АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

22 января 2020 года

Дело № А33-31394/2019

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена 15 января 2020 года.

В полном объеме решение изготовлено 22 января 2020 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Чурилиной Е.М., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлениям общества с ограниченной ответственностью "Планета-сервис"  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),  министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об оспаривании решения от 08.07.2019 по делу № 24/01/16-15/2019,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, прокуратуры Красноярского края и ПАО «Финансовая Корпорация Открытие»,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Планета-сервис»: ФИО1 по доверенности от 01.04.2019, 

от министерства: ФИО2 по доверенности № Д-251 от 14.11.2019, 

от ответчика: ФИО3, по доверенности № 1 от 09.01.2019, 

от прокуратуры Красноярского края: ФИО4 по служебному удостоверению,

при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО5,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Планета-сервис» (далее - ООО «Планета-сервис», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик, управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 08.07.2019 по делу № 24/01/16-15/2019.

Заявление принято к производству суда. Определением от 17.10.2019 по делу № А33-31394/2019 возбуждено производство; к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены прокуратура Красноярского края и ПАО «Финансовая Корпорация Открытие».

Министерство экологии и рационального природопользования Красноярского края (далее – министерство, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю о признании незаконным решения от 08.07.2019 по делу № 24/01/16-15/2019.

Заявление принято к производству суда. Определением от 17.10.2019 по делу № А33-31408/2019 возбуждено производство; дела №№ А33-31394/2019 и А33-31408/2019 объединены в одно производство; делу присвоен номер А33-31394/2019. 

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 14 час. 40 мин. 15.01.2020.

Публичное извещение о перерыве размещено в Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/).

По окончании перерыва судебное заседание продолжено в помещении Арбитражного суда Красноярского края по адресу: 

<

...>, зал 316.

В судебном заседании представители заявителей настаивали на требованиях по основаниям, изложенным в заявлениях, дополнительных пояснениях к заявлению от 24.12.2019, отзыве на дополнительные пояснения ответчика.

Представитель управления возражал против удовлетворения требований по доводам, указанным в отзыве на заявление, дополнительных пояснениях от 13.01.2020 № 177, от 19.01.2019 № 362.

Представитель прокуратуры заявленные требования не признал по доводам, изложенным в отзыве. 

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Согласно материалам дела для участия в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее – ТКО) на территории Абанской технологической зоны Красноярского края (извещение № 210318/25833875/03 на сайте torgi.gov.ru) подана одна заявка ООО «Планета-Сервис» (протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсном отборе от 11.04.2018), признанная соответствующей требованиям конкурсной документации; общество допущено к участию в конкурсном отборе. 

Конкурсной комиссией принято решение рекомендовать министерству экологии и рационального природопользования Красноярского края присвоить единственному участнику конкурсного отбора ООО «Планета-сервис», подавшему заявку, отвечающую требованиям Правил проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.09.2016 № 881 (далее по тексту - Правила от 05.09.2016 № 881), статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны Красноярского края.

Приказом министерства от 07.05.2018 № 1/914-од ООО «Планета - Сервис» присвоен статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны на 10 лет.

По результатам конкурсного отбора министерством с ООО «Планета-сервис» заключено соглашение об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны Красноярского края от 07.05.2018 № 7 (далее по тексту – соглашение от 07.05.2018 № 7).

До заключения соглашения от 07.05.2018 № 7 ООО «Планета-Сервис» предоставило в министерство банковскую гарантию от 26.04.2018 № 18777-447-174902 от имени ПАО «БИНБАНК» за подписью начальника управления по работе с экспресс-гарантиями ПАО «БИНБАНК» ФИО6 сроком действия до 31.12.2019, согласно которой сумма, подлежащая оплате Бенефициару (Министерство) в случае невыполнения (ненадлежащего выполнения) своих обязательств ООО «Планета-Сервис», ограничивается 7 065 593,50 рублей.

