Арбитражный суд Сахалинской области

Коммунистический проспект, 28, Южно-Сахалинск, 693024, 

www.sakhalin.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

г. Южно-Сахалинск                                                       Дело ( А59-1936/2022

06 сентября 2022  года

 

Резолютивная часть решения оглашена 30.08.2022, решение в полном объеме изготовлено 06.09.2022.

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Логиновой Е.С., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Однодворцевым С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании  дело по заявлениям Министерства жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), акционерного общества «Управление по обращению с отходами» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) о признании незаконным (недействительным) и отмене решения от 28.01.2022 года по делу № 065/01/16-505/2021,

при участии:

от Министерства жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области – ФИО1 по доверенности от 12.01.2022; ФИО2 по доверенности от 12.01.2022;

от АО «Управление по обращению с отходами» – ФИО3 по доверенности от 20.12.2021;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области – ФИО4, руководитель, ФИО5 по доверенности от 20.06.2022; 

от Правительства Сахалинской области – ФИО6 по доверенности от 03.02.2022,

от ООО «Тэктум» – ФИО7, генеральный директор;

от Министерства экологии Сахалинской области – ФИО8 по доверенности от 21.06.2022;

от Региональной энергетической комиссии – представитель не явился,

У С Т А Н О В И Л:

Министерство жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области (далее – заявитель, министерство) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области  с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее - управление) о признании незаконным и отмене решения от 28.01.2022 года по делу № 065/01/16-505/2021.

Определением от 28.04.2022 заявление министерства принято к производству, возбуждено производство по делу, предварительное судебное заседание назначено на 25.05.2022 на 10 час. 30 мин. Одновременно суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, АО «Управление по обращению с отходами», Региональную энергетическую комиссию Сахалинской области.

Акционерное общество «Управление по обращению с отходами» (далее – заявитель, общество, АО, региональный оператор) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области  с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области о признании недействительным решения от 28.01.2022 года по делу № 065/01/16-505/2021

Определением от 16.05.2022 заявление министерства принято к производству, возбуждено производство по делу, предварительное судебное заседание назначено на 07.06.2022 на 09 час. 30 мин. Одновременно суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя Министерства жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области, на стороне управления ООО «Тэктум».

Определением от 25.05.2022 суд объединил указанные дела в одно производство для   совместного   рассмотрения, присвоив объединенному делу номер А59-1936/2022, привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя Правительство Сахалинской области и Министерство экологии Сахалинской области, на стороне управления ООО «Тэктум», отложил предварительное судебное заседание до 20.06.2022 до 11 час. 00 мин. 20.06.2022 суд протокольным определением завершил предварительное судебное заседание и, учитывая отсутствие возражений от представителей сторон, а также разъяснение в определениях суда права суда в соответствии со статьей 137 АПК РФ завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в суде первой инстанции, открыл судебное заседание на стадии судебного разбирательства и приступил к рассмотрению настоящего дела по существу. Определением от 20.06.2022 (протокольное) судебное разбирательство отложено до 18.08.2022 до 10 час. 00 мин. 18.08.2022 в судебном заседании были объявлены перерывы до 24.08.2022 до 11 час. 00 мин., до 30.08.2022 до 10 час. 00 мин. Информация об объявленных в судебном заседании перерывах размещена в установленном порядке на сервисе «Картотека арбитражных дел» в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В обоснование заявленных требований министерство и общество в своих заявлениях, дополнительных пояснениях и их представители в судебном заседании указали, что заключение двух соглашений о внесении изменений в соглашение от 19.12.2017 об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области, которыми исключены из соглашения условия об обязанности регионального оператора оборудовать контейнерные площадки и контейнеры на них датчиками, обусловлено не наличием антиконкурентного соглашения между указанными лицами, а изменением федерального законодательства, в части возложения обязанности по оборудованию контейнерных площадок на органы местного самоуправления. В связи с изменением в период действия соглашения федерального и регионального законодательства стороны соглашения обязаны были привести соглашение в соответствие с нормами действующего в период исполнения соглашения законодательства РФ. Более того, учитывая изменение обязанного на оборудование контейнерных площадок субъекта и, как следствие, изменение правообладателя контейнеров, региональный оператор не вправе устанавливать какие-либо датчики на не принадлежащее ему имущество. Соответственно, условия соглашения об обязанности регионального оператора оборудовать контейнеры датчиками стали распространяться на права лиц, не являющихся участниками соглашения, что исключало возможность исполнения данной обязанности. Также заявителями указано, что исключенные условия не относились к существенным условиям. Более того, данные условия соглашения об обязательствах регионального оператора оборудовать контейнерные площадки и контейнеры на них датчиками не относились к условиям, имевшим существенное значение для определения цены на торгах. Кроме того, расходы на исполнение данных обязательств не были учтены при формировании и утверждении тарифа на услуги регионального оператора РЭК Сахалинской области.   

