Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

13 июля 2020 года

Дело № А40-41683/20-144-337

Полный текст решения изготовлен 13 июля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2020 года 

Арбитражный суд города Москвы

в составе судьи Папелишвили Г.Н. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании суда дело по заявлению Федеральной службы по аккредитации

о привлечении  ООО «Проммаш тест» к административной ответственности ч.1 ст.14.47 КоАП РФ 

с участием: 

от заявителя – не  явился, извещен

от ответчика –  ФИО2 (паспорт, доверенность от 06.04.2020 №128, диплом)

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба по аккредитации (далее – заявитель, Росаккредитация) обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о привлечении ООО «Проммаш тест» (далее – ответчик, Общество) к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении №68/2020 от 19.02.2020.

Ответчик факт совершения административного правонарушения признал, ходатайствовал о снижении размера административного штрафа ниже низшего предела.

Заявитель в судебное заседание не явился, в материалах дела имеются документы, подтверждающие его надлежащее извещение о времени и месте судебного разбирательства. Суд счел возможным рассмотреть дело без участия заявителя в порядке, предусмотренном ст.156 АПК РФ.

Информация о принятии заявления к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Арбитражного суда г. Москвы в информационно -телекоммуникационной сети "Интернет", в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, выслушав доводы ответчика, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя  подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с Положением о Федеральной службе по аккредитации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 17.10.2011 №845, Федеральная служба по аккредитации осуществляет федеральный государственный контроль за деятельностью аккредитованных лиц (пункт 5.1.7).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 8 Федерального закона от 28.12.2013 №412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации» (далее - Федеральный закон №412-ФЗ) к полномочиям Росаккредитации как национального органа по аккредитации относится осуществление федерального государственного контроля за деятельностью аккредитованных лиц.

Полномочия Росаккредитации по контролю за деятельностью аккредитованных лиц закреплены в статье 27 Федерального закона № 412-ФЗ.

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Федеральный закон №294-ФЗ) основанием для проведения внеплановой проверки является мотивированное представление должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля по результатам анализа результатов мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, рассмотрения или предварительной проверки поступивших в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о следующих фактах: а) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера; б) причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, а также возникновение чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера; в) нарушение прав потребителей (в случае обращения в орган, осуществляющий федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей, граждан, права которых нарушены, при условии, что заявитель обращался за защитой (восстановлением) своих нарушенных прав к юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю и такое обращение не было рассмотрено либо требования заявителя не были удовлетворены).

Как следует из материалов административного дела, в целях проверки сведений, содержащихся в мотивированном представлении от 20.11.2019 №МП/285, в отношении ООО «Проммаш тест», аккредитованного в качестве органа по сертификации (далее - ОС, уникальный номер записи об аккредитации в реестре аккредитованных лиц РОСС RU.0001.11МЮ62), приказом Федеральной службы по аккредитации от 20.11.2019 №307-П-ВВ (далее - Приказ № 307-П-ВВ) инициирована внеплановая выездная проверка.

Пунктом 7 Приказа №307-П-ВВ определено, что предметом проверки является соблюдение обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами.

ООО «Проммаш тест» почтовым отправлением с уведомлением о вручении, а также посредством электронной почты на электронный адрес ООО «Проммаш тест»: info@prommashtest.ru направлено уведомление о проведении проверки от 22.11.2019 №432-У (далее - Уведомление о проведении проверки № 432-У) с копией Приказа №307-П-ВВ. Доставка получателю выполнена.

В соответствии с частью 16 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ о проведении внеплановой выездной проверки, за исключением внеплановой выездной проверки, основания проведения которой указаны в пункте 2 части 2. данной статьи, юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не менее чем за двадцать четыре часа до начала ее проведения любым доступным способом.

Согласно пункту 24.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно. Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи). Данная правовая позиция подтверждается также судебной практикой, которая устанавливает, что использование электронной почты является надлежащим способом извещения, в том числе о проведении проверочных мероприятий (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2016 №09АП-30540/2016 по делу №А40-215182/15, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 05.03.2015 №Ф10-360/2015 по делу №А54-1082/2014).

