ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-13212/2017

г. Киров

16 сентября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 сентября 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судейДьяконовой Т.М., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании:

представителя ПАО «Сбербанк России» ФИО3, действующей на основании доверенности от 21.09.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие «ЯрРегионЗащита»

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 27.06.2019 по делу № А82-13212/2017, принятое судом в составе судьи Нащекиной Н.В.,

по заявлению публичного акционерного общества «Сбербанк России» в лице филиала Ярославского отделения № 17 ПАО Сбербанк (ИНН 

<

***>, ОГРН1027700132195)

о признании плана внешнего управления должника открытого акционерного общества «Домостроительный комбинат» от 15.10.2018, утвержденного собранием кредиторов должника 25.01.2019 недействительным, признании должника банкротом и открытии конкурсного производства

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Домостроительный комбинат» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

установил:

конкурсный кредитор – публичное акционерное общество «Сбербанк России» в лице филиала Ярославского отделения № 17 (далее – ПАО «Сбербанк России», банк) в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Домостроительный комбинат» (далее – должник, ОАО «ДСК», общество) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании плана внешнего управления должника от 15.10.2018, утвержденного собранием кредиторов должника 25.01.2019, недействительным, признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 27.06.2019 признан недействительным план внешнего управления ОАО «ДСК», утвержденный решением собрания кредиторов от 25.01.2019, выделен в отдельное производство вопрос о досрочном прекращении процедуры внешнего управления, признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении ОАО «ДСК» процедуры конкурсного производства.

Общество с ограниченной ответственностью охранное предприятие «ЯрРегионЗащита» (далее – ООО ОП «ЯрРегионЗащита», заявитель жалобы) с принятым определением суда несогласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой (с учетом уточнения), в которой просит определение суда первой инстанции отменить, отказать ПАО «Сбербанк России» в удовлетворении заявления о признании плана внешнего управления ОАО «ДСК», утвержденного решением собрания кредиторов от 25.01.2019 недействительным.

По мнению заявителя жалобы, в плане внешнего управления должника содержатся необходимые элементы и параметры, позволяющие оценивать обоснованность мер по восстановлению платежеспособности. Представленный план внешнего управления соответствует требованиям закона, предусматривает реальные меры по восстановлению платежеспособности должника и содержит экономическое обоснование возможности восстановления платежеспособности должника, отражает реальные расходы на его выполнение и отвечает признакам исполнимости. Условия плана внешнего управления, исходя из ориентированности плана на прогнозные показатели, не противоречат Закону о банкротстве, тогда как фактическая реализация плана может контролироваться кредиторами должника в процессе его исполнения, в том числе и при заслушивании отчетов внешнего управляющего. Процедура внешнего управления сама по себе направлена на реализацию возможности восстановления платежеспособности должника, с точки зрения сохранения должника, как действующего хозяйствующего субъекта и избежания процедуры его принудительной ликвидации. Поскольку конкурсные кредиторы одобрили план внешнего управления, а права ПАО «Сбербанк России» дополнительно защищены залогом, имеющимся в наличии и являющимся ликвидным имуществом ОАО «ДСК», то права банка принятием плана внешнего управления не нарушены, тогда как основания для введения конкурсного производства в отношении должника могут быть установлены при условии заведомой невозможности восстановления платежеспособности должника. Поскольку на дату рассмотрения заявления ПАО «Сбербанк России» таковых условий не было, то суд не должен был признавать план внешнего управления недействительным. Материалы дела не содержат доказательств, подтверждающих, какие именно права заявителя нарушены, следовательно, банком не доказано нарушение планом внешнего управления его прав и законных интересов. Суд, руководствуясь исключительно субъективной позицией банка, фактически предрешил исход рассмотрения обособленного спора по включению ОАО «ДСК» в реестр требований кредиторов ООО «Омега», а желаемый результат банка был положен в основу судебного акта о признании плана внешнего управления недействительным, тем самым нарушив принцип обоснованности. Суд, не исследовав фактические обстоятельства дела, формально подошел к рассмотрению заявления банка о признании плана внешнего управления недействительным. Довод ПАО «Сбербанк России» о том, что ООО «Омега» и ОАО «ДСК» являются заинтересованными друг к другу лицами, в нарушение статьи 65 АПК РФ, не подтверждается материалами дела. Действующее законодательство не предусматривает запрет коммерческой деятельности между заинтересованными лицами. Закон о банкротстве также не содержит запрета на включение в реестр требований кредиторов должника требований заинтересованных к нему лиц.

