АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

пр. Кирова д. 10, г. Томск, 634050, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: info@tomsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Томск     Дело № А67-10263/2021

Резолютивная часть решения объявлена 16.12.2021

Полный текст решения изготовлен 20.12.2021

Судья Арбитражного суда Томской области Е.В. Чиндина,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Екимовым В.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Главной инспекции государственного строительного надзора Томской области, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 

<

...>

о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Томскнефтехим» (634067, 

<

...>, кабинет 202; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

при участии в заседании:

от административного органа – ФИО1 (доверенность от 12.01.2021 №72-01- 0005);

от Ответчика – ФИО2 (доверенность от 19.12.2019 №51/14/ТНХ), ФИО3 (доверенность от 15.01.2021 №13/1/ТНХ);

УСТАНОВИЛ:

Главная инспекция государственного строительного надзора Томской области (далее – ГИ ГСН Томской области, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Томской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Томскнефтехим» (далее также ООО «Томскнефтехим», ответчик) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

В судебном заседании представитель ГИ ГСН Томской области поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, указав, что обществом не исполнено в установленный срок предписание от 17.08.2021 № 1/54-20-ПР1, выданное органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора.

Представители ООО «Томскнефтехим» возражали относительно заявленных требований, указав, что положения Градостроительного кодекса Российской Федерации не содержат запрета на заключение застройщиком договоров строительного подряда с разными организациями в случае, если разрешение на строительство выдано не на отдельные этапы строительства. Положения закона не предусматривают, что договор на строительство, в случае выдачи разрешения на строительство без разделения этапности, должен быть заключен только с одним подрядчиком. В действиях ООО «Томскнефтехим» отсутствуют нарушения ч.ч. 2, 3.2 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации. По указанной причине ООО «Томскнефтехим» в установленные предписанием от 17.08.2021 № 1/54-20-ПР1 сроки не устранило вменяемое нарушение, поскольку оно было неисполнимо по объективным причинам.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

ООО «Томскхимстрой» зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по городу Томску 14.07.2003 за основным государственным регистрационным номером 

<

***>.

На основании распоряжения начальника ГИ ГСН Томской области от 07.07.2021 № 1/54-20-РСП2 в отношении ООО «Томскнефтехим» в период с 21.07.2021 по 17.08.2021 на объекте: «Установка на производстве мономеров турбогенератора использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ ООО «Томскнефтехим»», расположенном по адресу: 

<

...>, была проведена внеплановая выездная проверка с целью предупреждения, а также выявления и пресечения нарушений градостроительного законодательства.

17.08.2021 по результатам проверки был составлен акт № 1/54-20-АК2, содержащий указания на выявленные нарушения, а также ООО «Томскхимстрой» выдано предписание № 1/54-20-ПР1 об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства от 17.08.2021 в отношении объекта капитального строительства: «Установка на производстве мономеров турбогенератора использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ ООО «Томскнефтехим»», расположенного по адресу: 

<

...>, согласно которому ООО «Томскнефтехим» предписано в срок до 20.09.2021 устранить нарушения, выявленные в ходе проверки.

На основании распоряжения начальника ГИ ГСН Томской области от 23.09.2021 № 1/54-20-РСП3 должностным лицом ГИ ГСН Томской области проведена внеплановая выездная проверка ООО «Томскнефтехим» в целях проверки выполнения предписания № 1/54-20-ПР1 от 17.08.2021, срок исполнения которого истек 20.09.2021, по результатам которой составлен акт проверки от 20.10.2021 № 1/54-20-АК3, содержащий указания на выявленные нарушения.

В частности, согласно акту проверки от 20.10.2021 должностным лицом ГИ ГСН Томской области установлено, что пункт 16 предписания № 1/54-20-ПР1 об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства от 17.08.2021 не исполнен.

Так, пунктом № 16 предписания № 1/54-20-ПР1 от 17.08.2021 было предписано: в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации индивидуальные предприниматели или юридические лица, которые являются членами саморегулируемой организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства должны осуществлять работы только на основании договоров о строительстве, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором.

Согласно ч. 3.2 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации в случае выдачи разрешения на отдельные этапы строительства, реконструкции объектов капитального строительства, являющиеся членами саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции объектов капитального строительства (если иное не предусмотрено настоящей статьей), могут привлекаться застройщиком или техническим заказчиком на основании договора строительного подряда на осуществление отдельных этапов строительства, реконструкции объекта капитального строительства.

Строительство этапами данного объекта разрешением на строительство № 70-301000-089-2019 от 05.12.2020 не предусмотрено.

Таким образом, для осуществления строительства объекта капитального строительства застройщиком должен быть заключен один договор строительного подряда о строительстве объекта: «Установка на производстве мономеров турбогенератор использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ ООО «Томскнефтехим»», расположенного по адресу: г. Томск, Кузовлевский такт, 2 стр. 202.

