ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-23451/2019

г. Киров

26 июня 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2020 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судейБармина Д.Ю., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2

при участии в судебном заседании представителя истца – ФИО3, по доверенности от 01.10.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая  компания Центра» в лице филиала «Ярэнерго», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 10.04.2020 по делу №А82-23451/2019

по иску общества с ограниченной ответственностью «Русцемент» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания «Центра» в лице филиала «Ярэнерго» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>),

третье лицо: публичное акционерное общество «ТНС энерго Ярославль»,

о признании факта безучетного потреблении электроэнергии не установленным,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Русцемент» (далее – Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к публичному акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания «Центра» в лице филиала «Ярэнерго»  (далее – Компания, ответчик, заявитель) о признании факта безучетного потребления электроэнергии по акту о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом, использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности от 14.11.2019 № 76/156105Ю не установленным, а также о возмещении судебных расходов.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «ТНС энерго Ярославль» (далее – ПАО «ТНС энерго Ярославль», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 10.04.2020 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился во Второй арбитражный апелляционной суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на пункт 3.4 договора, заключенного Обществом и ПАО «ТНС энерго Ярославль», согласно которому расчет при отсутствии либо неисправности средств измерения производится на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии за весь период времени, истекший со дня последней проверки технического состояния средств измерения. Из пунктов 2.3.16, 2.3.12 договора также усматривается, что именно Общество обязано было контролировать межповерочный интервал и осуществить своевременную поверку прибора учета. Однако, по истечении сроков поверки истец продолжал использовать в расчетах прибор учета, вплоть до выявления указанного факта сетевой организацией. Более того, как показала проведенная 14.11.2019 проверка, потребителем осуществлены действия, свидетельствующие о вмешательстве в работу ПУ № 05540014, установлен факт нахождения по фазе «С» перемычки, отсутствие пломбы сетевой организации на трансформаторах тока «В» и «С», которые были установлены ранее, что подтверждается актом от 18.07.2011. В пункте 8.2 акта инструментальной проверки от 14.11.2019 отражено, что сила тока в измерительных цепях по фазе «С» равна - «0», что подтверждает фактический недоучет по фазе. Заявитель полагает, что суд игнорирует само определение безучетного потребления, данное в пункте 2 Основных положений. Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Из указанной нормы следует, что нарушение установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, которое выразилось во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета, а также в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя, являются самостоятельными нарушениями.

Истец и третье лицо в отзывах отклонили доводы заявителя, просят оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Подробно позиции изложены письменно.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 22.05.2020 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 23.05.2020 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной статьи лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы. Ответчик, третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Третье лицо заявило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие своих представителей.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ярославской области проверены Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

29.06.2018 ПАО «ТНС энерго Ярославль» (поставщик) и Общество (потребитель) заключили договор снабжения электрической энергией № 76411000572 (далее – Договор), по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги. Перечень точек поставки и средств учета  электрической энергии (мощности) определен в приложении № 1 к Договору. 

В соответствии с пунктом 2.3.12 Договора потребитель обязан обеспечивать учет получаемой по Договору электрической энергии (мощности)  в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными обязательными для исполнения требованиями. В случае установления невозможности дальнейшего использования средств учета для расчетов по договору, в том числе  в связи с выявлением их неисправности, утраты, истечения межповерочного интервала потребитель в срок не более двух месяцев с момента обнаружения обязан обеспечить его восстановление (поверку). Надлежащим подтверждением приведения средств учета в соответствие с установленными требованиями является признание данных средств учета пригодными для эксплуатации уполномоченным представителем сетевой организации или прочим собственником электросетевого оборудования, на границе электрический сетей которого установлены данные средства учета. 

Потребитель обязан передавать показания средств учета, указанных в приложении №1 к Договору, установленных в границах балансовой принадлежности потребителя, ежемесячно в соответствии с формой «сведения о расходе электроэнергии» (приложение № 3 к договору) не позднее первого числа месяца, следующего за расчетным, по состоянию на 24 час. 00 мин. последнего дня расчетного месяца с последующим предоставлением оригинала сведений о потребленной электрической энергии (мощности), заверенных печатью потребителя, в течение трех дней (пункт 2.3.13 Договора).