ПАО «Сбербанк России» в отзыве на апелляционную жалобу просит определение первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 06.08.2019 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 07.08.2019 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). На основании указанной нормы лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

В судебном заседании представитель ПАО «Сбербанк России» поддержал доводы и возражения, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Заявитель жалобы, иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей неявившихся лиц по имеющимся материалам дела.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, и, заслушав представителя ПАО «Сбербанк России», суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения определения суда, исходя из нижеследующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 20.02.2018 в отношении ОАО «ДСК» введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 01.10.2018 процедура наблюдения в отношении должника прекращена, введена процедура внешнего управления на срок 18 месяцев, внешним управляющим ОАО «ДСК» утверждена ФИО4.

По пункту 1 статьи 106 Закона о банкротстве не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных статьей 3 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 106 Закона о банкротстве план внешнего управления должен:

соответствовать требованиям, установленным федеральными законами;

предусматривать срок восстановления платежеспособности должника;

содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок.

Пунктами 1 и 2 статьи 107 Закона о банкротстве установлено, что рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего.

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника: перепрофилирование производства;

закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника; иные меры по восстановлению платежеспособности должника (статья 109 Закона о банкротстве).

В силу пункта 6 статьи 107 Закона о банкротстве план внешнего управления может быть признан недействительным полностью или частично арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по ходатайству лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 07.05.2018 (резолютивная часть оглашена 25.04.2018) в реестр требований кредиторов ОАО «ДСК» в состав третьей очереди включено требование ПАО «Сбербанк России» по договорам об открытии невозобновляемой кредитной линии от 14.08.2009 №№ 0017/0/09123, 0017/0/09124 в размере 108 372 519,59 руб., в том числе: 101 720 228,19 руб. - основной долг, 6 652 291,40 руб. - проценты по кредиту, как обеспеченное залогом имущества должника по договорам ипотеки от 14.08.2009, от 07.09.2009, от 07.10.2009.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 28.06.2018 в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди включено требование ПАО «Сбербанк России» по договорам поручительства от 29.04.2009 №№ 0017/0/09042/06, 0017/0/09043/06 в размере 27 746 149,49 руб., в том числе: 25 100 000 руб. - основной долг, 2 646 149,49 руб. - проценты по кредитам.

Как следует из материалов дела, собранием кредиторов 25.01.2019 утвержден план внешнего управления ОАО «ДСК».

План внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, содержит нижеследующие выводы.

Должник не имеет запасов и собственных средств для погашения своих обязательств. Единственный значимый актив - дебиторская задолженность, работу по взысканию которой необходимо провести (страница 27).

Предприятие имеет отрицательную рентабельность по состоянию на 01.01.2018 в виду полученных убытков (страница 29).

На 01.10.2018 производственные мощности не загружены ввиду отсутствия денежных средств на предприятии для закупки сырья (страница 32).

Основные средства предприятия на 01.01.2018 представлены производственными зданиями и земельными участками на сумму 117 318 тыс.руб., а также производственным оборудованием и прочими ОС на сумму 85 235 тыс.руб., стоимость основных средств составляет 202 533 тыс.руб. (страница 35).

Имеются объекты незавершенного строительства балансовой стоимостью 15 937 789 руб. (страница 35).

За период анализа запасы снизились с 68 572 тыс.руб. до 26 907 тыс.руб. на 41 665 000 руб. (страница 35).