В соответствии с императивным предписанием подпункта «а» пункта 1 части 1 статьи 26 Федерального закона №412-ФЗ и согласно подпункту «а» пункта 8 Правил формирования и ведения реестра аккредитованных лиц, реестра экспертов по аккредитации, реестра технических экспертов, реестра экспертных организаций и предоставления сведений из указанных реестров, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2014 №604 (далее - Правила формирования и ведения реестров), реестр аккредитованных лиц содержит сведения об аккредитованных лицах в виде наименования юридического лица, его места нахождения, номера телефона, факса и адреса электронной почты (в случае, если имеется), фамилии, имени и отчества (в случае, если имеется) руководителя юридического лица. Исходя из взаимосвязанных положений пункта 4 части 1 статьи 8, статьи 26 Федерального закона №412-ФЗ, содержания Правил формирования и ведения реестров, реестр аккредитованных лиц обладает признаком публичной достоверности.

Учитывая, что внеплановая выездная проверка в силу своей правовой природы отличается чрезвычайным, экстренным характером, направленным на пресечение нарушений, связанных с причинением вреда жизни, здоровью граждан, поскольку предметом контроля Росаккредитации является деятельность аккредитованных лиц (органов по сертификации, испытательных лабораторий), которые подтверждают соответствие продукции или иных объектов требованиям технических регламентов, принимаемых в соответствии в пунктом 1 статьи 6 Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Федеральный закон № 184-ФЗ), в том числе в целях защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, письмо Росаккредитации с копией уведомления о проведении проверки №432-У и копией Приказа №307-П-ВВ было направлено в адрес ООО «Проммаш тест» почтовым отправлением с уведомлением о вручении, а также посредством электронной почты на электронный адрес ООО «Проммаш тест»: info@prommashtest . Доставка получателю выполнена. Ошибки отправки либо сообщения почтового сервера получателя о невозможности приема сообщения отсутствуют.

Уведомление о проведении проверки №432-У было направлено Росаккредитацией по следующему адресу: 119530, Россия, 

<

...>, пом. VII, ком. 6.

Таким образом, Росаккредитация исполнила обязанность по надлежащему оповещению юридического лица о проведении в отношении него внеплановой проверки, в то время как юридическое лицо несет риск неполучения указанного уведомления в случае если оно фактически не находится по данному адресу.

Нарушения, выявленные в ходе проверки, отражены в Акте проверки от 05.12.2019 №310-АВП (далее-Акт № 310-АВП) и заключаются в следующем.

29.05.2014 Республика Беларусь, Республика Казахстан и Российская Федерация, движимые стремлением укрепить экономики государств-членов Евразийского экономического союза и обеспечить их гармоничное развитие сближение, а также гарантировать устойчивый рост деловой активности, сбалансированную торговлю и добросовестную конкуренцию, в г. Астане подписали Договор о Евразийском экономическом союзе, который согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 16.07.2015 №1775-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «НОВЫЕ ТЕХНОЛОГИИ» на нарушение конституционных прав и свобод частью 1 статьи 14.47 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в соответствии со статьей 15 (часть 4) Конституции Российской Федерации, является составной частью правовой системы Российской Федерации.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 51 Договора о Евразийском экономическом союзе техническое регулирование в рамках Союза осуществляется, в том числе, исходя из принципа применения и исполнения технических регламентов Союза в государствах-членах без изъятий.

Пунктом 5 Протокола о техническом регулировании, который является приложением №9 к Договору о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014, далее - Протокол о техническом регулировании) установлено, что формы, схемы и процедуры оценки соответствия устанавливаются в технических регламентах Союза на основе типовых схем оценки соответствия, утверждаемых Комиссией.

Также положениями пункта 2 Протокола о техническом регулировании установлено, что уполномоченное изготовителем лицо - зарегистрированные в установленном законодательством государства-члена порядке на его территории юридическое лицо или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, которые на основании договора с изготовителем, в том числе иностранным изготовителем, осуществляют действия от имени этого изготовителя при оценке соответствия и выпуске в обращение продукции на территории Союза, а также несут ответственность за несоответствие продукции требованиям технических регламентов Союза.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона №184-ФЗ технические регламенты принимаются в целях защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей, обеспечения энергетической эффективности и ресурсосбережения.

Согласно абзацу третьему пункта 3 статьи 7 Федерального закона №184-ФЗ содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения имеют прямое действие на всей территории Российской Федерации и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

В ходе проверки представители ООО «Проммаш тест» представили документы согласно пункту 13 Приказа №307-П-ВВ.

В ходе проверки по результатам рассмотрения представленных юридическим лицом документов, рассмотрения сведений, имеющихся в распоряжении Росаккредитации, в том числе данных реестра сертификатов соответствия установлено следующее.