Застройщик - ООО «Томскнефтехим» для строительства объекта: «Установка на производстве мономеров турбогенератора использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ ООО «Томскнефтехим»» вместо одного договора строительного подряда о строительстве данного объекта заключил несколько договоров строительного подряда на отдельные работы:

- договор строительного подряда № ТНХ.3924 от 03.04.2018 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «ОК «СШС» на строительно-монтажные и пусконаладочные работы;

- договор строительного подряда № б/н от 10.12.2020 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «ОК «СШС» на выполнение работ по проекту «Установка на производстве монометров турбогенератора, использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ»;

- договор строительного подряда № б/н от 18.02.2021 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «ОК «СШС» на выполнение работ по новому строительству в рамках проекта «Установка на производстве монометров турбогенератора, использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ»;

- договор строительного подряда № ТНХ.4703 от 30.04.2019 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «Химремонт» на выполнение строительно-монтажных работ (с приложением);

- дополнительное соглашение № ТНХ.4703-32 от 02.03.2021 к Договору строительного подряда № ТНХ.4703 от 30.04.2019 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «Химремонт» на выполнение работ по проекту «Установка на производстве монометров турбогенератора, использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ»;

- договор строительного подряда № ТНХ.4704 от 06.05.2019 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «Томинвест» на выполнение строительно-монтажных работ (с приложением);

- дополнительное соглашение № ТНХ.4704-48 от 05.03.2021 к Договору строительного подряда № ТНХ.4704 от 06.05.2019 между ООО «Томскнефтехим» и ООО «Томинвест» на выполнение работ по проекту «Установка на производстве монометр турбогенератора, использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ»».

Во исполнение пункта № 16 предписания № 1/54-20-ПР1 от 17.08.2021 застройщик -  ООО «Томскнефтехим» не обеспечил выполнение строительство данного объекта на основании договора о строительстве заключенным с одним лицом осуществляющим строительство. Работы по строительству данного объекта по вышеуказанным договорам продолжаются до настоящего времени, вместо одного договора строительного подряда на строительство объекта.

17.11.2021 главным специалистом – государственным строительным инспектором ГИ ГСН Томской области ФИО4 в отношении ООО «Томскнефтехим» составлен протокол № 1/54-20-ПРТ2 об административном правонарушении, предусмотренном ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ, в котором зафиксирован факт неисполнения пункта 16 предписания № 1/54-20-ПР1 от 17.08.2021, срок исполнения которого истек 20.09.2021, выданного уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

В порядке п. 3 ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении направлены ГИ ГСН Томской области в Арбитражный суд Томской области для решения вопроса о привлечении ООО «Томскнефтехим» к административной ответственности, предусмотренной ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Пунктом 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица состава административного правонарушения, предусмотренного КоАП РФ, и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Объективная сторона указанного административного правонарушения выражается в неисполнение лицом в установленный срок законного предписания, вынесенного органом, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора.

В соответствии со статьей 7 Градостроительного кодекса Российской Федерации к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области градостроительной деятельности относится, в частности, осуществление регионального государственного строительного надзора.

Частью 4 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора.

Согласно п. 1 Положения о Главной инспекции государственного строительного надзора Томской области, утвержденного Постановлением Главы Администрации (Губернатора) Томской области от 17.02.2006 № 18, Главная инспекция государственного строительного надзора Томской области (ГИ ГСН Томской области) является исполнительным органом государственной власти Томской области, входящим в систему исполнительных органов государственной власти Томской области и финансируемым за счет средств областного бюджета, уполномоченным на осуществление регионального государственного строительного надзора за строительством, реконструкцией объектов капитального строительства в случаях, предусмотренных законодательством.

Для реализации возложенных на ГИ ГСН Томской области целей и задач последняя осуществляет, в том числе, региональный государственный строительный надзор за строительством, реконструкцией объектов капитального строительства в случаях, предусмотренных законодательством (п.п. 7 п. 9 Положения о Главной инспекции государственного строительного надзора Томской области, утвержденного постановлением Главы Администрации (Губернатора) Томской области от 17.02.2006 № 18).

Частью 6 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что по результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений.

Таким образом, ГИ ГСН Томской области является органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора, и вправе выдавать предписания об устранении нарушений, неисполнение которых влечет ответственность по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Исходя из требований Градостроительного кодекса Российской Федерации основанием для выдачи предписания является установление нарушения нормативных правовых актов в области строительства, технических регламентов, проектной документации.