 Управление в отзыве и его представитель в судебном заседании с требованиями заявителей не согласились, указав, что из совокупности обстоятельств следует, что исключение из соглашения двух пунктов об обязанности регионального оператора за его счет приобрести имущество и оборудовать его специальными техническими средствами фактически имело следствием то, что региональный оператор не понесен расходов, связанных с исполнением данных обязательств, что увеличило его доход и фактически повлияло таким образом на цену на торгах. Заключенное соглашение могло негативным образом отразиться на конкуренции, поскольку рынок обращения твердых коммунальных отходов является конкурентным. Наличие указанных двух условий об обязанности регионального оператора оборудовать за свой счет контейнерные площадки на территории Сахалинской области и установить на контейнерах датчики создало препятствия для участия в конкурсном отборе лиц, не имеющих материальных средств на их исполнение, учитывая, в том числе и то, что согласно позиции регионального оператора установка датчиков на контейнерах оценивается в 220 млн. руб. Пояснили, что все обстоятельства, на которых основаны выводы управления, также как и сами выводы содержатся в решении управления, просили отказать в удовлетворении заявленных заявителями требований.

Правительство Сахалинской области, Министерство экологии Сахалинской области, привлеченные к участию в настоящем в деле в качестве третьих лиц на стороне заявителей, в представленных отзывах и их представители в судебном заседании поддержали позицию заявителей. Представитель правительства на вопрос суда пояснила, что при проведении конкурсного отбора, исходя из условий документации о нем, на оборудование контейнерных площадок и контейнеров датчиками  не планировалось выделение бюджетных средств, так как исполнение данных обязательств было возложено на регионального оператора за его счет. В последствие, в связи с изменением федерального законодательства РФ и возложением обязанности по оборудованию контейнерных площадок на органы местного самоуправления, последним для ее исполнения были выделены средства из регионального бюджета в виде субсидий.

  РЭК Сахалинской области, привлеченная к участию в настоящем в деле в качестве третьего лица на стороне заявителей, в представленном отзыве позицию по спору не выразило.

ООО «Тэктум», привлеченное к участию в настоящем в деле в качестве третьего лица на стороне управления, в отзыве, дополнении к нему и его представитель в судебном заседании поддержали позицию управления.

РЭК Сахалинской области, Министерство экологии Сахалинской области (после перерыва в судебном заседании) своих представителей в судебное заседание не направили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, что подтверждается почтовыми уведомлениями. 

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) суд с учетом мнения представителей лиц, участвующих в деле и присутствовавших в судебном заседании, полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие извещенных надлежащим образом и не направивших своих представителей в судебное заседание участвующих в деле лиц.

Заслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела и оценив в совокупности все представленные доказательства, суд установил следующее.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из материалов дела следует, что 18.11.2016 Правительством Сахалинской области издано распоряжение № 595-р «Об организации проведения конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области», согласно которому провести процедуру конкурсного отбора и заключить соглашение с региональным оператором поручено Министерству природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области.

