствии с редакцией части 1 и части 2 статьи 14.32 КоАП РФ, которая действует в настоящее время с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 17.04.2017 №74-ФЗ, заключение хозяйствующим субъектом соглашения, признаваемого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации картелем, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, либо участие в нем - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на юридических лиц - от трех сотых до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей. 

2. Заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, если такое соглашение приводит или может привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах, либо заключение недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такое соглашение имеет своей целью либо приводит или может привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, либо участие в них - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной десятой до одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не более одной двадцать пятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей. 

Прежняя редакция части 1 статьи 14.32 КоАП РФ (действовавшая до 28.04.2017г.) предусматривала, что заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, а равно участие в нем или осуществление хозяйствующим субъектом недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо от одной десятой до одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не более одной двадцать пятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.

Как верно указал суд апелляционной инстанции, все муниципальные контракты, по открытым аукционам, которые указаны в постановлении УФАС заключались в декабре 2016 года и исполнялись в 2017 году. Таким образом, на момент заключения контрактов, за выявленное УФАС правонарушение, предусматривалась ответственность по части 1 статьи 14.32 КоАП РФ (в редакции от 17.07.2009 № 160-ФЗ). Данная редакция статьи действовала до 28.04.2017 (до вступления в силу Федерального закона № 74-ФЗ от 17.04.2017).

Примененный УФАС на странице 12 постановления расчет основан на части 2 статьи 14.32 КоАП РФ (которая вступила в силу 28.04.2017), а не части 1 статьи 14.32 КоАП РФ как указано в постановляющей части постановления. 

Поскольку часть 2 статьи 14.32 КоАП РФ (в редакции от 17.04.2017 № 74-ФЗ) ухудшает положение привлекаемого к ответственности лица, она не подлежит применению на основании части 2 статьи 1.7 КоАП РФ.

Судом апелляционной инстанции установлено, что общая сумма выручки в 2017 году, согласно отчета о финансовых результатах за январь - декабрь 2017 года (в материалах дела имеется), составила 110 млн. рублей, из них по виду деятельности «содержание дорог и благоустройство улиц города» - 105,7 млн., рублей, что составляет 96 % от общей суммы выручки (105 722 930 рублей* 100/110 016 400 рублей =96 %).

Таким образом, сумма выручки заявителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг). 

В связи с чем, при расчете подлежала применению санкция части 1 статьи 14.32 КоАП РФ (в редакции от 17.07.2009 № 160-ФЗ) в размере от 0,003 до 0,03 размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги) - а не часть 2 статьи 14.32 КоАП РФ (в редакции от 17.04.2017 № 74-ФЗ) - не более 1/25 от совокупного размера выручки.

На основании вышеизложенного, учитывая наличие исключительных обстоятельств, которые выявлены УФАС по Республике Татарстан позволяющих применить положения частей 3.2-3.3 статьи 4.1 КоАП РФ, суд апелляционной инстанции пришел к верному выводу, что размер штрафа должен был составить 158.584,40 рублей, согласно следующего расчета: 105 722 930 рублей*0,003/2 = 158 584,40 рублей (в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей).

Кроме того, судом кассационной инстанции принято во внимание, что антимонопольный орган в своем постановлении привлек предприятие к административной ответственности по части 1 статьи 14.32 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 17.07.2009 № 160-ФЗ, а не по части  2 статьи  14.32 КоАП РФ в редакции, которая вступила в силу 28.04.2017.

В силу изложенного, судом апелляционной инстанции  обоснованно изменено Постановление  антимонопольного органа № А05-253/2018 от  29.03.2018 и определена мера ответственности в виде штрафа в размере  158.584 руб. 40 коп.

Выводы арбитражного суда апелляционной инстанции постановлены при правильном применении норм права, в связи с чем возражения инспекции не опровергают позицию суда и не свидетельствуют о неправильном применении им норм права или допущенной ошибке.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе тождественны тем доводам, которые являлись предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, основания для ее непринятия у кассационной инстанции отсутствуют.

По существу доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке выводов суда апелляционной инстанции, что в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 АПК РФ не допускается в суде кассационной инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от  09.04.2019 в обжалованной части по делу № А65-13286/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья			                  Р.Р. Мухаметшин

Судьи								               М.В. Егорова

									        А.Н. Ольховиков