За 2017 год дебиторская задолженность увеличилась с 89 477 тыс.руб. до 217 127 тыс.руб. на 127 650 000 руб. (без учета штрафных санкций), а ее доля в текущих обязательствах с 33 % до 85%. (страница 35).

Балансовая стоимость имущества, которое может быть реализовано для расчетов с кредиторами, а также покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему - 39 653 000 руб. (страница 36).

Основным источником формирования пассивов баланса является заемный капитал. Реальный собственный капитал ОАО «Домостроительный комбинат» имеет тенденцию к уменьшению из периода в период 2014-2018гг. и составляет 3230 тыс.руб. или 0,6 % в общей структуре пассивов. Доля заемного капитала выросла к концу 2017 года до 99,4 % от общей суммы пассивов баланса и составила 495 648 тыс.руб. (страница 37).

Мерами по восстановлению платежеспособности должника в соответствии с планом внешнего управления являются:

1. Взыскание дебиторской задолженности в размере 185 809 000 руб. в следующие сроки:

установление действительного факта возникновения дебиторской задолженности - до 01.05.2019.

Взыскание задолженности во внесудебном порядке - до 01.08.2019. Взыскание задолженности в судебном порядке - до 02.02.2020.

ПАО «Сбербанк» указывало, что план внешнего управления должником является неисполнимым, носит формальный характер, направленный исключительно на отсрочку удовлетворения требований кредиторов, нарушает права кредиторов, в том числе банка, как кредитора, чьи требования обеспечены залогом имущества должника.

Банк указывает, что в соответствии с актом инвентаризации № 2 от 09.01.2019, размещенном на сайте ЕФРСБ, основным дебитором является общество с ограниченной ответственностью «Омега» (далее – ООО «Омега») с суммой 143 068 831 руб. 12 коп.

Общая сумма дебиторской задолженности составляет 144 723 483 руб. 05 коп., при этом в плане внешнего управления задолженность указана в размере 195 085 001 руб. 30 коп.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 09.06.2018 (резолютивная часть оглашена 04.06.2018) по делу № А82-5244/2018 в отношении ООО «Омега» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий ФИО5

В реестр требований кредиторов ООО «Омега» в состав третьей очереди включено требование ПАО «Сбербанк России» в сумме 101 720 228 руб. 19 коп. основного долга и 6 652 291 руб. 40 коп. процентов за пользование кредитом, при этом установлено, что требование ПАО «Сбербанк России» обеспечено залогом имущества должника в размере 31 408 000 руб.

ОАО «ДСК» в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Омега» обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «Омега» требования в размере 143 068 831 руб. 12 коп.

Согласно плану внешнего управления в реестр требований кредиторов ОАО «ДСК» включены требования на сумму 620 270 720 руб. 89 коп.

В рамках дела о банкротстве ООО «Омега» на собрании кредиторов 10.12.2018 кредиторами принято решение об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Таким образом, основной дебитор ОАО «ДСК» находится в процедуре банкротства, и у него фактически нет возможности полностью рассчитаться со своими кредиторами.

Из анализа дебиторской задолженности невозможно достоверно определить возможность ее 100 % возврата.

Надлежащих доказательств возможности взыскания указанной дебиторской задолженности в полном объеме в материалы дела не представлено.

В соответствии с частью 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что ожидаемый финансовый результат от реализации плана внешнего управления должника по проведению мероприятий, направленных на взыскание дебиторской задолженности с организаций, объявленных банкротами, находящихся в процедуре банкротства, носит исключительно предположительной характер в силу того, что не содержит сведений о наличии у этих предприятий имущества, достаточного для погашения собственной кредиторской задолженности и предполагаемой суммы требований иных кредиторов, в том числе залоговых, удовлетворение которых в соответствии со статьей 138 Закона о банкротстве имеет преимущественный характер, является обоснованным.

Оснований не согласиться с данными выводами апелляционный суд не усматривает.

