ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-40297/2024

Дело № А40-41245/24

г. Москва

11 октября 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 11 октября 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:                                    

председательствующего судьи                 Суминой О.С., 

судей:

Марковой Т.Т., Лепихина Д.Е.,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ИФНС №29 по г.Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.05.2024 по делу №А40-41245/24,

по заявлению ООО «Промете Механик»

к ИФНС №29 по г.Москве

об отмене постановления об административном правонарушении

при участии:

от заявителя:

ФИО1 по доверенности от 01.12.2023;

от заинтересованного лица:

ФИО2 по доверенности от 29.01.2024; 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Промете Механик» (далее – заявитель, Общество) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о об отмене постановления, вынесенного ИФНС № 29 по г. Москве об административном правонарушении от 29.12.2023 №772920230489001.

Решением суда от 28.05.2024заявленные требования удовлетворены.

Налоговый орган, не согласившись с принятым решением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт по мотивам, изложенным в жалобе.

Представители заявителя и налогового органа в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Через канцелярию суда от общества поступил отзыв на апелляционную жалобу, который в порядке ст.262 АПК РФ приобщен судом к материалам дела.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 156, 266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, считает, что решение подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего. 

Как следует из материалов дела, Инспекцией ФНС России № 29 по г. Москве установлено, что Общество совершило незаконные валютные операции. 

Общая сумма дохода, выплаченная обществом указанным иностранным гражданам в 2021 году, составила 19 722 848,05 рублей. 

Инспекцией ФНС России № 29 по г. Москве направлен по ТКС запрос от 21.07.2023 № 77292320200142 о представлении документов и информации за период с 01.01.2021 по 21.07.2023. 

В ответ на данный запрос Обществом 02.08.2023 представлены в Инспекцию пояснения от 01.08.2023 № б/н, согласно которым Общество отказывается представлять запрашиваемые документы. Также Инспекцией по ТКС направлен запрос от 21.12.2023 № 29-12/074693 о представлении документов и информации, связанных с осуществлением Обществом в период с 01.01.2021 по 31.12.2022 валютных операций с работниками нерезидентами. 

Данный запрос получен Обществом 21.12.2023. Документы представлены не в полном объеме 28.12.2023 за период с 24.12.2021 по 31.12.2022. 

В результате анализа банковских выписок по счетам общества, открытым в уполномоченных банках, инспекцией установлено, что обществом за 2021 г. (в период с 01.01.2021 по 31.12.2021) через счета в уполномоченных банках нерезидентам денежные средства выплачивались в размере 2 982 130,84 рублей. 

Следовательно, выплата нерезидентам денежных средств на сумму 16 740 717,21 рублей осуществлялась Обществом в период с 01.01.2021 по 23.12.2021 наличным расчетом, в нарушение ч. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ. 

Учитывая изложенное, в 2021 г. выплаты обществом иностранным работникам денежных средств в сумме 16 740 717,21 рублей не осуществлялись в соответствии с ч. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ, тем самым общество совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ. 

Дата обнаружения административного правонарушения - 25.12.2023. 

Дата и место совершения административного правонарушения: 119607. г. Москва. Мичуринский пр-т. д. 37. эт. 1 пом. 1 ком. 21: 01.01.2022.

29 декабря 2023 года ИФНС № 29 по г. Москве было вынесено постановление № 772920230489001 в отношении ООО «Промете Механик», которое было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, и назначено административное наказание в виде наложения административного штрафа в размере 30% от суммы незаконных валютных операций, что составляет 5 022 215 (пять миллионов двадцать две тысячи двести пятнадцать) рублей 16 копеек. 

Не согласившись с вынесенным постановлением Общество обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением. 

Согласно части 1 статьи 15.25 КоАП РФ, осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, включая осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, вслучаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции. 

Под незаконными валютными операциями следует понимать как валютные операции, запрещенные валютным законодательством Российской Федерации, так и валютные операции, осуществленные с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, в том числе валютные операции, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках или счета (вклады) в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в случаях, не предусмотренных валютным законодательством Российской Федерации. Обязанность по соблюдению порядка представления отчета с подтверждающими банковскими документами возложена законодательством в области валютного регулирования на резидента, следовательно, ответственность за нарушение указанной обязанности наступает для резидента в случае несоблюдения установленного порядка представления отчетности. 

Правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федерации, полномочия органов валютного регулирования, а также права и обязанности резидентов и нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, права и обязанности нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами, права и обязанности органов валютного контроля и агентов валютного контроля определены положениями Федерального закона от 10.12.2003 №173-Ф3 «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон №173- ФЗ). 

В соответствии с положениями статьи 1 Закона №173-ФЗ резидентами признаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации; физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации; постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства; нерезидентами - не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами "а" и "б" пункта 6 части 1 настоящей статьи. 

В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 Закона №173-ФЗ валютной операцией является приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа. Если иное не предусмотрено данным Федеральным законом, в соответствии с частью 2 статьи 14 Закона №173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России. 

Статьей 6 Закона №173-ФЗ установлено, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 Закона №173-ФЗ, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации. 

Указанные ограничения носят недискриминационный характер и отменяются органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление. 

Права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций определены статьей 14 Закона №173-ФЗ, в соответствии с частью 2 которой, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, а также переводами электронных денежных средств. Исчерпывающий перечень случаев, когда юридические лица - резиденты могут осуществлять расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации без использования банковских счетов в уполномоченных банках, предусмотрен этой же частью 2 статьи 14 №173-ФЗ. 

В частности, юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации по договорам розничной купли-продажи товаров, а также расчеты при оказании физическим лицам - нерезидентам на территории Российской Федерации транспортных, гостиничных и других услуг, оказываемых населению. Возможность осуществления такой валютной операции как выплата резидентом физическому лицу - нерезиденту заработной платы наличными денежными средствами, минуя счет в уполномоченных банках, валютным законодательством Российской Федерации не предусмотрена, в перечень исключений не входит. 