В ходе проверки прокуратурой Красноярского края установлено, что по информации ПАО «БИНБАНК» от 07.06.2018 № 7-1/2-2018 данная кредитная организация не выдавала банковскую гарантию от 26.04.2018 № 18777-447-174902; ООО «Планета - Сервис» за выдачей банковской гарантии не обращалось.

В связи с этим прокурор Красноярского края в интересах субъекта Российской Федерации - Красноярского края в лице министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании недействительным соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны Красноярского края от 07.05.2018 № 7, заключенного министерством и обществом.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22.01.2019 по делу № А33-17515/2018, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.04.2019, заявление прокурора Красноярского удовлетворено; соглашение от 07.05.2018 № 7 признано недействительным.

18.01.2019 в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю для сведения и решения вопроса об оценке действий министерства при проведении конкурсных отборов и заключении соглашений от прокурора Красноярского края поступила информация от 17.01.2019 о наличии в действиях министерства признаков нарушения антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения указанного обращения прокуратуры приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 18.02.2019 № 44 в отношении министерства и общества возбуждено дело № 24/01/16-15/2019 по признакам нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ) по факту заключения указанными лицами соглашения от 07.05.2018 № 7 в отсутствие представленного обеспечения исполнения обязательств по соглашению.

Решением от 08.07.2019 по делу № 24/01/16-15/2019 министерство экологии и рационального природопользования Красноярского края, ООО «Планета-Сервис» признаны нарушившими статью 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ по факту заключения соглашения  от 07.05.2018 № 7 в отсутствие обеспечения исполнения обязательств по соглашению.

Полагая, что указанное решение не соответствует Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ, нарушает права и законные интересы, заявители обратились в суд с рассматриваемыми заявлениями.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Статья 46 Конституции Российской Федерации предоставляет гражданину и юридическому лицу право обжаловать в суд решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления.

Согласно статье 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе, дела об оспаривании решений государственных органов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (пункт 2).

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц регулируется главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы.

В соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства; выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.

Согласно частям 1 и 2 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения.

В соответствии с частью 1 статьи 40 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ для рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган создает в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, комиссию по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. Комиссия выступает от имени антимонопольного органа. 

Согласно частям 1 и 2 статьи 41 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ комиссия принимает определения, решения, предписания; по окончании рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссия на своем заседании принимает решение. 

Вышеизложенное свидетельствует, что оспариваемое решение вынесено уполномоченным органом.

Министерство и общество оспаривают решение от 08.07.2019 № 10653, которым  заявители признаны нарушившими статью 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ по факту заключения соглашения  от 07.05.2018 № 7 в отсутствие обеспечения исполнения обязательств по соглашению.

Основанием для его вынесения явились выявленные в ходе проверки по информации, поступившей из прокуратуры Красноярского края, признаки нарушения антимонопольного законодательства при заключении между министерством и обществом указанного соглашения в отсутствие обеспечения исполнения обязательств по нему, что, по мнению ответчика, свидетельствует о достижении между сторонами антиконкурентного соглашения.

Оценив имеющиеся в деле доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу, что факт антиконкурентного соглашения между заявителями путем заключения соглашения от 07.05.2018 № 7 в отсутствие обеспечения исполнения обязательств ответчиком не доказан на основании следующего.

Статьей 8 Конституции Российской Федерации гарантировано единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. Признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

При этом в соответствии с частью 1 статьи 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей, имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельности. Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Данная конституционная гарантия реализована в законодательстве о конкуренции.

