ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34/70/75, лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-46112/2017

город Ростов-на-Дону

25 марта 2022 года

15АП-20108/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2022 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Фахретдинова Т.Р.,

судей Илюшина Р.Р., Нарышкиной Н.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от ООО «Проектмонтажюг»: представитель ФИО2 по доверенности от 10.01.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ИП ФИО3 на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 14.09.2021 по делу № А32-46112/2017 по иску ИП ФИО3 к ООО «Проектмонтажюг»о взыскании задолженности, судебных расходов по оплате госпошлины,по встречному иску ООО «Проектмонтажюг» к ИП ФИО3 о взыскании, а также судебных расходов по оплате госпошлины 

 

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО3 обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к ООО «Проектмонтажюг» о взыскании 3 837 269,18 руб. задолженности (с учетом изменения предмета требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Общество с ограниченной ответственностью «Проектмонтажюг» обратилось со встречным иском о взыскании 3 970 284,35 руб. задолженности.

Решением от 14.09.2021 в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск удовлетворен, с индивидуального предпринимателя Зима И.Ю. в пользу ООО «Проектмонтажюг» взыскано 3 970 284,35 руб. неосновательного обогащения.

Индивидуальный предприниматель ФИО3 обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение отменить, первоначальный иск удовлетворить, в удовлетворении встречного иска отказать.

Жалоба мотивирована следующим.

Оплата за оказанные по договору услуги является фактически абонентской платой, так как соглашение № 17 от 10.10.2016 года к договору предусматривает ежемесячную оплату (фиксированная), пункт 2.7 договора не конкретное количество обращений (заявок), а по необходимости. По мнению заявителя ООО «Проектмонтажюг» письмами № 634 от 24.08.2017, № 669 от 05.09.2017 подтвердил выполнение работ индивидуальным предпринимателем Зима И.Ю. в период октябрь 2016 года, февраль - май 2017 года. Из предоставленных в Арбитражный суд платежных поручений видно, что оплата производились с формулировкой «Аванс на выполнение работ» в текущем месяце за прошедшие месяца, при этом, согласно положению договора № 01-01-14 ТС авансовые платежи не предусмотрены. Выход из строя какого-либо элемента системы не свидетельствует, что система неработоспособна в целом, доказательств неработоспособности системы в материалы дела не представлено. 

В отзыве общество указало на несостоятельность доводов жалобы.

Определением председателя суда в составе суда произведена замена судьи Мисника Н.Н. на судью Нарышкину Н.В., в связи с пребыванием в отпуске судьи Мисника Н.Н. в порядке, установленном статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители сторон поддержали позиции по делу. 

Председательствующий доложил о поступлении от индивидуального предпринимателя Зимы И.Ю. ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы.

Представитель ООО «Проектмонтажюг» возражала против удовлетворения ходатайства о назначении по делу повторной судебной экспертизы.

 В судебном заседании объявлялся перерыв в течение дня в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, после объявленного перерыва судебное заседание продолжено в  порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле; в случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Как разъяснил Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 09.03.2011 № 13765/10 по делу № А63-17407/2009 судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания. Если необходимость проведения экспертизы отсутствует, суд отказывает в ходатайстве о назначении судебной экспертизы.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о возможности рассмотрения дела по имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем, основания для назначения повторной судебной экспертизы отсутствуют.

Протокольным определением суд отказал в удовлетворении ходатайства о назначении по делу повторной судебной экспертизы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 09.01.2014 между индивидуальным предпринимателем ФИО3 и обществом с ограниченной ответственностью «Проектмонтажюг» заключен договор № 01-01-14 ТС на техническое сопровождение работоспособности системы противопожарной защиты. 