03.11.2017 на сервисе torgi.gov.ru Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области (ныне Министерство экологии Сахалинской области) размещено сообщение о проведении конкурса № 031117/2608003/01 с целью отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области. 

Согласно пунктам 3.1 и 3.4 документации об отборе заявитель вправе подать только одну заявку, в состав заявки должна входить заполненная форма заявки, представленная в приложении № 10 и перечисленные в пунктах 3.4.1 - 3.4.9 документы. В соответствии с формой заявки участник отбора в заявке должен был подтвердить обязательное исполнение условий документации конкурсного отбора и гарантировать выполнение требований документации о конкурсном отборе.

Согласно протоколу № 1 от 27.11.2017 комиссией Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области вскрыт конверт с единственной поданной на конкурсный отбор заявкой, данная заявка поступила от АО «Управление по обращению с отходами».

Согласно протоколу № 2 от 05.12.2017 рассмотрения заявок на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области конкурсная комиссия решила признать заявку № 1 соответствующей требованиям конкурсной документации и допустить акционерное общество к участию в конкурсном отборе (пункт 4.1), признать акционерное общество единственным участником конкурсного отбора (пункт 4.2), рекомендовать организатору конкурсного отбора направить в акционерное общество для подписания проект соглашения об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области (пункт 4.3). 

19.12.2017  между Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области и региональным оператором (акционерным обществом) заключено соглашение об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области. Согласно пункту 1.2 соглашения обществу присвоен статус регионального оператора на период с 01.01.2018 по 01.01.2027. В силу пункта 1.4 соглашения стоимость услуги регионального оператора по результатам конкурсного отбора составила 9 657 340,0 тыс. руб. В пунктах 2.4, 2.4.8 соглашения установлена обязанность регионального оператора обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления твердых коммунальных отходов, расчетными данными, создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации. В подпункте «б» пункта 2.4.9 соглашения установлена обязанность регионального оператора обеспечить оснащение всех контейнеров считывающими устройствами, позволяющими идентифицировать контейнер (адрес, объем контейнера и пр.) и факт его разгрузки (опорожнения) в кузов автотранспортного средства, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров в системы контроля и учета обращения с твердыми коммунальными отходами в Сахалинской области (с занесением данных в АИС ЭМТСОО). В пункте 2.4.10 установлена обязанность регионального оператора обеспечить соответствие вновь вводимой в эксплуатацию спецтехники требованиями не ниже ЕВРО-4, из оборудование датчиками системы «ЭРА-ГЛОНАСС» и считывающими устройствами, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров. Сок действия соглашения установлен с даты его полписания по 01.01.2027 включительно, статус регионального оператора присвоен обществу на 10 лет (пункты 3.1 и 3.2 соглашения). В разделе 7 соглашения установлено, что возмещение региональному оператору недополученных доходов, связанных с осуществлением регулируемых видов деятельности за счет средств бюджета Сахалинской области будет обеспечено в случае принятия решения об установлении единого тарифа на услугу регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами ниже экономически обоснованной величины. 

26.10.2018 между Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области, Министерством ЖКХ Сахалинской области и региональным оператором подписано дополнительное соглашение к соглашению между Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области и региональным оператором об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области от 19.12.2017, согласно которому все права и обязанности по соглашению от 19.12.2017 министерство природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области передало министерству ЖКХ Сахалинской области с даты подписания данного соглашения (пункт 1.1), пункт 3.1 соглашения изменен, срок действия соглашения продлен, указано, что оно действует по 31.12.2027 включительно (пункт 2.2), более того, изменен пункт 1.2 соглашения, указано, что статус регионального оператора присвоен акционерному обществу с 01.01.2018 по 31.12.2027 (пункт 2.1), в пункте 3 дополнительного соглашения указано, что во всем остальном, что прямо не  предусмотрено данным дополнительным соглашением, стороны руководствуются положениями действующего законодательства РФ и Сахалинской области.