Технический регламент Таможенного союза «О безопасности низковольтного оборудования» (далее - TP ТС 004/2011) и Технический регламент Таможенного союза «Электромагнитная совместимость технических средств» (далее - TP ТС 020/2011), включены в область аккредитации органа по сертификации ООО «Проммаш тест», следовательно, при осуществлении работ по подтверждению соответствия продукции требованиям данных технических регламентов на указанном аккредитованном лице лежит обязанность без изъятий соблюдать установленные ими требования.

В соответствии со статьей 1 TP ТС 004/2011 технический регламент устанавливает минимально необходимые требования к безопасности низковольтного оборудования при разработке (проектировании), изготовлении, монтаже, наладке, эксплуатации, хранении, транспортировании, реализации и утилизации в целях защиты жизни и здоровья человека, имущества, охраны окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей.

В соответствии со статьей 3 TP ТС 004/2011 низковольтное оборудование выпускаются в обращение на рынке при их соответствии настоящему техническому регламенту.

В силу статьи 7 TP ТС 004/2011 низковольтное оборудование, выпускаемые в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, подлежат оценке соответствия требованиям настоящего технического регламента.

Оценка соответствия требованиям настоящего технического регламента проводится в форме подтверждения соответствия.

Подтверждение соответствия низковольтного оборудования осуществляется в соответствии с унифицированными процедурами, утвержденными Комиссией Таможенного союза. Подтверждение соответствия низковольтного оборудования требованиям настоящего технического регламента осуществляется, в том числе, в форме сертификации аккредитованным органом по сертификации (оценке (подтверждению) соответствия) (далее - орган по сертификации), включенным в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза.

Статьей 7 TP ТС 004/2011 регламентирован порядок сертификации низковольтного оборудования, в соответствии с которым: сертификация низковольтного оборудования осуществляется, в том числе, по схеме 1С, включающей следующие действия:

заявитель формирует комплект документов, указанных в пункте 10 статьи 7 и подает заявку на сертификацию в орган по сертификации;

орган по сертификации проводит отбор образцов у заявителя для проведения испытаний;

аккредитованная испытательная лаборатория (центр), включенная в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза (далее - аккредитованная испытательная лаборатория (центр)) проводит испытания образцов низковольтного оборудования;

орган по сертификации проводит анализ состояния производства изготовителя и результатов проведенных испытаний образцов низковольтного оборудования и при положительных результатах выдает заявителю сертификат соответствия;

орган по сертификации проводит инспекционный контроль за сертифицированным низковольтным оборудованием посредством испытаний образцов в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) и (или) анализа состояния производства.

В соответствии со статьей 1 TP ТС 020/2011 технический регламент устанавливает минимально необходимые требования по электромагнитной совместимости технических средств при разработке (проектировании), изготовлении, монтаже, наладке, эксплуатации, хранении, транспортировании, реализации и утилизации в целях защиты жизни и здоровья человека, имущества, охраны окружающей среды, жизни и здоровья животных, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей.

В соответствии со статьей 3 TP ТС 020/2011 техническое средство выпускается в обращение на рынке при их соответствии настоящему техническому регламенту.

В силу статьи 7 TP ТС 020/2011 технические средства, выпускаемые в обращение на единой таможенной территории Таможенного союза, подлежат оценке соответствия требованиям настоящего технического регламента.

Оценка соответствия требованиям настоящего технического регламента проводится в форме подтверждения соответствия.

Подтверждение соответствия технических средств осуществляется в соответствии с унифицированными процедурами, утвержденными Комиссией Таможенного союза. Подтверждение соответствия технических средств требованиям настоящего технического регламента осуществляется, в том числе, в форме сертификации аккредитованным органом но сертификации (оценке (подтверждению) соответствия) (далее - орган по сертификации), включенным в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза.

Статьей 7 TP ТС 020/2011 регламентирован порядок сертификации технических средств, в соответствии с которым: сертификация оборудования осуществляется, в том числе, по схеме 1С, включающей следующие действия:

заявитель формирует комплект документов, указанных в пункте 10 статьи 7 и подает заявку на сертификацию в орган по сертификации;

орган по сертификации проводит отбор образцов у заявителя для проведения испытаний;

аккредитованная испытательная лаборатория (центр), включенная в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) Таможенного союза (далее - аккредитованная испытательная лаборатория (центр)) проводит испытания образцов оборудования;

орган по сертификации проводит анализ состояния производства изготовителя и результатов проведенных испытаний образцов низковольтного оборудования и при положительных результатах выдает заявителю сертификат соответствия;

орган по сертификации проводит инспекционный контроль за сертифицированным оборудованием посредством испытаний образцов в аккредитованной испытательной лаборатории (центре) и (или) анализа состояния производства.