В соответствии с пунктом 1.1 договора, заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя оказание услуг по техническому сопровождению работоспособности систем противопожарной защиты на следующих объектах: 

- Производственная база, административно-складские здания по адресу: 

<

...>; 

- Вспомогательный 9-ти этажный корпус административного назначения с паркингом для автомобилей. Литер Б, под/ Литер Б по ул. им. Орджоникидзе, дом 46/Красноармейская, дом 32 в г. Краснодаре; 

- Офисно-торговый комплекс «Виктория» (блок Б) - комплекс зданий для размещения Краснодарского отделения № 8619 Сбербанка России (Блоки А, В, Г) г. Краснодар, Центральный внутригородской округ, ул. Красноармейская 34 / Орджоникидзе, 43 квартал № 89» 

- 15-ти этажный жилой дом «Витязь» по ул. Передерия, 64/Головатого, 109 в г. Краснодаре (жилая часть и подземная автостоянка); 

- Дом в 

<

...> (жилая часть и подземная автостоянка); 

- Жилой дом с подземным паркингом по адресу: 

<

...>; 

- Многоэтажный жилой дом с подземной автостоянкой Литер 5 по адресу: бульвар Клары Лучко, 8 в г. Краснодаре; 

- Многоэтажный жилой дом с подземной автостоянкой по адресу: ул. 70 Лет Октября, 15 в г. Краснодаре; 

- Многоэтажный жилой дом с подземной автостоянкой по адресу: ул. Зиповская, 11 в г. Краснодаре; 

- Многоэтажный жилой дом с подземной автостоянкой по адресу: бульвар Клары Лучко, 6 в г. Краснодаре; 

- Жилые дома, расположенные по адресу: г. Краснодар, ул. Снесарева, 

<

...>, д. 8; Ир. писателя Знаменского, 5; ул. Невкипелого - Знаменского, 2/1; 

- Жилые дома, расположенные по адресу: 

<

...> (4-х подъездный), д. 20/1 (2-х подъездный), д. 20/2 (5-ти подъездный), д. 20/3 (5-ти подъездный); 

- Административно-офисное здание ООО СИК «Девелопмент-Юг» по ул. Московской 59/1; 

- Застройка жилого квартала ограниченного улицами Кубанской Набережной от ул. Ленина до ул. Комсомольской и набережной р. Кубань в г. Краснодаре 22-17 эт. Жилой дом со встроенно-пристроенными помещениями, Литер 1, по адресу 

<

...>. Подземная автостоянка; 

- Застройка жилого квартала ограниченного улицами Кубанской Набережной от ул. Ленина до ул. Комсомольской и набережной р. Кубань в г. Краснодаре 22-17 эт. Жилой дом со встроенно-пристроенными помещениями, Литер 1, по адресу 

<

...>. Жилая часть; 

- Застройка жилого квартала ограниченного улицами Кубанской Набережной от ул. Ленина до ул. Комсомольской и набережной р. Кубань в г. Краснодаре 22 эт. жилой дом со встроенно- пристроенными помещениями, Литер 2, по адресу 

<

...>; 

- Аптека № 19 000 СА «Санфарма», расположенная по адресу: 350901, РФ, Краснодарский край, г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ, ул. Восточно-Кругликовская, дом № 48/1, нежилые помещения № 85-88 и часть помещения № 84 здания литер под/А под/А1; 

- Помещения №№ 4-9, 9/1 - 9/4,10,14,15,19-24, Литер «А», 5 этаж, по ул. Старокубанской 114 в г. Краснодаре; 

- Здание Литер Б по адресу 

<

...> (Офисно-торговый комплекс «Виктория» блок «Б»). Два помещения архива; 

- Магазин ООО «Домашний текстиль» (2-я очередь) по ул. Северной, 315 в г. Краснодаре; 

- Подземная парковка на 82 парковочных места по адресу 

<

...> 

- Подземная парковка на 42 парковочных места по адресу 

<

...>; 

- 12-этажный 2-секционный жилой дом по ул. Константина Образцова, 22 в г. Краснодаре. Литер 6; 

- 16-этажный 6-секционный жилой дом, расположенный по адресу: ул. Монтажников, 5 г. Краснодар; 