15.04.2019 министерством и обществом заключено дополнительное соглашение № 2 к соглашению области от 19.12.2019 об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области, которым пункт 2.4.8 исключен (пункт 2), подпункт «б» пункта 2.4.9 соглашения изложен в иной редакции, а именно после слов «оснащение» дополнить цифрами и словами «с 1 января 2020 года» (пункт 3), остальные условия оставлены без изменения (пункт 4). 

24.02.2021 между министерством и обществом заключено дополнительное соглашение № 3 к соглашению между Министерством ЖКХ Сахалинской области и региональным оператором об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области, которым подпункт «б» пункта 2.4.9 признан утратившим силу (пункт 1), в пункте 2.4.10 слова «и считывающими устройствами, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров» отказать (пункт 2), остальные условия соглашения оставлены без изменения (пункт 3). 

30.04.2021 в управление от ООО «Тэктум» поступила жалоба на действия сторон соглашения об исполнении функций регионального оператора, выразившиеся в исключении из заключенного соглашения условий об обязанности регионального оператора оборудовать контейнерные площадки на территории Сахалинской области, в том числе обеспечить на них необходимое количество контейнеров, и установить на контейнерах считывающие устройства и датчики заполнения, следствием чего явилась существенная экономия на стороне регионального оператора. Соответственно, сторонами внесены изменения условий соглашения по сравнению с установленными документацией о конкурсном отборе, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Письмом от 14.05.2021 № 08-2033 управление запросило информацию от Министерств ЖКХ и природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области по вопросу проведенного конкурсного отбора регионального оператора, заключения соответствующего соглашения и внесения в него изменений в части обязательств регионального оператора по оснащению контейнерных площадок и оборудованию контейнеров датчиками.

12.05.2021 в управление от ООО «Тэктум»  поступило дополнение к жалобе об антиконкурентном соглашении, заключенному между Правительством Сахалинской области в лице Министерства ЖКХ Сахалинской области и региональным оператором с приложением к нему дополнительного соглашения № 3 от 24.02.2021. 

21.05.2021 в управление поступил ответ на запрос от Министерства экологии Сахалинской области в письме от 20.05.2021 № 3.06-2056/21, в котором указано, в том числе, на следующее. Согласно утвержденной территориальной схеме обращения с отходами хранение, обработка и анализ поступивших сведений осуществляется в электронной модели, которая позволяет также осуществлять регулярную актуализацию сведений, содержащихся в территориальной схеме. Кроме того, в электронной модели территориальной схемы осуществлена привязка источников образования твердых коммунальных отходов к объектам, отмеченным на карте Сахалинской области с указанием адреса источника образования отходов, вида источника и количества образующихся твердых коммунальных отходов. С целью полноценной работы электронной модели территориальной схемы обращения с отходами необходимо было оснастить все контейнеры считывающими устройствами, позволяющими идентифицировать контейнер (адрес, объем контейнера и пр.), факт его разгрузки (опорожнения) в кузов автотранспортного средства, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров в систему контроля и учета обращения с ТКО в Сахалинской области. В этой связи проект соглашения с региональным оператором был разработан с требованиями об оснащении при реализации условий соглашения контейнерным парком со считывающими устройствами и датчиками заполнения. Вместе с тем, оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками заполнения не было одним из условий в требованиях к участникам конкурсного отбора. 

26.05.2021 в управление поступил ответ на запрос от министерства в письме от 24.05.2021 № 3.10-2308/21, в котором среди прочего было указано, что отсрочка в исполнении обязанности регионального оператора по оборудованию контейнеров считывающими устройствами и датчиками заполнения была предоставлена в связи с необходимостью создания комплексной системы контроля и учёта обращения с ТКО в Сахалинской области. Данное мероприятие осуществлялось в рамках реализации проекта «Умный город» на условиях государственно-частного партнерства. На протяжении 2019 года реализовывались пилотные проекты по оснащению части мест наполнения датчиками и осуществлялся мониторинг работы системы.  В последствии обязанность регионального оператора по оборудованию контейнеров считывающими устройствами и датчиками заполнения исключена на основании постановления Правительства Сахалинской области от 20.02.2021 № 54 по результатам проведенного мониторинга и тестирования системы, в соответствии с которыми было принято решение о внедрении иной системы фиксации вывоза ТБО без необходимости установки датчиков, которая в настоящее время успешно реализована.

