АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-22989/2023

09 января 2024 года

город Омск

 

Резолютивная часть решения оглашена 26.12.2023

Полный текст решения изготовлен 09.01.2024

 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ширяй И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН550701403878, ОГРНИП 318554300024450)

к Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

и департаменту контроля Администрации города Омска

об оспаривании ненормативного правового акта в части,

в отсутствие представителей сторон,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, Предприниматель) обратился в арбитражный суд с заявлением (вх. от 14.12.2023 № 370290) о признании приказа департамента контроля Администрации города Омска (далее – заинтересованное лицо, Департамент) от 06.12.2023 № 46 «О выносе самовольно размещённого движимого имущества» в части подпункта 16 пункта 1, недействительным.

Определением Арбитражного суда Омской области от 15.12.2023 возбуждено производство по делу.

Как следует из заявления, Предприниматель полагает незаконным приказ Департамента в части принадлежащего ему объекта, поскольку об издании приказа он не уведомлялся, копию приказа не получал, кроме того настоящим приказом нарушаются требования статьи 17.1 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее – Закон № 131-ФЗ), Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Закон № 294-ФЗ) и постановления Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 № 336 «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» (далее – Постановление № 336), которым с 10.03.2022 установлены ограничения на проведение в 2022 году контрольных (надзорных) мероприятий и проверок.

Заинтересованное лицо, напротив, полагает, что процедура выноса объектов соблюдена в полном объёме, превышения должностных полномочий со стороны сотрудников Администрации также не установлено; оснований для признания приказа незаконным не имеется.

Стороны, извещённые судом о дате, месте и времени судебного заседания надлежащим образом, явку представителей не обеспечили.

Учитывая, что участники процесса о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, при этом информация о движении дела дополнительно размещена на сайте арбитражного суда в сети «Интернет», суд полагает право заинтересованных лиц на участие в процессе и представление интересов обеспеченным. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявление рассмотрено в отсутствие представителей сторон по имеющимся доказательствам. 

В предварительном судебном заседании, состоявшемся 13.11.2023, суд, в отсутствие возражений лиц, участвующих в деле, признав дело подготовленным, в порядке части 4 статьи 137 АПК РФ завершил подготовку дела к судебному разбирательству и открыл судебное заседание в первой инстанции.

В соответствии со статьёй 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Так, отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ), Правилами включения НТО, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения НТО (далее - Правила № 772), утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772.

В целях упорядочения размещения НТО на территории города Омска постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении НТО на территории города Омска» утверждён Порядок размещения НТО на территории города Омска (далее - Постановление № 1812-п).

Пунктом 6 статьи 2 Закона № 381-ФЗ определено, что НТО является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

В соответствии с частью 1 статьи 10 этого же закона размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учётом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определённым в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения НТО на территории города Омска» (далее – Постановлением № 1041-п) утверждена схема размещения НТО - указаны адресные ориентиры и площадь НТО.

Порядок размещения НТО на территории города Омска, предусматривающий, что размещение таких торговых объектов на территории города Омска производится в соответствии с утверждённой Администрацией города Омска схемой размещения НТО на территории города, принят, как указывалось выше, Постановлением № 1812-п.

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО принят приказом Министерства экономики Омской области от 23.08.2010 № 28 «О Порядке разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО» (далее – Порядок размещения НТО).

В силу Порядка размещения НТО на территории города Омска, утверждённого приведённым постановлением, этот правовой акт определяет процедуру размещения НТО на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения НТО на территории города Омска, порядок внесения в неё изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения.

В соответствии с пунктами 49 Порядка размещения НТО контроль за соблюдением указанного Порядка возлагается на администрации административных округов и Департамент. Пунктом 51 Порядка размещения НТО закреплено, что при осуществлении указанного контроля Департамент:

- выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки НТО;

- осуществляет вынос незаконно размещённых и самовольно установленных НТО в соответствии с порядком выноса движимого имущества в городе Омске.

Аналогичные полномочия Департамента закреплены в подпунктах 1, 2 пункта 18 Положения о департаменте контроля Администрации города Омска, утверждённого постановлением Администрации города Омска от 09.04.2013 № 371-п «О департаменте контроля Администрации города Омска».

Как установлено судом, ФИО2 является владельцем торгового павильона площадью 26,60 кв.м, установленного по адресу: ул. Чернышевского, д. 2/2 (30 м юго-западнее), в Центральном административном округе города Омска.

В ходе проведенных мероприятий специалистами отдела контроля в сфере экономической деятельности Департамента выявлено, что означенный павильон размещён вне схемы размещения НТО, утверждённой Постановлением № 1041-п. Последний расположен в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:04 01 03:3525, находящегося в муниципальной собственности, что подтверждается актом контроля за размещением НТО на территории города Омска от 05.12.2023 № 68-НТО-ЦАО-2023.