- 5-ти этажный магазин по ул. Красных партизан, 218 в г. Краснодаре; 

- 13-16-этажный 5-секционный жилой дом, расположенный по адресу: ул. Дальняя, 39/2, г. Краснодар; 

- 16-этажный 5-секционный жилой дом, расположенный по адресу: пр. Дальний, 3 г. Краснодар; 

- База отдыха на Кирпильском лимане в районе 8 шлюза Приморско-Ахтарского района; 

- Склад ГСМ на 19,5 тысяч тонн в г. Абинске, Краснодарского края; 

- Завод по производству элементов благоустройства и стенового ограждения ООО «Выбор-С» расположенный по адресу: 

<

...>; 

- Дробильно-сортировочный завод в г. Курганинске. Административно-бытовой корпус. Административно-бытовой корпус 2; 

- Торговые павильоны, торговые места роллетного типа и офисные здания, расположенные по ул. Ставропольской, 75 в г. Краснодаре; 

- Магазины на территории торгового комплекса Вещевой рынок по ул. Новороссийская, 2а, литеры Г4, Г5, Гб, П2, Д1; 

- Автостоянка, расположенная по адресу: 

<

...>; 

- 16-ти этажный жилой дом по ул. Кубанская Набережная, 19; 

- Стоматологическая клиника ООО «Дент-Реал», расположенная по адресу: 

<

...>; 

- Стоматологическая клиника ООО «Дент-Реал», расположенная по адресу: 

<

...>; 

- Здания и помещения филиала речного порта «Краснодар-1» по адресу: 

<

...>. Литер П98. Литер П96. Литер В1; 

- 4-х подъездный, 16-ти этажный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Завод по производству ПВХ профилей, расположенный по адресу: 

<

...>; 

- Многоквартирный жилой дом по ул. Л.Шмидта, 39 в г. Новороссийске (видеонаблюдение); 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> Победы, 33/7 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> 

- Дом в 

<

...>; 

- Многоэтажный жилой дом повышенной этажности. 16-ти этажный 4-х секционный жилой дом (литер 2) по ул. Линейная, 21 в г. Краснодаре; 

- 4-х секционный, 16- ти этажный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- 4-х секционный, 16- ти этажный жилой дом по адресу: 

<

...> проймы р. Кубань, 2; 

- Многоэтажный жилой дом повышенной этажности 16-ти этажный 5-ти секционный жилой дом (литер 6) по ул. Чехова 4 в г. Краснодаре; 

- Подземная парковка на 117 машино мест по ул. Дальняя 39/2 в г. Краснодаре; 

- Парковка на 137 мест по адресу: 

<

...>/1; 

- 13-15 этажный 4-х секционный жилой дом по адресу: г. Краснодар, ул. Яна Полуяна, 39; 

- 13-15 этажный 4-х секционный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Жилой дом, находящийся по адресу: 

<

...>; 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> (5 блок-секций); 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> (5 блок-секций); 

- Подземная автостоянка, 1-я очередь на 96 машиномест расположенная по адресу: 

<

...>; 

- Застройка жилого квартала ограниченного ул. Кубанская Набережная от ул. Ленина до ул. Комсомольская и набережной р. Кубань в г. Краснодаре. 22-х этажный жилой дом со встроено-пристроенными помещениями Литер 3; 

- Фитнес клуб ИКС-Фит. «Меридиан»; 

- Фитнес центр ИксФит по адресу 

<

...>; 

- Жилой дом по адресу: 

<

...>. Подъезд 1-5; 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> (Дом у озера-1); 

- 16-этажный 2-секционный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...>; 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...>; 

- Жилой дом по адресу: 

<

...>. Подъезд 1-4; 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: ул. 70 лет Октября, 17 в г. Краснодаре; 

- 13-15 этажный 4-х секционный жилой дом по адресу: г. Краснодар, ул. Казбекская, 12; 