Пунктом 22.1.1 Положения о порядке применения типовых схем оценки (подтверждения) соответствия в технических регламентах Таможенного союза, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 07.04.2011 №621 (далее - Положение о типовых схемах), установлено, что схема 1С, по которой проводились работы по подтверждению соответствия экспертами по сертификации, включает следующие процедуры:

- подачу заявителем в орган по сертификации продукции заявки на проведение сертификации с прилагаемой технической документацией;

- рассмотрение заявки и принятие по ней решения органом по сертификации продукции;

- отбор органом по сертификации продукции образцов для проведения испытаний;

- проведение испытаний образцов продукции - аккредитованной испытательной лабораторией;

- проведение органом по сертификации продукции анализа состояния производства;

- обобщение органом по сертификации продукции результатов испытаний и анализа состояния производства и выдачу заявителю сертификата соответствия;

- нанесение единого знака обращения;

- инспекционный контроль за сертифицированной продукцией. 

Решением Совета ЕЭК от 18.04.2018 №44 утверждены типовые схемы оценки соответствия (далее - Типовые схемы оценки соответствия), согласно которым (пункт 11 раздела III): типовые схемы сертификации включают в себя следующие процедуры, выполняемые последовательно, если иное не установлено актами органов Союза:

а) подача заявителем в орган по сертификации продукции заявки на проведение работ по сертификации (далее - заявка), в которой указывается информация, предусмотренная пунктом 13 настоящего документа, с приложением документов, указанных в пункте 14 настоящего документа;

б) рассмотрение и анализ органом по сертификации продукции заявки и прилагаемых документов, принятие решения о проведении работ по сертификации или об отказе в проведении работ по сертификации и информирование заявителя о принятом решении (непосредственно или путем направления информации заказным почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о вручении);

в) проведение органом по сертификации продукции идентификации и (или) отбора образцов (проб) продукции (типовых образцов продукции) (далее - образцы (пробы) продукции) для проведения их исследований (испытаний) и измерений, если это предусмотрено схемой сертификации;

г) привлечение органом по сертификации продукции на договорной основе (при необходимости) для проведения исследований (испытаний) и измерений аккредитованной испытательной лаборатории (центра) из числа тех, с которыми взаимодействует орган по сертификации продукции для проведения исследований (испытаний) и измерений (если проведение исследований (испытаний) и измерений предусмотрено схемой сертификации). В случае если заявитель по каким-либо причинам считает невозможным проведение исследований (испытаний) и измерений в привлеченной аккредитованной испытательной лаборатории (центре), он должен информировать об этом орган по сертификации продукции (с обоснованием причин отказа). В этом случае для проведения исследований (испытаний) и измерений орган по сертификации продукции привлекает иную аккредитованную испытательную лабораторию (центр), с которой он взаимодействует;

д) проведение аккредитованной испытательной лабораторией (центром) исследований (испытаний) и измерений отобранных образцов (проб) продукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

е) проведение органом по сертификации продукции исследования типа продукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

ж) проведение органом по сертификации продукции исследования проекта продукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

з) проведение органом по сертификации продукции анализа состояния производства, если это предусмотрено схемой сертификации;

и) анализ органом по сертификации продукции полученных результатов работ по сертификации продукции и принятие решения о выдаче или об отказе в выдаче сертификата соответствия продукции требованиям технического регламента (далее - сертификат соответствия продукции);

к) оформление и выдача органом по сертификации продукции сертификата соответствия продукции;

л) внесение сведений о выданном сертификате соответствия продукции в единый реестр выданных сертификатов соответствия и зарегистрированных деклараций о соответствии;

м) обеспечение заявителем маркировки продукции единым знаком обращения продукции на рынке Союза (далее - единый знак обращения) в порядке, утверждаемом Евразийской экономической комиссией (далее -Комиссия);

н) осуществление органом по сертификации продукции периодической оценки сертифицированной продукции, если это предусмотрено схемой сертификации;

о) приостановление (возобновление) или прекращение органом по сертификации продукции действия выданных им сертификатов соответствия продукции.