В пункте 2 Определения от 15.01.2008 № 243-О-О Конституционный Суд Российской Федерации указал, что статья 8 (часть 1) Конституции Российской Федерации в качестве одной из основ конституционного строя провозглашает свободу экономической деятельности. Принципом экономической свободы предопределяются конституционно гарантируемые правомочия, составляющие основное содержание закрепленного в статье 34 (часть 1) Конституции Российской Федерации права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Реализуя данное конституционное право, граждане вправе определять сферу этой деятельности и осуществлять соответствующую деятельность в индивидуальном порядке либо совместно с другими лицами путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или производственном кооперативе, т.е. путем создания коммерческой организации как формы коллективного предпринимательства, самостоятельно выбирать экономическую стратегию развития бизнеса, использовать свое имущество с учетом установленных Конституцией Российской Федерации гарантий права собственности (статья 35, часть 3) и поддержки государством добросовестной конкуренции (статья 8, часть 1; статья 34, часть 2).

В силу абзаца 2 части 1 статьи 10 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

По статье 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Частью 1 статьи 2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ предусмотрено, что антимонопольное законодательство Российской Федерации основывается на Конституции Российской Федерации, ГК РФ.

В силу части 1 статьи 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Согласно части 2 статьи 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ целью указанного закона является обеспечение свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

По части 1 статьи 3 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Пунктами 5 и 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ определено, что под хозяйствующим субъектом понимается индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход; под конкуренцией - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Признаки ограничения конкуренции приведены в пункте 17 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ, к числу которых относится сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

При этом приведенный перечень признаков ограничения конкуренции не носит закрытый характер.

Под соглашением согласно пункту 18 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Таким образом, действующим законодательством прямо запрещены любые договоренности в письменной или устной форме, направленные на ограничение конкуренции.

Сама возможность заключения соглашения между хозяйствующими субъектами, если такое соглашение приводит или может привести к ограничению конкуренции, рассматривается законодателем как общественно опасное деяние, имеющее квалифицирующее значение для констатации факта нарушения антимонопольного законодательства. 

При этом соглашением может быть признана договоренность хозяйствующих субъектов в любой форме, о которой свидетельствуют сведения, содержащиеся в документах хозяйствующих субъектов, скоординированные и целенаправленные действия (бездействие) данных субъектов, сознательно ставящих свое поведение в зависимость от поведения других участников рынка, совершенные ими на конкретном товарном рынке, подпадающие под критерии ограничения конкуренции и способные привести к результатам, определенным пунктом 17 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Объективную сторону нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ образует заключение соглашения между органами государственной власти субъектов Российской Федерации и хозяйствующими субъектами, если такое соглашение приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Исходя из текста решения, заключение министерством и ООО «Планета-Сервис» соглашения от 07.05.2018 № 7 в отсутствие обеспечения исполнения обязательств по соглашению противоречит нормам законодательства в сфере обращения с отходами, могло привести к созданию преимущественных условий деятельности ООО «Планета-Сервис» по обращению с ТКО на территории Абанской технологической зоны Красноярского края, ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на указанный товарный рынок; приведенные действия образуют состав нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

В судебном заседании представитель ответчика указал на нарушение заявителями при заключении спорного соглашения пункта 4 части 1 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ запрещаются соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Согласно правовой позиции, высказанной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 26.03.2013 № 14093/12 по делу № А65-642/2012 факт заключения договоров сам по себе не может свидетельствовать о нарушении сторонами статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ при отсутствии каких-либо доказательств наличия соглашения, запрещенного этой нормой.

Таким образом, с учетом вышеизложенного для квалификации рассматриваемого соглашения (установления факта нарушения антимонопольного законодательства в связи с заключением министерством и ООО «Планета-Сервис» соглашения от 07.05.2018 № 7 в отсутствие обеспечения исполнения обязательств по соглашению) по статье 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ антимонопольный орган должен доказать факт того, что: 

- заключение министерством и ООО «Планета-Сервис» соглашения от 07.05.2018 № 7 противоречит нормам законодательства в сфере обращения с отходами;

- заключение такого соглашения могло привести к созданию преимущественных условий деятельности ООО «Планета-Сервис» по обращению с ТКО на территории Абанской технологической зоны Красноярского края, ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на указанный товарный рынок. 