- 13-15 этажный 4-х секционный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...> Д. 5; 

- Жилые дома, расположенные по адресу: 

<

...> (3-х подъездный); д. 12 (2-х подъездный); 

- Здания и помещения филиала речного порта «Краснодар-1» по адресу: 

<

...>. Материальный склад; 

- Магазин ОБИ, расположенный по адресу: РФ, Краснодарский край, Карасунский округ, ул. Крылатая, д. 2; 

- 15-этажный 2-секционный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- 15-этажный 2-секционный жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Офисные помещения расположенные в здании по адресу: 

<

...> (3-4 этажи); 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...>; 

- Жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Жилой дом по адресу: 

<

...>; 

- Фитнес-Клуб со встроенной автостоянкой по адресу: г. Краснодар, Бульвар им. Клары Лучко, 1; 

- Служебные помещения ООО «Краун Корк Кубань», расположенного по адресу: 

<

...>; 

- 16-этажный 3-секционный жилой дом по адресу: 

<

...> (Литер 6); 

- Многоэтажный жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...>; 

- Жилой комплекс «Черемушки» в 

<

...>, литер 1 (жилая часть и подземная автостоянка); 

- Комплекс зданий Краснодарского отделения № 8619, расположенных по адресу: 

<

...>; 

- Помещения в Многофункциональном торговом центре «ОХ» на зем.участке», расположенном по адресу г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Крылатая, д. 2. 

03 марта 2014 года подписано дополнительное соглашение № 1 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 832291,38 руб. 

01 апреля 2014 года подписано дополнительное соглашение № 2 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 875959,02 руб. 

01 июля 2014 года подписано дополнительное соглашение № 4 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 859903,02 руб. 

12 января 2015 года подписано дополнительное соглашение № 8 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 960211,22 руб. 

02 февраля 2015 года подписано дополнительное соглашение № 9 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 952817,12 руб. 

01 апреля 2015 года подписано дополнительное соглашение № 10 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1063429,33 руб. 

01 июня 2015 года подписано дополнительное соглашение № 11 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1071705,28 руб. 

01 августа 2015 года подписано дополнительное соглашение № 12 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1038585,28 руб. 

01 сентября 2015 года подписано дополнительное соглашение № 13 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1036785,28 руб. 

01 апреля 2016 года подписано дополнительное соглашение № 14 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1069299,55 руб. 

02 сентября 2016 года подписано дополнительное соглашение № 15 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1113204,79 руб. 

01 октября 2016 года подписано дополнительное соглашение № 16 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1112484,79 руб. 

10 октября 2016 года подписано дополнительное соглашение № 17 к договору, по которому стоимость оказания услуг устанавливается в размере 1115364,79 руб. 

Согласно пункту 3.1 договора, исполнитель лично, либо через своего представителя сдает заказчику или его доверенному лицу оказанную услугу, с подписанием акта выполненных работ. 

В соответствии с пунктом 4.1 договора, стоимость ежемесячных услуг, оказываемых по настоящему договору, согласно протокола соглашения о договорной цене (приложение 1), составляет: 1 115 364,79 рублей, НДС 18% - не предусмотрен (налоговый кодекс г. 26.2 ст. 346.11 п. 2). 

В пункте 4.2 договора указано, что заказчик обязуется ежемесячно на основании подписанного акта приема-передачи выполненных работ, не позднее 15 числа месяца, следующего за месяцем, в котором были выполнены работы по техническому сопровождению работоспособности систем противопожарной защиты, производить расчеты путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя в соответствии с выставленным счетом на оплату. 

Согласно пункту 5.1 договора, исполнитель приступает к выполнению своих обязательств по техническому сопровождению работоспособности систем противопожарной защиты в течение 5 дней с момента подписания настоящего договора. 