В соответствии с материалами дела по сертификату соответствия от 12.09.2019 №ЕАЭС RU С-АТ.МЮ62.В.01044/19 последний выдан, в том числе, на основании акта анализа состояния производства от 04.07.2019 №б/н, проведенного исполнителем экспертом по сертификации ФИО3 по адресу: Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems.

Так, порядок проведения анализа состояния  производства регламентирован ГОСТ Р 54293 — 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия».

ГОСТ Р 54293 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия» предназначен для использования органами, которые осуществляют оценку подтверждение соответствия продукции требованиям технических регламентов, а также для заинтересованных предприятий при подготовке к проведению анализа состояния производства.

Анализ состояния производства проводится с целью установления наличия у изготовителя необходимых условий для обеспечения постоянного соответствия выпускаемой продукции установленным требованиям.

В соответствии и по результатам анализа состояния производства оформляется акт, в котором приводятся результаты проведенного анализа, отмечаются выявленные несоответствия и формулируются выводы о способности заявителя обеспечить стабильность выпуска продукции, соответствующих установленным требованиям.

В процессе проверки эксперты проверяют состояние объектов оценки в соответствии с программой и оценивают выполнение каждого требования.

В соответствии с ГОСТ Р 54293 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия» анализ состояния производства проводится по месту осуществления производственных процессов продукции.

Пунктом 1 Типовых оценки соответствия установлено, что в рамках сертификации органом по сертификации проводятся работы по анализу состояния производства.

Так, в соответствии с пунктами 65-70 Типовых схем оценки соответствия анализ состояния производства проводится органом по сертификации продукции при подтверждении соответствия продукции в форме сертификации серийно выпускаемой продукции с целью установления наличия у изготовителя необходимых условий для обеспечения постоянного (стабильного) соответствия выпускаемой продукции требованиям технического регламента, подтверждаемым при подтверждении соответствия продукции в форме сертификации

Анализ состояния производства проводится по адресу места осуществления деятельности по изготовлению продукции (на месте нахождения производства (изготовления) продукции) органом по сертификации продукции в соответствии с программой анализа состояния производства, разработанной и утвержденной руководителем (заместителем руководителя) органа по сертификации продукции. По результатам проведения анализа состояния производства составляется акт.

В случае если продукция производится (изготавливается) в филиалах изготовителя (или) на производственных площадках, анализ состояния производства осуществляется одном или нескольких филиалах изготовителя и (или) на производственных площадках, изготавливающих наиболее широкий ассортимент (наибольшую номенклатуру) сертифицируемой продукции или самое сложное изделие из числа сертифицируемой продукции в наибольших объемах, при условии обеспечения ответственности изготовителя за безопасность изготавливаемой продукции и стабильность ее производства каждом из филиалов изготовителя и (или) на производственных площадках.

Так, в соответствии с актом о результатах анализа состояния производства от 04.07.2019 №б/н экспертом ФИО3 04.07.2019 проведен анализ состояния производства по адресу: Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems.

Однако в приложении к данному сертификату соответствия имеется перечень из 8 предприятий-изготовителей продукции, расположенных в разных странах, на производство которых распространяется сертификат, но актов о результатах анализа состояния производства на них, не представлено.

В ходе проведения настоящей проверки должностными лицами, уполномоченными на проведение контрольных мероприятий, запрошены документы, подтверждающие пересечение экспертом ФИО3 границ Российской Федерации и Австрии, а именно: командировочные документы, транспортные проездные документы, включая посадочные талоны, а также запрошены документы, подтверждающие нахождение ФИО3 на производстве по адресу: Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems, включая заявки, разрешение, приглашение, иные документы, свидетельствующие допуск на территорию завода (прохождение через контрольно-пропускной пункт).

В ходе проведения настоящей проверки органом по сертификации такие документы не представлены: транспортные проездные документы, включая посадочные талоны; заграничные паспорта с отметками о выезде и въезде в страну; документы, подтверждающие разрешение прохода на производство.

При ответе на вопрос о возможности визуального демонстрирования таких документов, представители органа по сертификации вновь не представили таких документов.

Вместе с тем, в ходе проведения внеплановой выездной проверки представлены копии (оригиналы представлены не были) распорядительных документов на командирование, в которых отсутствуют документы, направляющие ФИО3 в командирование в Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems на период 04.07.2019.

Изложенные обстоятельства доказывают отсутствие ФИО3 в Австрии для проведения работ по сертификации, связанных с анализом состояния производства сертифицируемой продукции, что свидетельствует о фактическом непроведении анализа состояния производства.