Оснований сомневаться в достоверности поименованного акта, составленного специалистами заинтересованного лица, в отсутствие доказательств, их опровергающих, у суда не имеется.

По данным Администрации, торговые места по договору размещения НТО на дату проведения мероприятия по осуществлению контроля за соблюдением Порядка размещения НТО, не предоставлялись.

Как указывалось выше, в соответствии с пунктом 5 постановления Администрации от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» (далее – Постановление № 95-п) факт выявления самовольно размещённых НТО оформлен актами контроля за порядком размещения НТО на территории города Омска с приложением фотографического материала проверяемых участков и расположенных на них объектов, а также карты-схемы территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещённых НТО, выполненной на адресном плане города Омска.

На основании пункта 5-1 Постановления № 95-п директором Департамента утверждены планы выноса (или демонтажа) движимого имущества на 2023 год, в перечень которых были включены вышеназванные НТО.

В силу пункта 4 Постановления № 95-п выявление самовольно размещённого движимого имущества осуществляет, в т.ч. Департамент контроля - в отношении НТО, не связанных прочно с земельным участком, вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, размещённых без соблюдения Порядка размещения НТО, либо не демонтированных владельцами НТО по истечении срока действия договора на размещение НТО на территории города Омска или в случае расторжения указанного договора по основаниям, предусмотренным законодательством, а также парковочных ограждений (ограничительных столбиков, барьеров, крепёжных изделий, цепей, тросов, в том числе подъёмных или выдвижных устройств, перекрывающих (открывающих) движение транспортных средств в виде шлагбаума), самовольно размещённых на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности города Омска, либо земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена.

В соответствии с пунктом 5 Постановления № 95-п каждый случай выявления самовольно размещённого движимого имущества (за исключением самовольно размещённого НТО) оформляется актом о выявлении самовольно размещённого движимого имущества по форме согласно приложению № 1. Приложением к акту является фотографический материал проверяемого участка и расположенных на нём объектов.

Акт в течение 3-х рабочих дней с момента его составления направляется в правоохранительные органы для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

В случае выявления самовольно размещённого НТО составляется акт контроля за порядком размещения НТО на территории города Омска, в котором указываются:

- сведения о месте размещения НТО (адресный ориентир);

- дата, время составления акта контроля;

- наименование структурного подразделения Администрации, подготовившего акт контроля;

- фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего (составивших) акт контроля;

- сведения об отсутствии (наличии) договора на размещение НТО на территории города Омска;

- сведения о владельце НТО (при наличии);

- сведения о признаках нарушений, о лицах (если такие установлены), допустивших выявленные нарушения, статьи и пункты нормативного правового акта, требования которого нарушены;

- сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом лиц, присутствовавших при выявлении объекта, их подписи, в случае отказа от подписи делается отметка с указанием мотивированного отказа;

- сведения о наличии (отсутствии) возможности перемещения движимого имущества без нарушения целостности конструкций.

Приложением к акту контроля является фотографический материал проверяемого участка и расположенных на нём объектов, а также карта-схема территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещённого НТО, выполненная на адресном плане города Омска.

В карте-схеме указываются места размещения иных НТО, находящихся в границах территории, указанной в абзаце двенадцатом приводимого пункта. В отношении иных самовольно размещённых НТО, попадающих в границы территории, указанной в абзаце двенадцатом настоящего пункта, составляется отдельный акт контроля и проводятся мероприятия, предусмотренные пунктами 5 - 24 Постановления № 95-п.

Акт контроля в течение 2 рабочих дней с момента его составления направляется департаментом контроля в администрацию соответствующего административного округа города Омска по месту размещения НТО для установления факта отсутствия (наличия) договора на размещение НТО на территории города Омска и владельца НТО (при наличии). Администрация административного округа города Омска по месту размещения НТО не позднее 4 рабочих дней со дня поступления акта контроля направляет соответствующую информацию в департамент контроля.

В отношении самовольно размещённых НТО акт контроля направляется департаментом контроля в правоохранительные органы в течение 3 рабочих дней со дня поступления акта контроля от администрации соответствующего административного округа по месту размещения НТО для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

В течение 4 рабочих дней с момента установления владельца самовольно размещённого НТО департамент контроля направляет в администрацию соответствующего административного округа города Омска по месту размещения НТО акт контроля для осуществления претензионно-исковой работы по взысканию стоимости неосновательного обогащения за пользование земельными участками.

На основании составленных актов (актов контроля) уполномоченные структурные подразделения Администрации готовят годовые планы выноса и (или) демонтажа движимого имущества на территории города Омска, которые утверждаются руководителем соответствующего уполномоченного структурного подразделения Администрации и размещаются в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации (пункт 5.1 Постановления № 95-п).

Выносу и (или) демонтажу подлежит выявленное самовольно размещённое движимое имущество (пункт 6 Постановления № 95-п).