Предприниматель указал, что ООО «Проектмонтажюг» не выполнило требования, предусмотренные договором, в части подписания актов приема-передачи выполненных работ по техническому сопровождению работоспособности систем противопожарной защиты за период октябрь 2016 года (акт № ИП12 от 31.10.2016), февраль - июль 2017 года (акт № ИП2 от 28.02.2017, акт № ИПЗ от 30.03.2017, акт № ИП16 от 30.04.2017, акт № ИП31 от 31.05.2017, акт № ИП46 от 30.06.2017, акт № ИП61 от 31.07.2017), а также не произвело расчетов по договору за период март - июль 2017 года. 

Предприниматель заявил требования о взыскании с ООО «Проектмонтажюг» суммы задолженности по договору № 01-01-14 ТС от 09.01.2014 на техническое сопровождение работоспособности системы противопожарной защиты в сумме 3988911,26 руб.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предприниматель уточнил исковые требования, попросил взыскать с ответчика задолженность в сумме 3837269,18 руб.

Определением суда от 01.03.2018 к производству приняты встречные требования ООО «Проектмонтажюг» о взыскании с ИП Зима И.Ю. задолженности за невыполненные по договору № 01-01-14ТС от 09.01.2014 работы в сумме 3970284,35 руб.

Статья 702 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 

В силу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.06.2018 производство по делу приостановлено, назначено производство экспертизы акционерному обществу «Бизнес-Фактор», эксперту ФИО4. 

Перед экспертом поставлены следующие вопросы: 

- Определить объем и стоимость фактически выполненных истцом работ в рамках договора № 01-01-14 ТС от 09.01.2014 за период с 01.10.2016 по 31.10.2016 и в период с 01.02.2017 по 31.07.2017? 

- Соответствует ли качество выполненных работ действующим нормам и правилам, условиям договора? 

Согласно выводам эксперта, в рамках проводимой экспертизы были даны следующие ответы (экспертное заключение № 053119.01 ст. от 31.05.2019 г.): 

По первому вопросу: по результатам исследования эксперт пришел к выводу, что работы в рамках договора № 01-01-14ТС от 09.01.2014 за период с 01.01.2016 по 31.10.2016 и в период с 01.02.2017 по 31.07.2017 выполнены в полном объеме и стоимость которых составляет 7 807 553,53 руб. 

Выполненные работы регламентированы дополнительным соглашением № 17 от 10.10.2016 г. к договору. Отсюда арифметический расчет сделанный экспертом: 

1 115 364,79 руб. (стоимость услуг) х 7 (количество периодов оказания услуг) = 7 807 553,53 руб. 

По второму вопросу: Качество выполненных работ соответствует действующим нормам и правилам, условиям договора. 

В соответствии с условиями заключенного договора по результатам оказания услуг, в случае неработоспособности систем противопожарной защиты Исполнитель составляет и предоставляет Заказчику дефектный акт, в случае работоспособности систем противопожарной защиты данный факт не фиксируется Исполнителем. Дефектные акты по объемам за указанные периоды предоставлены. 

Наличие отметок об исправном состоянии систем противопожарной защиты в эксплуатационной документации по объектам (таблица № 2), имеющаяся в распоряжении эксперта, также отсутствие писем претензионного характера о не работоспособности систем противопожарной защиты в адрес ООО «Проектмонтажюг», а также отсутствие претензий ООО «Проектмонтажюг» в адрес ИП Зима по договору № 01-01-14ТС от 09.01.2014, свидетельствует об оказании услуг согласно договора № 01-01-14ТС от 09.01.2014 за период 01.10.2016-31.10.2016; с 01.02.2017-31.07.2017 в соответствии с требованиями нормативной документации. 

Кроме того, отчетом от 19.06.2017 исх. 145/17, представленным ИП Зима И.Ю., подтверждается, что предприниматель выполнял работы с условиями договора и представлял заказчику ООО «Проектмонтажюг» отчеты. 