При таких обстоятельствах, в отсутствие документов, подтверждающих выезд ФИО3 за границу — в Австрию, свидетельствует о том, что экспертом по сертификации ФИО3 фактически не проводились работы по анализу состояния производства сертифицируемой продукции, что является нарушением органом по сертификации порядка подтверждения соответствия продукции по схеме 1С, что является нарушением ГОСТ Р 54293 — 2010 «Анализ состояния производства при подтверждении соответствия», статьи 7 TP ТС 004/2011, в части нарушения порядка сертификации, связанного с не проведением анализа состояния производства как одного из обязательных элементов сертификации, статьи 22.1 Решения № 621, пункта 11, пунктов 65-70 Типовых схем оценки соответствия.

Только после отбора образцов и проведения испытаний можно принять положительное решение по сертификации.

Пункт 22.1 Решения №621, пункт раздела III Типовых схем оценки соответствия, статья 7 TP ТС 004/2011 предусматривают, что орган по сертификации проводит у изготовителя идентификацию продукции и отбор образцов для испытаний.

Порядок отбора образцов регламентирован ГОСТ 31814-2012 «Оценка соответствия. Общие правила отбора образцов для испытаний продукции при подтверждении соответствия», в соответствии с которым отбор образцов проводят для серийно выпускаемой продукции - на складе готовой продукции изготовителя.

В соответствии с пунктами 38-55 Типовых схем оценки соответствия при подтверждении соответствия продукции осуществляется отбор образцов (проб) продукции, являющейся объектом оценки соответствия, с целью проведения их исследований (испытаний) и измерений. Отбираемые образцы (пробы) продукции по конструкции, составу и технологии изготовления должны быть идентичными продукции, предназначенной для реализации потребителю (приобретателю).

Отобранные образцы (пробы) продукции изолируются от остальной продукции, упаковываются, пломбируются или опечатываются на месте их отбора.

Отбор образцов (проб) продукции проводится для серийно выпускаемой продукции на складе готовой продукции изготовителя (уполномоченного изготовителем лица), складе временного хранения, таможенном складе, в емкости транспортного средства или на производственной линии готовой продукции.

Отбор образцов (проб) продукции проводится одновременно с идентификацией продукции, посредством которой устанавливается тождественность характеристик продукции признакам, установленным для данной продукции (вида или группы продукции) в техническом регламенте, в иных документах, указанных в пункте 14 (при подтверждении соответствия продукции в форме сертификации) или пункте 26 настоящего документа (при подтверждении соответствия продукции в форме декларирования соответствия), и указанным в информации о продукции, обеспечивающим возможность однозначного отнесения продукции к объектам технического регулирования технического регламента.

После отбора образцов орган по сертификации в соответствии со статьей 7 TP ТС организует проведение испытаний образца (образцов) оборудования.

Согласно пункту 22.1 Решения №621, пункт 1, 38-55 Типовых схем оценки соответствия, статья 7 TP ТС 004/2011, TP ТС 020/2011 испытания продукции проводятся аккредитованной испытательной лабораторией по поручению органа по сертификации, которому предоставляется протокол испытаний.

Названные нормоположения устанавливают, что при положительных результатах испытаний орган по сертификации оформляет сертификат соответствия и выдает его заявителю.

В соответствии с актом отбора образцов от 04.07.2019 №19/04/0080 экспертом ФИО3 04.07.2019 по адресу: Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems, отобраны образцы для проведения испытаний в количестве 1 штуки Автоматический выключатель серии: IZMX, тип IZMX-DEG16-F, общий объем выборки 500 штук, при этом в акте не указано об опечатывании, опломбировании и упаковывании отобранной продукции для целей изолирования от остальной продукции и транспортировании.

В ходе проведения настоящей проверки должностными лицами, уполномоченными на проведение контрольных мероприятий, запрошены документы, подтверждающие пересечение экспертом ФИО3 границ Российской Федерации и Австрии, а именно: командировочные документы, транспортные проездные документы, заграничный паспорт с отметкой о пересечении границ, включая посадочные талоны, а также запрошены документы, подтверждающие нахождение ФИО3  на производстве по адресу: Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems, включая заявки, разрешение, приглашение, иные документы, свидетельствующие допуск на территорию завода (прохождение через контрольно-пропускной пункт).