Также потребитель обязан обеспечивать беспрепятственный доступ в рабочее время суток и в плановые часы пиковой нагрузки (не чаще одного раза в меся) уполномоченных представителей сетевой организации и (или) поставщика к электроустановкам и средствам учета. В случае составления представителей сетевой организации или поставщика акта о выявленных в ходе проверок нарушениях, подписывать составленный акт либо указывать в акте причины несогласия с фактами, изожженными в акте, а также замечания к порядку проверки, выполнять выданные по результатам проверок предписания об устранении выявленных нарушений либо направлять поставщику письменный мотивированный отказ от выполнения предписания в указанный в предписании срок (пункт 2.3.15 Договора). 

Потребитель обязан незамедлительно сообщать поставщику обо всех нарушениях электроснабжения, неисправности средств учета, указанных в приложении № 1 к договору, повреждении нанесенных на них пломб и знаков визуального контроля с подтверждением выявленных фактов в письменном обращении надлежащим образом в течение трех дней (пункт 2.3.16 Договора).

Согласно пункту 3.1 Договора фактически принятое покупателем количество энергии определяется на основании показаний средств учета, указанных в приложении № 1 к Договору, в порядке, установленном разделом 3 Договора. При отсутствии  либо неисправности средств измерения  (в том числе включении нагрузки помимо учета, нарушении контактных соединений в цепях учета, неправильной схеме включения прибора учета, повреждении пломб либо специальных знаков визуального контроля, истечении межповерочных  интервалов и т.д.), а также непредставлении сведений о количестве принятой  энергии для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период при отсутствии контрольного прибора учета  используются его показания в соответствии с действующим законодательством. В случае непредставления покупателем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не представлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется  исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые за которые не представлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с нормативными документами. Расчет при отсутствии либо неисправности средств измерения производится на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) за весь период времени, истекший со дня последней проверки технического состояния средств измерения покупателя. В случае, если момент проведения последней проверки установить невозможно, расчет (перерасчет) производится за период не позднее с того момента, когда планировалась проверка (пункт 3.4 Договора).        

Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами, действует с 01.08.2018 по 31.12.2018 с условием о пролонгации (пункт 9.1 Договора). 

В приложении №1 к договору определена точка поставки: 760400000070, ООО «Русцемент», Ярославский район, д. Кузнечиха, прибор учета Меркурий 230 АМ-03 (0,5-380/220-5,1) № 05540014. 

14.11.2019 представителями Компании произведена плановая проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/допуска в эксплуатацию прибора учета, зафиксированная в акте № 76/404179 Ю. 

По результатам проверки в отношении истца составлен акт о неучтенном потреблении энергии от 14.11.2019 № 76/156105 Ю, из которого следует, что при проверке прибора учета были выявлены отсутствие пломб сетевой организации на трансформаторах тока, на фазе «С» стоит перемычка между «Н1» и нулем. 

Представитель истца подписал оба акта, но с фактом беучетного потребления не согласился, указав, что трансформаторы тока опломбированы при предыдущей проверке ООО «Центр обслуживания клиентов Энерго», пломбы целы. Перемычка на фазе «С» между «Н1» и нулем расположена под крышкой зажимов счетчика, которая была опломбирована и целостность этой пломбы не нарушена. 

Компания произвела расчет, согласно которому Общество безучетно потребило 532 480 кВтч. Данный объем получен при применении формулы, закрепленной в абзаце 2 подпункта «а» пункта 1 Приложения № 3 к Основным положениям № 442: (190 кВт * 2856 часов) – 10 160 кВтч = 532 480 кВтч. 

В письменных объяснениях от 18.11.2019 истец выразил Компании свое несогласие относительно составления акта о неучтенном потреблении, просил считать его составленным ошибочно и не производить перерасчет стоимости потребленной электрической энергии по правилам о безучетном потреблении.