Срок давности привлечения к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ составляет два года с момента совершения незаконной валютной операции (ст. 4.5 КоАП РФ).

В отзыве на заявление уполномоченный орган ссылается на то обстоятельство, что Обществом совершено несколько самостоятельных правонарушений, в связи с чем по мнению налогового органа, правонарушение считается оконченным с момента, когда в деянии усматриваются все признаки состава правонарушения, предусмотренные законом. 

В связи с чем и по мнению ИФНС № 29 по г. Москве датой совершения вменяемого Обществу административного правонарушения является 01.01.2022, и, как следствие, на 25.12.2023 (дата составления проткала об административном правонарушении), срок для привлечения Общества к административной ответственности не истек. 

Суд не может согласиться данной позицией налогового органа в силу следующих причин. 

В пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. № 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении предусмотренных законом обязанностей. 

Как следует из судебной практики вышестоящих судов по аналогичным спорам (Постановление Верховного Суда РФ от 28.04.2023 г № 127-АД23-2-К4, Постановления АС Московского округа от 18.03.2022 г. по делу А40-109147/2021, от 14.04.2023 г. по делу А40-213458/2021), исходя из диспозиции части 1 статьи 15.25 КоАП РФ и приведенных выше норм Закона № 173-ФЗ, каждая выплата нерезиденту заработной платы в наличной форме, минуя счет в уполномоченных банках, осуществляемая в разное время и за различные расчетные периоды работы, является самостоятельной незаконной валютной операцией и образует самостоятельный состав (эпизод) административного правонарушения, предусмотренного одной статьей (частью статьи), которое окончено в момент совершения конкретной валютной операции.

Таким образом, административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, выразившееся в осуществлении незаконных валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках, окончено с момента совершения конкретной незаконной валютной операции и не является длящимся. 

Следовательно, вопреки доводам уполномоченного органа, день выявления заявленного административного правонарушения Инспекцией, указанный в обжалуемом Постановлении как 25.12.2023, не является днём его совершения, срок давности привлечения к административной ответственности не может отсчитываться с этой даты. 

Налоговый орган при определении объективной стороны административного правонарушения и размера наказания за совершение административного правонарушения, пред. ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, а именно выплаты заработной платы наличными денежными средствами иностранным работникам, не имеющим вида на жительство в РФ, за период с 01.01.2021 г. по 31.12.2021 г. ограничился расчетным методом определения суммы валютных операций за календарный год, что прямо следует из следует обжалуемого заявителем постановления ( л. 1-4 постановления об административном правонарушении от 29.12.2023 №772920230489001). 

В данном случае расчетный способ выполнен ИФНС на основе имеющихся у Ответчика сведений о размере удержания и перечисления заявителем сумм страховых взносов и НДФЛ за иностранных работников в конкретные налоговые периоды согласно декларациям 6-НДФЛ и расчетам РСВ. 

Расчетный способ применяется с использованием норм законодательства РФ о налогах и сборах, о социальном обеспечении. Между тем, исходя из диспозиции вмененной заявителю статьи административного правонарушения, ч. 1 ст. 15.25 КоАП, Ответчиком должна была быть определена его объективная сторона, то есть обстоятельства о том, когда, в пользу кого, в каком размере Заявителем была выполнена незаконная валютная операция. Расчетный способ определения сумм валютных операций, примененный Ответчиком, на эти вопросы не отвечает. 

Судебная практика по аналогичным спорам указывает на исчисление срока давности с даты совершения валютной операции. Таким образом, административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, выразившееся в осуществлении незаконных валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках, окончено с момента совершения конкретной незаконной валютной операции и не является длящимся. 

Следовательно, день выявления заявленного административного правонарушения 25.12.2023 г., указанный в обжалуемом постановлении, не является днём его совершения, срок давности привлечения к административной ответственности не может отсчитываться с этой даты. С учетом изложенного, суд приходит к выводу, что уполномоченным органом не установлена дата совершения конкретных валютных операций в 2021 году, и соответственно не установлена дата совершения правонарушения. 

Таким образом, указанная дата совершения административного правонарушения 01.01.2022 г. не может считаться верной. 

В соответствии с частью 1 ст. 4.5 КоАП РФ постановление о привлечении к административной ответственности не может быть вынесено по прошествии двух лет со дня совершения административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ. 

В соответствии с п. 1, 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие события административного правонарушения; истечение сроков давности привлечения к административной ответственности. Срок давности привлечения к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ составляет два года с момента совершения незаконной валютной операции (ст. 4.5 КоАП РФ), соответственно привлечение ООО «Промете Механик» к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ за период 2021 года (01.01.2021 - 25.12.2021 гг.) противоречит административному законодательству РФ.

Согласно ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие события административного правонарушения; отсутствие состава административного правонарушения; истечение сроков давности привлечения к административной ответственности. 

В соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ истечение срока давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении. 

В силу п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при истечении сроков давности привлечения к административной ответственности. 

В соответствии с ч.1 ст.1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. 

В условиях невозможности установления уполномоченным органом даты совершения вменяемых валютных операций, учитывая особенности распределения бремени доказывания, закрепленные в ч. 2 ст. 64 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о незаконности вынесенного ИФНС № 29 по г. Москве постановление об административном правонарушении от 29.12.2023 №772920230489001.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы, изложенные в суде первой инстанции, которым судом первой инстанции дана надлежащая оценка. Принятое судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.05.2024 по делу №А40-41245/24 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                      О.С. Сумина 

Судьи:                                                                                               Т.Т. Маркова 

                                                                                                           Д.Е. Лепихин 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.