ООО «Проммаш тест» представлены комплекты документов, составляющих материалы сертификационных дел. Вместе с тем, ООО «Проммаш тест» не представлено документов, подтверждающих ввоз на территорию Российской Федерации отобранных образцов, включая декларации транспортные накладные со штампом таможенного органа.

Так, в соответствии с официальными разъяснениями ФТС России совместно с Росаккредитацией, опубликованными на официальном сайте Федеральной службы по Росаккредитации, «...в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством Российской Федерации получению разрешительных документов предшествует процедура проведения исследований и испытаний продукции, для которой необходим ввоз в Российскую Федерацию проб и образцов. Подконтрольные товары, ввозимые в Российскую Федерацию, в том числе пробы и образцы, предназначенные для проведения исследований и испытаний, которая в последующем будет выпускаться в обращение на территории Российской Федерации в ходе коммерческой деятельности и сопровождаться разрешительными документами, полученными на основе протоколов испытаний везенных подконтрольных товаров, подлежат таможенному декларированию в общеустановленном порядке (статья 104 ТК ЕАЭС).».

Подконтрольные товары для целей подтверждения соответствия могут декларироваться следующими способами:

1) с подачей отдельной декларации на товары (далее — ДТ) с указанием кода особенностей перемещения товара.

В случае подачи таможенному органу отдельной ДТ на подконтрольные товары она заполняется со следующими особенностями:

в графе 31 указывается пробы для целей подтверждения соответствия;

в графе 37 указывается — код особенностей перемещения товаров «061» -товары, перемещаемые в качестве проб и образцов для проведения исследований, и испытаний в соответствии с Классификатором — решение КТС от 20.09.2010 №378;

в графе 44 под кодом вида продукции 01999 указываются реквизиты документов, подтверждающих необходимое количество (вес и объем) ввозимых проб (копия договора аккредитованным лицом или письмо аккредитованного лица),

2)с подачей заявления в соответствии с подпунктом 1 пункта 6 Решения КТС от 20.05.2010 №263 «О порядке использования транспортных...»,

Такое заявление может подаваться в следующих случаях: в сопровождаемом или несопровождаемом багаже при соблюдении условий перевозки и хранения продукции. Подконтрольные товары помещаются в места ременного хранения под таможенным контролем в соответствии со статьей 99 ТК ЕАЭС; при пересылке в международных почтовых отправлениях, с ограничениями, указанными в Решении КТС от 17.08.2010 №338.

3)с подачей реестров экспресс-грузов в соответствии с подпунктом 2 пункта 6 Решения КТС № 263.

Документы, подтверждающие гражданско-правовые отношения указываются между заявителем и аккредитованным лицом (копия договора и (или) письмо аккредитованного лица) указываются в графе 13.

Также, должностными лицами, уполномоченными на проведение настоящей проверки, запрошены документы, свидетельствующие о ввозе отобранных образцов, необходимых для проведения испытаний в рамках сертификации продукции, на территорию Российской Федерации, в том числе, декларации - транспортные накладные со штампом таможенного органа.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что органом по сертификации фактически не проводились работы отбору образцов, что является нарушением ОС порядка подтверждения соответствия продукции по схеме 1С, а равно не обеспечено проведение испытаний в установленном порядке, что является нарушением статьи 7 TP ТС 004/2011, TP ТС 020/2011.

ООО «Проммаш тест» представлены комплекты документов, составляющих материалы сертификационных дел.

В ходе проведения внеплановой выездной проверки представлены копии (оригиналы представлены не были) распорядительных документов на командирование, в которых отсутствуют документы, направляющие ФИО3  в командирование в Австрия, Eugenia 1, 3943 Schrems на период 04.07.2019.

Изложенные обстоятельства доказывают отсутствие ФИО3  в Австрии для проведения работ по сертификации, связанных с отбором образцов сертифицируемой продукции, что свидетельствует о фактическом непроведении отбора образцов.

Таким образом, установлено, что органом по сертификации необоснованно выдан сертификат соответствия от 12.09.2019 №ЕАЭС RU С-АТ.МЮ62.В.01044/19 без фактического отбора образцов, идентификации и проведения анализа состояния производства.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что сертификат соответствия  от 12.09.2019 №ЕАЭС RU С-АТ.МЮ62.В.01044/19 выдан ООО «Проммаш тест» в нарушение требований статьи 7 Технического регламента Таможенного союза, пункта 22.1 Решения № 621, пункта 11 Типовых схем оценки соответствия.

Ответственность за допущенные ООО «Проммаш тест» правонарушения предусмотрена частью 1 статьи 14.47 КоАП РФ.