Доказательства вышеизложенного в материалах дела отсутствуют, суду не представлены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 24.6 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (далее - Федеральный закон от 24.06.1998 № 89-ФЗ) сбор, транспортирование, обработка, утилизация, обезвреживание, захоронение твердых коммунальных отходов на территории субъекта Российской Федерации обеспечиваются одним или несколькими региональными операторами в соответствии с региональной программой в области обращения с отходами и территориальной схемой обращения с отходами.

Согласно пунктам 4 и 7 статьи 24.6 указанного закона юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Зона деятельности регионального оператора представляет собой территорию или часть территории субъекта Российской Федерации, на которой региональный оператор осуществляет деятельность на основании соглашения, заключаемого с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в соответствии с настоящей статьей.

Согласно пунктам 10, 12 и 13 Правил от 05.09.2016 № 881 организатор конкурсного отбора  разрабатывает и утверждает документацию об отборе.

Документация об отборе должна содержать размер, порядок и срок предоставления обеспечения исполнения победителем конкурсного отбора обязательств по соглашению (подпункт «ц»).

Организатором конкурсного отбора может быть установлено требование к предоставлению обеспечения заявки, которое в равной мере распространяется на всех участников конкурсного отбора. При этом форма, размер, порядок предоставления, а также основания и порядок возврата обеспечения заявки определяются организатором конкурсного отбора и указываются в документации об отборе.

Пунктом 16 Правил от 05.09.2016 № 881 предусмотрено, что способом обеспечения исполнения победителем конкурсного отбора или единственным участником конкурсного отбора обязательств по соглашению является предоставление безотзывной банковской гарантии, предоставляемой на каждый год срока действия соглашения со дня начала осуществления региональным оператором деятельности по оказанию услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами, предусмотренного соглашением. 

Размер обеспечения исполнения победителем конкурсного отбора или единственным участником конкурсного отбора обязательств по соглашению не может составлять менее 5 процентов максимально допустимой выручки регионального оператора, определяемой как произведение максимально допустимой стоимости услуги регионального оператора и количества (объема) твердых коммунальных отходов, образующихся в зоне деятельности регионального оператора и установленных в документации об отборе, в течение соответствующего года.

Конкурсной документацией предусмотрено требование о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по соглашению.

Согласно пунктам 5.1, 5.1.2, 5.1.4 конкурсной документации победитель конкурсного отбора или единственный участник конкурсного отбора, заявка которого признана соответствующей, обязан предоставить обеспечение исполнения обязательств по соглашению путем предоставления безотзывной банковской гарантии, предоставляемой на каждый год срока действия соглашения со дня его вступления в силу, в размере 5% от максимально допустимой выручки регионального оператора, определяемой как произведение максимально допустимой стоимости услуги регионального оператора и количества (объема) твердых коммунальных отходов, образующихся в зоне деятельности регионального оператора в течение соответствующего года, рассчитанной в соответствии с приложением № 9 к конкурсной документации.

На основании пункта 5.1.3 конкурсной документации победитель конкурсного отбора обязан направить проект соглашения, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя конкурсного отбора, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения соглашения (оригинал банковской гарантии).

Таким образом, статус регионального оператора присваивается юридическому лицу на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, а именно министерством в порядке, предусмотренном Правилами от 05.09.2016 № 881; соглашение, на основании которого региональный оператор осуществляет деятельность, заключается с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

При этом Правила от 05.09.2016 № 881 устанавливают порядок проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора регионального оператора, требования к участникам конкурсного отбора, критерии конкурсного отбора, порядок оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсном отборе, но не регламентируют процесс подписания соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами.

Согласно пункту 34 Правил от 05.09.2016 № 881 в случае, если после окончания срока подачи заявок установлено, что подана только одна заявка или не подано ни одной заявки, конкурсный отбор признается несостоявшимся. В случае если на конкурсный отбор подана только одна заявка, отвечающая требованиям настоящих Правил, с участником конкурсного отбора, подавшим заявку, заключается соглашение.