В апелляционной жалобе заявитель указал, что оплата за оказанные по договору услуги является фактически абонентской платой, так как соглашение № 17 от 10.10.2016 года к договору предусматривает ежемесячную оплату (фиксированная), пункт 2.7 договора не конкретное количество обращений (заявок), а по необходимости.

В соответствии с пунктом 32 постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» согласно пункту 1 статьи 429.4 Гражданского кодекса Российской Федерации абонентским договором признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом (например, абонентские договоры оказания услуг связи, юридических услуг, оздоровительных услуг, технического обслуживания оборудования). Абонентским договором может быть установлен верхний предел объема исполнения, который может быть затребован абонентом.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 429.4 Гражданского кодекса Российской Федерации плата по абонентскому договору может как устанавливаться в виде фиксированного платежа, в том числе периодического, так и заключаться в ином предоставлении (например, отгрузка товара), которое не зависит от объема запрошенного от другой стороны (исполнителя) исполнения.

Несовершение абонентом действий по получению исполнения (ненаправление требования исполнителю, неиспользование предоставленной возможности непосредственного получения исполнения и т.д.) или направление требования исполнения в объеме меньшем, чем это предусмотрено абонентским договором, по общему правилу, не освобождает абонента от обязанности осуществлять платежи по абонентскому договору. Иное может быть предусмотрено законом или договором, а также следовать из существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств (пункт 2 статьи 429.4 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 2.7 договора в случае возникновения неисправностей систем противопожарной защиты обязуется после приема факсимильного сообщения, телефонограммы, телефонного звонка от заказчика немедленно прибыть на объект для выяснения причине неисправностей систем.

Экспертом сделан вывод об отсутствии писем претензионного характера, свидетельствующих о ненадлежащем выполнении предпринимателем договорных обязательств.

Судом первой инстанции указано, что наличие дефектов стороны фиксировали путем оставления дефектных актов, с указанием наличия и причин выявленных неисправностей. Документов, свидетельствующих об исправлении дефектов, зафиксированных в данном отчете, истцом в материалы дела не представлены. 

При этом, заказчиком не направлялись в адрес предпринимателя заявки на устранение выявленных дефектов, требования предусмотренного договором исполнения.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что наличие дефектных актов само по себе не может расцениваться как направление исполнителю заявки на оказание услуг, предусмотренных заключенным меду сторонами договором. 

Кроме того, истец представил в материалы дела двусторонне подписанные и оплаченные акты выполненных работ за 2014-2016 годы, что подтверждает принятие заказчиком оказанных исполнителем услуг, без замечаний по качеству. 

Исходя из буквального толкования условий договора, согласно которым сторонами предусмотрена ежемесячная абонентская плата без привязки к объему фактически оказанных услуг за тот или иной период, судом установлено, что рассматриваемый договор имеет абонентский характер, оплата по которому производится помесячно вне зависимости от факта оказания услуг и их объема.

Принимая во внимание отсутствие доказательств уклонения истца от оказания услуг, а также выводов эксперта о надлежащем качестве и объеме оказанных услуг по договору, наличие действовавшего договора, оказанные предпринимателем услуги подлежат оплате ответчиком в заявленном объеме. 

При таких обстоятельствах встречные исковые требования ООО «Проектмонтажюг» о взыскании с индивидуального предпринимателя ФИО3 3 970 284,35 руб. неосновательного обогащения не подлежат удовлетворению. 

 С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 14.09.2021 по делу № А32-46112/2017 отменить. Принять новый судебный акт. 

Первоначальный иск удовлетворить.

Взыскать с  ООО «Проектмонтажюг» в пользу индивидуального предпринимателя Зима И.Ю. 3 837 269,18 руб. задолженности, 42186 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Зима И.Ю. из федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 531 руб. 

В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с ООО «Проектмонтажюг» в пользу индивидуального предпринимателя Зима И.Ю. 3000 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий                                                           Т.Р. Фахретдинов

 

Судьи                                                                                             Р.Р. Илюшин

 

                                                                                                        Н.В. Нарышкина