В связи с указанными обстоятельствами 19.02.2020 должностным лицом заявителя в присутствии уполномоченного представителя ООО «Проммаш тест» ФИО4, действующего на основании доверенности, был составлен протокол об административном правонарушении №68/2020.

При составлении протокола об административном правонарушении уполномоченный представитель ООО «Проммаш тест» указал следующее: «С протоколом согласен. Прошу рассмотреть вопрос о снижении штрафа».

Судом установлено, что протокол об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ. 

Нарушений процедуры составления в отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут являться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.

На основании вышеизложенного и руководствуясь частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьей 202 АПК РФ, Росаккредитация просит привлечь ООО «Проммаш тест» к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.47 Кодекса Российской Федерации об административных нарушениях.

Согласно ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ нарушение правил выполнения работ по сертификации либо выдача сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей или дисквалификацию на срок до одного года; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективной стороной состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ, является нарушение правил выполнения работ по сертификации либо выдача сертификата соответствия с нарушением требований законодательства о техническом регулировании.

Факт совершения ООО «Проммаш тест» административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ, доказан, подтверждается материалами административного дела, в том числе, протоколом об административном правонарушении.

В силу ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Как разъяснено в пункте 16.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10, при рассмотрении дел об административных правонарушениях арбитражным судам следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в части 2 статьи 2.1 КоАП РФ. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или части 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Вина ООО «Проммаш тест» в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.47 КоАП РФ, подтверждена материалами дела поскольку, исходя из положений ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ, у общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На дату изготовления в полном объеме судебного решения по данному делу, которая в соответствии с абз.2 ч.2 ст.176 АПК РФ считается датой принятия решения, срок привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, не истек.

В связи с изложенным имеются все необходимые основания для привлечения ООО «Проммаш тест» к административной ответственности по ч.1 ст.14.47 КоАП РФ.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (часть 1 статьи 4.1 названного Кодекса).

При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

При разрешении вопроса о назначенном ООО «Проммаш тест» административного наказания судом учитывается, что общество впервые привлекается к административной ответственности по ч.1 ст.14.47 КоАП РФ, общество принимало меры к устранению допущенного правонарушения, обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено. 

Кроме того, ООО «Проммаш тест» является микропредприятием, что подтверждается представленной ответчиком выпиской из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.

Согласно части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II названного Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

При этом частью 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ предусмотрено, что при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 данной статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II указанного Кодекса.

Учитывая характер совершенного правонарушения, а также конкретных обстоятельств дела, в целях исключения избыточного ограничения прав юридического лица, суд считает возможным назначить ООО «Проммаш тест» административное наказание в виде административного штрафа ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч.1 ст.14.47 КоАП РФ, но до размера не менее половины минимального размера, а именно в размере 200 000 руб.

На основании изложенного, в соответствии с ч.ч.1,2 ст.2.1, ч.ч.1,2 ст.4.5, ч. 1 ст. 14.47, ч.1 ст.25.1, 28.2 КоАП РФ, руководствуясь  ст.ст. 29, 123, 136, 156 ч. 3, 167-170, 176, 205-206  АПК РФ,  суд

РЕШИЛ:

Привлечь ООО «Проммаш тест» (119530, 

<

...>, пом VII ком 6 , ОГРН: 

<

***>, дата регистрации 11.03.2009, ИНН: 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.14.47 КоАП РФ, назначив наказание в виде штрафа в размере 200 000 рублей (двести тысяч).

Штраф следует уплатить по следующим реквизитам: 123112, 

<

...>, ИНН 

<

***>, КПП 770301001, л/счет 

<

***> в Межрегиональном операционном УФК, р/счет 

<

***> Банка России г. Москва, БИК 044501002, ОКПО 00083919, ОГРН5117746026756, ОКВЭД 75.11.1, ОКТМО 45397000, Код дохода 165 1 16 90010 01 6000 140, Прочие поступления от денежных взысканий (штрафов) и иных сумм в возмещение ущерба, зачисляемые в федеральный бюджет, Уникальный идентификатор начисления (УИН): 16502002211160136917.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок после его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

В соответствии с ч.4.2 ст.206 АПК РФ исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

В случае непредставления документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, до истечения шестидесяти дней со дня вступления в законную силу настоящего решения, экземпляр настоящего решения для его принудительного исполнения будет направлен в Федеральную службу судебных приставов.

Судья

Г.Н. Папелишвили