Как следует из материалов дела (в том числе решения антимонопольного органа) и сторонами не оспаривается, министерством экологии и рационального природопользования Красноярского края проведен конкурсный отбор регионального оператора по обращению с ТКО на территории Абанского района Красноярского края.

Для участия в указанном конкурсном отборе подана только одна заявка - заявка ООО «Планета-Сервис», которая признана конкурсной комиссией соответствующей требованиям конкурсной документации; общество допущено к участию в конкурсном  отборе.  

По результатам рассмотрения заявки ООО «Планета-Сервис» на предмет соответствия требованиям, установленным конкурсной документацией, конкурсная комиссия приняла решение рекомендовать министерству заключить с ООО «Планета-Сервис» соглашение об организации деятельности по обращению с ТКО как с единственным участником конкурсного отбора, подавшим заявку, отвечающую требованиям Правил от 05.09.2016 № 881.

Приказом министерства от 07.05.2018 № 1/914-од ООО «Планета - Сервис» присвоен статус регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны на 10 лет.

ООО «Планета-сервис» с органом исполнительной власти (министерством) для осуществления деятельности заключено соглашение от 07.05.2018 № 7, на основании которого региональный оператор осуществляет деятельность по обращению с ТКО на территории Абанского района Красноярского края.

Таким образом, заключение заявителями указанного соглашения явилось результатом конкурсного отбора по определению регионального оператора по обращению с ТКО на территории Абанского района Красноярского края, соглашение заключено по результатам рассмотрения конкурсной комиссией заявки единственного участника торгов  - ООО «Планета-сервис».

Учитывая вышеизложенное, суд соглашается с доводом заявителей, что соглашение от 07.05.2018 № 7 является договором, заключенным между министерством и ООО «Планета-сервис» в соответствии с Региональной программой в области обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами, в Красноярском крае на 2018-2035 годы, во исполнение Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ, что ответчиком не оспаривается. 

Заключение такого соглашения при установленных судом обстоятельствах не противоречит требованиям Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ и, следовательно, не нарушает пункт 4 части 1 статьи 16 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

По пункту 1.1 соглашения от 07.05.2018 № 7 соглашение заключается в целях организации обращения с твердыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны Красноярского края.

Согласно пункту 1.2 соглашения от 07.05.2018 № 7 региональный оператор в течение срока действия соглашения обязуется организовать и осуществлять деятельность по обращению с твёрдыми коммунальными отходами на территории Абанской технологической зоны Красноярского края в соответствии с действующим федеральным и региональным законодательством, а также другими документами в сфере обращения с твёрдыми коммунальными отходами.

Пунктом 3.1 соглашения от 07.05.2018 № 7 установлено, что соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует до 31.12.2028 включительно.

Согласно пункту 4.1 соглашения от 07.05.2018 № 7 региональный оператор  на каждый год срока действия соглашения предоставляет министерству обеспечение исполнения обязательств по соглашению.

На основании пункта 4.3 соглашения от 07.05.2018 № 7 банковская гарантия должна быть предоставлена в течение пяти дней с даты направления проекта соглашения. Победитель конкурсного отбора обязан направить проект соглашения, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя конкурсного отбора, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения соглашения (оригинал банковской гарантии). Банковская гарантия предоставляется на первый год срок действия соглашения до даты его заключения в сроки, установленные в разделе 10 конкурсной документации.

В соответствии с пунктом 4.4 соглашения от 07.05.2018 № 7 в пределах суммы обеспечения обязательств по соглашению министерству подлежат возмещению любые убытки, которые могут наступить вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения Региональным оператором своих обязательств по Соглашению.

В соответствии с пунктом 9.5 документации о конкурсном отборе отсутствие банковской гарантии обеспечения исполнения обязательств по соглашению является основанием для отказа в заключении соглашения.