Согласно пункту 8 Постановления № 95-п на основании акта (акта контроля) уполномоченные структурные подразделения Администрации готовят распорядительный документ руководителя соответствующего уполномоченного структурного подразделения Администрации с учётом размещённых в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации планов выноса и (или) демонтажа движимого имущества. В случае издания приказа в отношении самовольно размещённого НТО приложением к приказу является карта-схема.

В Распоряжении (приказе) в том числе, указывается срок, в который выносятся и (или) демонтируются НТО, самовольно размещённые в пределах территории, указанной в карте-схеме, определяемый в соответствии с абзацем вторым пункта 24-1 настоящего Положения (пункт 9 Постановления № 95-п).

Применительно к рассматриваемой ситуации спорный приказ принят на основании актов контроля за соблюдением порядка размещения НТО, которые составлены, в том числе, в порядке статьи 72 ЗК РФ, актов органов местного самоуправления, оснований не доверять которым у суда не имеется.

Доводы заявителя относительно того, что он не уведомлен о принятии оспариваемого ненормативного акта, как указывалось выше, подлежат отклонению.

В соответствии с пунктом 10 Постановления № 95-п не позднее 7 календарных дней до дня истечения срока, установленного для добровольного выноса и (или) демонтажа самовольно размещённого движимого имущества, распоряжение (приказ) и фотографический материал места размещения самовольно размещённого движимого имущества (в случае выноса и (или) демонтажа НТО - приказ с картой-схемой) публикуются в средствах массовой информации и в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска, копия Распоряжения (приказа) (в случае выноса и (или) демонтажа НТО - приказа с картой-схемой) вывешивается на фасаде подлежащего выносу и (или) демонтажу движимого имущества либо иной его доступной части.

Из материалов дела усматривается, что 07.12.2023 оспариваемый в части приказ Департамента опубликован в газете «Третья столица» в выпуске № 51 (1389), а также размещён на фасаде НТО заявителя, что подтверждается представленными в материалы дела документами и фотоснимками.

Таким образом, владелец НТО уведомлен о принятии заинтересованным лицом решения о выносе принадлежащих заявителю торговых объектов надлежащим образом.

Доводы заявления о том, что при издании оспариваемого приказа Департаментом нарушены положения статьи 17.1 Закона № 131-ФЗ, Закона № 294-ФЗ и Постановления № 336, судом также не принимаются, поскольку в рассматриваемом случае действия Департамента произведены не в рамках муниципального контроля, а в рамках выполнения публичной (муниципальной) функции по освобождению территории городского округа от самовольных объектов в порядке Положения о порядке выноса движимого имущества в г. Омске.

Выше указывалось, что каждый случай выявления самовольно размещённого движимого имущества оформляется актом.

Следовательно, составление акта осмотра не является проверкой какого-либо лица, а формой контроля за соблюдением закона на определённой территории, то есть не требует взаимодействия с владельцем объекта.

При этом согласно части 1 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, относятся: плановые (рейдовые) осмотры (обследования) территорий, акваторий, транспортных средств в соответствии со статьёй 13.2 Закона № 294-ФЗ (пункт 1); административные обследования объектов земельных отношений (пункт 2); наблюдение за соблюдением обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, посредством анализа информации о деятельности либо действиях юридического лица и индивидуального предпринимателя, которая предоставляется такими лицами без возложения на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанностей, не предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (пункт 7).

В силу части 2 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Таким образом, осуществление мероприятий в порядке, установленном статьёй 8.3 Закона № 294-ФЗ, проводится исключительно на основании заданий на проведение таких мероприятий и не требуют принятия распоряжения о проведении проверки, уведомления о проведении проверки, составления акта проверки и вручения его для ознакомления и подписания заявителю.

Кроме того, суд отмечает, что НТО на территории города Омска могут быть размещены только после включения их в утверждённую Администрацией схему размещения НТО.

При изложенных обстоятельствах, все предусмотренные Постановлением № 95-ФЗ процедуры Департаментом соблюдены, в свою очередь, НТО Предпринимателя расположено на муниципальном земельном участке (доказательства обратного отсутствуют), не включены в схему размещения НТО, действующий договор на размещение НТО не представлен, что свидетельствует об отсутствии правовых оснований для размещения заявителем спорных НТО и законности принятого приказа в части подпункта 16 пункта 1.

Таким образом, приказ Департамента контроля от 06.12.2023 № 46 «О выносе самовольно размещённого движимого имущества» в оспариваемой части соответствует закону, в связи с чем предусмотренные статьёй 201 АПК РФ основания для удовлетворения заявления отсутствуют.

По правилам части 1 статьи 110 АПК РФ в связи с отказом в удовлетворении заявления бремя несения судебных расходов относится на Предпринимателя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 174, 176 и 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение вступает в законную силу и может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

 

Судья                                                                                                          И.Ю. Ширяй