Из материалов дела следует, что в июле – августе 2021г. в ходе проверки соблюдения ООО «Томскнефтехим» градостроительного законодательства на объекте капитального строительства: «Установка на производстве мономеров турбогенератора использующего перепад давлений срабатываемый на РОУ ООО «Томскнефтехим»», расположенного по адресу: 

<

...>, установлено нарушение требований частей 2, 3.2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, выразившееся в том, что ООО «Томскнефтехим» не обеспечило выполнение строительство данного объекта на основании договора о строительстве заключенным с одним лицом осуществляющим строительство, а строительство осуществляется по нескольким договорам строительного подряда на отдельные работы. Указанное нарушение включено в требование № 1/54-20-ПР1 от 17.08.2021 (пункт 16), неисполнение которого послужило основанием для составления в отношении ООО «Томскнефтехим» протокола об административном правонарушении по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

В тоже время, из положений ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ следует прямое указание на то, что предписание административного органа должно отвечать условию законности. Следовательно, существенным обстоятельством, подлежащим выяснению при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности, является установление законности предписания, неисполнение которого вменяется обществу.

Предписание выносится в случае выявления нарушений законодательства в целях их устранения, поэтому содержащиеся в предписании требования должны быть направлены на устранение конкретных нарушений, выявленных в ходе проверки, путем совершения лицом, в адрес которого выносится предписание, определенных действий.

Предписание должностного лица государственного органа должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку оно исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд считает, что выданное обществу предписание от 17.08.2021017 № 1/54-20-ПР1 содержит требования, не отвечающие условиям законности.

В соответствии с частью 2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договор строительного подряда), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено настоящей статьей. Выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства по таким договорам обеспечивается специалистами по организации строительства (главными инженерами проектов). 

Указанные положения Градостроительного кодекса Российской Федерации устанавливают требования о необходимости наличия у индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, выполняющих работы по договорам о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, членства в саморегулируемых организациях в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства. Какого-либо ограничения относительно количества заключаемых договоров норма пункта 2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации не содержит.

Согласно части 3.2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации в случае выдачи разрешения на отдельные этапы строительства, реконструкции объектов капитального строительства или в случае выделения этапов строительства, реконструкции линейного объекта, иных объектов капитального строительства, входящих в состав линейного объекта, в соответствии с частью 3.3 настоящей статьи индивидуальные предприниматели или юридические лица, являющиеся членами саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции объектов капитального строительства (если иное не предусмотрено настоящей статьей), могут привлекаться застройщиком или техническим заказчиком на основании договора строительного подряда на осуществление отдельных этапов строительства, реконструкции объекта капитального строительства.

Указанными положениями урегулирована возможность привлечения застройщиком или техническим заказчиком индивидуальных предпринимателей или юридических лиц, являющихся членами саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции объектов капитального строительства, на осуществление отдельных этапов строительства, реконструкции объекта капитального строительства. В тоже время, из указанных положений также не следует прямого запрета на заключение договоров строительного подряда с несколькими подрядчиками при отсутствии этапов строительства.

В силу части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор строительного подряда.

Частью 3.1 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что застройщик вправе осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства самостоятельно при условии, что он является членом саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей, либо с привлечением иных лиц по договору строительного подряда.

В соответствии с частью 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно части 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

При этом, согласно части 4 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации с согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.

Таким образом, из указанных положений следует, что застройщик вправе заключить договор строительного подряда с лицом, являющимся генеральным подрядчиком, либо может заключать договоры подряда на выполнение отдельных строительно-монтажных работ с другими лицами, и в данном случае он сам будет выполнять функции генерального подрядчика по отношению к привлекаемым подрядчикам.

Указанные выводы также подтверждаются письмом Минстроя России от 22.06.2020 №  23733-СГ/08 «О заключении договора строительного подряда».

В связи с этим, заключение ООО «Томскнефтехим» нескольких договоров с разными лицами на выполнение подрядных работ не является нарушением требований ч.ч. 2, 3.2 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации 

При этом, из материалов дела следует, что обязательства по каждому из заключенных с несколькими подрядными организациями договоров на разные виды работ превышает более 3 миллионов рублей; все привлеченные подрядные организации являются членами саморегулируемых организаций с правом выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объектов капитального строительства.

С учетом установленных по делу обстоятельств, арбитражный суд приходит к выводу, что содержащееся в пункте 16 предписания от 17.08.2021 № 1/54-20-ПР1 требования являются незаконными, что, в свою очередь, влечет незаконность требований административного органа об исполнении предписания в данной части, и указывает на отсутствие события и состава вменяемого обществу правонарушения.

Отсутствие состава административного правонарушения является одним из обстоятельств, при которых производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению (пункт 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ).

При изложенных обстоятельствах у арбитражного суда не имеется оснований для привлечения общества к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Учитывая отсутствие в материалах дела доказательств наличия состава вменяемого административного правонарушения в действиях ООО «Томскнефтехим», заявление ГИ ГСН Томской области о привлечении к административной ответственности не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Томскнефтехим» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

СудьяЕ.В. Чиндина