Судом установлено, что в подтверждение исполнения обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по рассматриваемому соглашению ООО «Планета-Сервис» направило в адрес министерства с двумя подписанными экземплярами соглашения оригинал банковской гарантии ПАО «БИНБАНК» от 26.04.2018 № 18777-447-174902 на сумму 39 514 497,50 руб. со сроком действия до 31.12.2019.

В своем заявлении министерство указало, что оригинал банковской гарантии от 26.04.2018 № 18777-447-174902 на сумму 39 514 497,50 руб. (с  подписью уполномоченного лица и печатью банка) со сроком действия до 31.12.2019 включительно, был представлен ООО «Планета - Сервис» в министерство вместе с двумя экземплярами подписанного ООО «Планета - Сервис» соглашения. 07.05.2018 соглашение № 7 подписано со стороны министерства. Представленная ООО «Планета - Сервис» банковская гарантия от 26.04.2018 № 18777-447-174902 на сумму 39 514 497,50 руб. проверена конкурсной комиссией на соответствие требованиям, предъявляемым к гарантиям Гражданским кодексом Российской Федерации и конкурсной документацией. Какая - либо информация о том, что такая банковская гарантия ООО «Планета - Сервис» не выдавалась, в министерстве отсутствовала. Оснований для отказа в заключении соглашения у министерства не имелось. Указанные обстоятельства ответчиком документально не опровергнуты.

Доказательства того, что министерство на дату заключения соглашения от 07.05.2018 № 7 располагало сведениями о том, что указанная банковская гарантия является ненадлежащей, в материалах дела отсутствуют, суду об их наличии не заявлено

Также в материалах дела отсутствуют доказательства, что ООО «Планета-Сервис» на дату заключения соглашения от 07.05.2018 № 7 располагало  такими сведениями.

В деле имеется договор оказания услуг № 1-24418 (по выдаче банковской гарантии) от 24.04.2018, заключённый ООО «Планета-сервис» с ООО «Авалон», предметом которого является оказание комплекса услуг консультационного и финансово – правового характера (совершать действия, направленные на получение заказчиком безотзывной банковской гарантии в российских банках). 

Изложенное свидетельствует о получении банковской гарантии ПАО «БИНБАНК» от 26.04.2018 № 18777-447-174902 не самим ООО «Планета-Сервис», а иным лицом - ООО «Авалон», что однозначно не свидетельствует об информированности ООО «Планета-Сервис»  о ее недостоверности.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что банковская гарантия от 26.04.2018 № 18777-447-174902 не соответствует требованиям пункта 4.1.6 конкурсной документации. 

Доказательства того, что в адрес министерства на дату заключения соглашения, в том числе от прокуратуры Красноярского края поступала какая-либо информация, о том, что ПАО «БИНБАНК» банковская гарантия от 26.04.2018 № 18777-447-174902 ООО «Планета-Сервис» не выдавалась, в материалах дела отсутствуют, суду не представлены, об их наличии не заявлено.

Ответчик полагает, что у министерства имелась возможность для получения достоверной информации о выдаче/невыдаче ПАО «БИНБАНК» банковской гарантии от 26.04.2018 № 18777-447-1749002, представленной ООО «Планета-Сервис» в обеспечение исполнения обязательств по соглашению, министерство располагало сведениями о представлении ООО «Планета-Сервис» ранее в адрес министерства банковских гарантий ПАО «БИНБАНК», которые фактические не выдавались.

Указанный довод изучен судом и отклонен на основании следующего.

По подпункту «б» пункта 9 Правил от 05.09.2016 № 881 конкурсная комиссия проверяет документы и материалы, представленные в составе заявки и уведомления об участии во втором этапе на предмет достоверности сведений, содержащихся в этих документах и материалах, запрашивает дополнительную информацию, привлекает независимых экспертов в целях обеспечения экспертной оценки документации об отборе, оценки и сопоставления заявок, оценки соответствия участников конкурсного отбора требованиям, установленным документацией об отборе и настоящими Правилами.