Ответчик не согласился с позицией Общества, что послужило основанием для обращения истца в суд.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента, что закреплено в статьях 539 и 543 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В пункте 145 Основных положений № 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6)).

Все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (пункт 2.11.6 Правил № 6).

В силу пункта 2.11.17 Правил № 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил № 6 поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и условий договора энергоснабжения, на истце лежат обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и сетевой организации о неисправности приборов учета.

Согласно пункту 2 Основных положений № 442 безучетное потребление электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. 

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. 

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в Определении Верховного суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833. 

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений № 442).

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений № 442). Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений № 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений № 442.

При составлении акта должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация). Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В пункте 194 Основных положений № 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений № 442.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Проанализировав и оценив представленный в дело акт от 14.11.2019 № 76/156105Ю в совокупности с другими доказательствами, имеющимися в материалах дела, апелляционный суд приходит к выводу о том, что акт не доказывает факт безучетного потребления (недоучета) электрической энергии, в частности, из него не представляется возможным достоверно установить вмешательство самого потребителя в работу прибора учёта либо то, что действия (бездействие) потребителя привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В рассматриваемом случае Обществу вменяется факт безучетного потребления, выразившегося в отсутствии пломб сетевой организации на  трансформаторах тока и наличии перемычки межу «Н1» и нулем на фазе «С». 

Из материалов дела усматривается, что предыдущая проверка прибора учета истца проводилась 18.07.2011 при его установке ООО «Центр обслуживания клиентов Энерго», что подтверждается соответствующим актом установки, проверки, замены, опломбировки трехфазных приборов учета электрической энергии от 18.07.2011. 

Спорный ПУ устанавливался до вступления в силу Основных положений № 442 организацией, представлявшей интересы третьего лица, которая установила свои пломбы. Указанные пломбы имелись на момент проверки 14.11.2019, что отражено в акте проверки от 14.11.2019 в пункте 2 раздела «указание потребителю». С момента установки вплоть до 14.11.2019 сетевая организация не проверяла электросчетчик. Доказательств того, что сетевой организацией устанавливались какие-либо иные пломбы, об отсутствии которых говорится в акте от 14.11.2019, в материалы дела не представлено. 

В собственность истца прибор учета перешел только с 29.06.2018. Как пояснило Общество, при регулярных проверках сотрудниками Компани правильности передачи показаний и учета потребляемой электрической энергии каких-либо замечаний к работе измерительного комплекса истцу не предъявлялись. При проведении проверки 14.11.2019 сотрудники Компании не выявили нарушений целостности установленных на приборе учета пломб.  

Наличие перемычки на фазе «С», на которую указано в акте о неучтенном потреблении, в отсутствии сведений о внешних повреждениях прибора учета и нарушении пломбы на крышке зажимов ПУ № 0554014, не свидетельствует о вмешательстве потребителя в работу прибора учета, поскольку без снятия пломбы установить перемычку невозможно.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении схемы включения прибора учета электрической энергии, суду в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать.

При установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать, установление одного факта нарушения схемы включения прибора учета является недостаточным для признания действий потребителя в качестве безучетного потребления. 

Исследовав имеющиеся материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности факта безучетного потребления истцом электроэнергии.

Истечение межповерочного интервала трансформаторов тока, которое зафиксировано в акте проверки от 14.11.2019, не являлось основанием для составления акта о безучетном потреблении и не образует состав безучетного потребления. 

На основании изложенного исковые требования Общества о признании факта безучетного потребления электроэнергии по акту о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом, использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности от 14.11.2019 № 76/156105Ю не установленным, правомерно удовлетворены судом первой инстанции. Правовых оснований для отмены или изменения обжалуемого решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловными основаниями для отмены обжалуемого решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаты государственной пошлины относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 10.04.2020 по делу №А82-23451/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая  компания Центра» в лице филиала «Ярэнерго» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Т.В. Чернигина

 

                        ФИО4

И.Ю. Барьяхтар