Также судом учитывается, что реализация дебиторской задолженности дает возможность получить денежные средства всегда в меньшем размере, чем размер реализуемых прав требований, а, кроме того, данная ситуация осложняется тем, что, как ранее указывалось, дебитор находится в процедуре банкротства, а, следовательно, является неплатежеспособным. 

При таких обстоятельствах план внешнего управления в данной части является по существу неисполнимым.

Указанные обстоятельства заявителем жалобы документально не опровергнуты.

С учетом изложенного, ОАО «ДСК» лишено возможности рассчитаться по своим долгам в пределах реестровой суммы, без учета подлежащих выплате компенсационных процентов.

В срок 01.05.2019 - указанный планом внешнего управления, факт возникновения дебиторской задолженности не установлен.

Согласно плану внешнего управления также предлагается продажа имущества, не задействованного в производстве.

В то же время выручка от реализации непрофильного недвижимого имущества предположительно составит 20 000 руб., от реализации запасов и готовой продукции еще 26 907 руб., а всего 46 907 руб.

Исходя из требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, указанных денежных средств не хватит для погашения их требований, а также текущих платежей.

Единственным реальным средством восстановления платежеспособности в плане внешнего управления является реализация залогового имущества должника, при этом сроков реализации не установлено.

Залоговое имущества должника - это все имущество, участвующее в основной деятельности общества.

Следовательно, реализация залогового имущества приведет к прекращению деятельности предприятия.

При таких обстоятельствах реализация залогового имущества не приведет к восстановлению платежеспособности должника, что также свидетельствует о невозможности достижении цели, для которой утверждается план внешнего управления.

Кроме того, согласно таблице 42 плана результатами мероприятий по восстановлению платежеспособности должника будет являться убыток в размере 24 339 000 руб.

В таблице 43 посчитаны затраты на текущую деятельность в процедуре внешнего управления - за счет конкурсной массы будет дополнительно потрачено 29 564 000 руб.

Исходя из сказанного, полученных в процедуре внешнего управления денежных средств от реализации непрофильных активов недостаточно для покрытия расходов на процедуру внешнего управления.

В разделе плана «меры по восстановлению платежеспособности должника» указано, что должник производственную деятельность не ведет.

Представленный план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов от 25.01.2019, является формальным, не соответствует требованиям Закона о банкротстве, не содержит экономического обоснования возможности восстановления платежеспособности должника, не отражает реальные расходы на его выполнение, планируемые мероприятия не обладают признаками исполнимости, и могут привести к затягиванию процедуры банкротства должника, увеличению текущих расходов и, как следствие, к уменьшению конкурсной массы, за счет которой могут быть погашены требования кредиторов и уполномоченного органа.

Иное из материалов дела не следует.

В силу действующего законодательства план внешнего управления, не соответствующий требованиям Закона о банкротстве, не предусматривающий реального срока восстановления платежеспособности должника и не содержащий экономического обоснования возможности ее восстановления, не отражающий реальные расходы на его выполнение, не отвечает признакам исполнимости, влечет затягивание процедуры банкротства, увеличение текущих расходов на ее проведение и, как следствие, уменьшение конкурсной массы, за счет которой погашаются требования кредиторов, что не может не нарушать права и законные интересы заявителя.

Поскольку ПАО «Сбербанк России» является конкурсным кредитором должника, то, с учетом вышеизложенного, спорный план внешнего управления, не соответствующий требованиям закона и не отвечающий признакам исполнимости, нарушает его права как кредитора должника.

При этом то, что банк является залоговым кредитором, не имеет правого значения.

Суд первой инстанции правомерно признал недействительным план внешнего управления ОАО «ДСК», утвержденный решением собрания кредиторов от 25.01.2019.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, основаниями для отмены определения и удовлетворения апелляционной жалобы не являются, по существу направлены на иную оценку доказательств и установленных обстоятельств по делу.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Ярославской области от 27.06.2019 по делу № А82-13212/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью охранное предприятие «ЯрРегионЗащита» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

В.Г. Сандалов

Судьи 

ФИО6

ФИО1