По подпункту «е» пункта 9 Правил от 05.09.2016 № 881 конкурсная комиссия осуществляет иные функции, определенные организатором конкурсного отбора.

Таким образом, определение достоверности сведений и материалов, представляемых участниками конкурсного отбора, осуществляет не министерство, а конкурсная комиссия.   

Поскольку соглашение от 07.05.2018 № 7 заключено министерством на основании рекомендации конкурсной комиссии, проверившей банковскую гарантию на соответствие требованиям Правил от 05.09.2016 № 881, суд соглашается с доводом министерства, что обязанность министерства по проверке факта выдачи/невыдачи банком банковской гарантии в обеспечение соглашения об организации деятельности по обращению с ТКО действующим законодательством не предусмотрена. 

Министерство является органом государственной власти, которое действует только на основании и во исполнение полномочий, установленных законодательством Российской Федерации и края.

В связи с чем довод ответчика, о том, что министерство, как орган, уполномоченный на осуществление функций в области обращения с ТКО, обязано проверять банковскую гарантию перед подписанием соглашения, не основан на нормах действующего законодательства.

Суд также учитывает то обстоятельство, что при приеме банковской гарантии от 26.04.2018 № 18777-447-174902, представленной ООО «Планета-Сервис», министерство руководствовалось позицией Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), приведенной в решениях от 18.04.2018 №№ Т-45/18 и Т-52/18, вынесенных по результатам рассмотрения жалоб ООО «Планета-Сервис» на действия министерства, поданных в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

При наличии оригиналов банковских гарантий дополнительные запросы в адрес ПАО «БИНБАНК» министерством не направлялись с учетом позиции ФАС России по признанию действий конкурсной комиссии по отстранению ООО «Планета - Сервис» от участия в отборе незаконными (Канская и Лесосибирская технологические зоны края).

Решениями ФАС России от 18.04.2018 №№ Т-45/18 и Т-52/18 жалобы ООО «Планета-Сервис» на действия организаторов торгов - министерства при проведении конкурса по отбору регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Канской и Лесосибирской технологической зоны Красноярского края в части неправомерного отстранения заявителя от участия в конкурсе признаны обоснованными;  министерству выданы обязательные для исполнения предписания.

Предписаниями от 18.04.2018 на заявителя возложена обязанность по отмене протоколов об отстранении участника конкурсного отбора от участия в торгах.

Ненаправление запросов в ПАО «БИНБАНК», с учетом сложившейся позиции ФАС России по признанию действий конкурсной комиссии по отстранению ООО «Планета -Сервис» от участия в отборе незаконными (Канская и Лесосибирская технологические зоны), при наличии оригиналов банковских гарантий, не свидетельствует о бездействии или осуществлении министерством каких либо противоправных действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

В дополнительных пояснениях к заявлению от 24.12.2019 министерство указало, что в соответствии с рекомендациями Министерства строительства и ЖКХ РФ, размещенными на их сайте с марта 2018 года, банковские гарантии, предоставляемые в обеспечение заявки, исполнения обязательств по соглашению, не содержатся в реестре банковских гарантий, размещенном в единой информационной системе. Данное требование не может быть исполнено заявителем. 

Размещение ПАО БИНБАНК своих банковских гарантий под обеспечение соглашения об организации обращения с ТКО в реестре, предусмотренном статьей 45 Федерального закона от 05.4.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту – Федеральный закон от 05.4.2013 № 44-ФЗ), является инициативой ПАО БИНБАНК.

Согласно части 8 статьи 45 Федерального закона от 05.4.2013 № 44-ФЗ, которую ответчик предлагает применить по аналогии закона при проверке рассматриваемых банковских гарантий, банковская гарантия, используемая для целей настоящего Федерального закона, информация о ней и документы, предусмотренные частью 9 настоящей статьи, должны быть включены в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе.

Вместе с тем указанный закон не регламентирует правоотношения по выбору регионального оператора и заключению с ним соглашения, а также в связи с этим требования по включению банковских гарантий в соответствующий реестр.

Ни Федеральный закон от 24.06.1998 № 89-ФЗ, ни Правила от 05.09.2016 № 881 не содержат отсылочной нормы к Федеральному закону от 05.4.2013 № 44-ФЗ и к реестру банковских гарантий, предусмотренному статьей 45 указанного закона.

Учитывая вышеизложенное, суд признает обоснованным довод министерства, что  к данным правоотношениям аналогия закона не применима.

Доказательства того, что банковские гарантии, предоставляемые в обеспечение заявки, исполнения обязательств по соглашению в связи с отбором регионального оператора, содержатся в реестре банковских гарантий, размещенном в единой информационной системе, в материалах дела отсутствуют.

В связи с этим соответствующий довод антимонопольного органа отклоняется судом.

Признание решением Арбитражного суда Красноярского края от 05.02.2019 по делу № А33-17515/2018, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.04.2019, недействительным соглашения от 07.05.2013 № 7; установление при рассмотрении указанного дела факта невыдачи ООО «Планета-Сервис» банковской гарантии от 26.04.2018 № 18777-447-174902; необращения ООО «Планета-Сервис» за получением банковской гарантии, непоступления от общества банку оплат за выдачу банковских гарантий не свидетельствует о заключении заявителями антиконкурентного соглашения, поскольку указанные обстоятельства установлены уже после заключения  рассматриваемого соглашения.

Заключение 28.03.2019 министерством с ООО «Планета-Сервис» соглашения о расторжении соглашения № 7 не подтверждает обратное.

Оспариваемое решение основано на фактах, установленных в рамках рассмотрения дела № А33-17515/2018 Арбитражным судом Красноярского края.

При этом решение Арбитражного суда Красноярского края от 05.02.2019 по делу № А33-17515/2018 принято также после заключения соглашения министерством с ООО «Планета - Сервис».

Имеющееся в деле письмо ПАО «БИНБАНК» от 07.06.2018 № 7-1/2-2018 о том, что банковская гарантия № 18777-447-174902 выдана 11.04.2018 ООО «Альянсмед» выдано прокуратуре также  после заключения соглашения министерством с ООО «Планета - Сервис».

Суд соглашается с доводом заявителей, что помимо факта заключения соглашения от 07.05.2018 № 7 в отсутствие банковской гарантии каких-либо иных выводов о наличии между ООО «Планета-сервис» и министерством  соглашений либо согласованных действий, запрещенных статьей 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (пункт 4 части 1), антимонопольным органом в решении не приведено и доказательства таких обстоятельств не представлены.

Суд, руководствуясь вышеприведённой позицией Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, полагает, что само по себе заключение соглашения от 07.05.2018 № 7, учитывая, что  единственным заявителем на участие в конкурсном отборе, заявка которого признана соответствующей требованиям конкурсной документации, являлось ООО «Планета -Сервис», не привело и не могло привести к ущемлению интересов иных хозяйствующих субъектов, а также не могло привести к созданию преимущественных условий деятельности ООО «Планета-Сервис» по обращению с ТКО на территории Абанской технологической зоны Красноярского края, ограничению доступа иных хозяйствующих субъектов на указанный товарный рынок. 

Учитывая вышеизложенное, суд признает обоснованным доводы общества и министерства, что состав нарушения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ при заключении  министерством и ООО «Планета-сервис» соглашения от 07.05.2018 № 7 не доказан. 

Таким образом, оспариваемое решение не соответствует действующему законодательству, нарушает права и интересы заявителей, в связи с чем их требования являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет». 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 167 – 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

Заявления Министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края и общества с ограниченной ответственностью «Планета-сервис» удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому от 08.07.2019 по делу № 24/01/16-15/2019, как не соответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю в пользу общества с ограниченной ответственностью «Планета-сервис» 3000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья                                                                                                                        Е.М.Чурилина