Письмом от 31.05.2021 № 08-272/1 управление сообщило ООО «Тэктум» о продлении срока рассмотрения обращения на 2 месяца до 30.07.2021.

30.07.2021 управление приказом № 92 о возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства возбудило дело № 065/01/16-505/2021 по признакам нарушения министерством и обществом (региональным оператором) пункт 4 статьи 16  Закона о защите конкуренции.

Определением от 30.07.2021 о назначении дела № 065/01/16-505/2021 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению указанное дело назначено к рассмотрению на 30.08.2021 на 15 час. 00 мин. (пункт 1); к участию в деле в качестве ответчиков привлечены Министерство жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области, АО «Управление по обращению с отходами», в качестве заявителя привлечено ООО «Тэктум» (пункт 2). Приведенные приказ и определение направлены указанным в них лицам с сопроводительным письмом от 30.07.2021 № 08-3065.

Определением от 30.08.2021 объявлен перерыв в рассмотрении дела до 03.09.2021 до 12 час. 00 мин.

Определением от 03.09.2021  рассмотрение дела отложено до22.09.2021 до 15 час. 00 мин., к участию в рассмотрении дела привлечены РЭК Сахалинской области и Министерство экологии Сахалинской области.

Определением от 29.10.2021 о продлении срока рассмотрения дела № 065/01/16-505/2021  срок рассмотрения дела продлен до 30.04.2022.

Определениями от 22.09.2021, 29.10.2021, 01.12.2021 об отложении рассмотрения дела № 065/01/16-505/2021 рассмотрение дела откладывалось до 29.10.2021 до 16 час. 00 мин., 01.12.2021 до 15 час. 00 мин., 21.01.2022 до 15 час. 00 мин.

28.09.2021 в управление от ООО «Тэктум» поступило письмо с приложенными к нему письмами от ООО «ТСК Фест» и ООО «Экосити», в которых указано, что данные лица не смогли принять участие в конкурсном отборе, поскольку в документации об отборе среди прочих было установлено требование к региональному оператору об оборудовании за счет регионального оператора контейнеров специализированной системой учета, стоимость которой 80-100 млн. руб.

18.10.2021 должностным лицом управления подготовлен краткий отчет (обзор) по результатам анализа состояния конкуренции на товарном рынке услуг регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области по делу № 065/01/16-505/2021, согласно которому по результатам проведения анализа состояния конкуренции на указанном товарном рынке установлено следующее: временной интервал исследования определен периодом с 10.08.2017 по 30.07.2021; продуктовые границы товарного рынка – услуги регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами; предметом соглашения между Министерством ЖКХ Сахалинской области и АО «Управление по обращению с отходами» является ограничение конкуренции на рынке услуг регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами в связи с не проведением нового конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами после изменения существенных условий Соглашения от 19.12.2017 года (отменой пунктов 2.4.8 и подпункта «б» пункта 2.4.9); географические границы товарного рынка – границы Сахалинской области; состав хозяйствующих субъектов, участвующих в соглашении - Министерство ЖКХ Сахалинской области и АО «Управление по обращению с отходами».

27.10.2021 в управление поступили пояснения от министерства по делу в письме от 26.10.2021 № 3.10-5140/21, в которых, среди прочего, указано, что мероприятия по обеспечению наличия контейнерного парка и создание новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки, которые были исключены дополнительными соглашениями № 2 от 15.04.2019 и № 3 от 24.02.2021 из соглашения об организации деятельности регионального оператора не влияли на определение цены на торгах. Непосредственная реализация данных мероприятий региональным оператором с учетом изменения правового регулирования отношений в сфере обращения ТКО невозможна. Мероприятия по обустройству контейнерных площадок и установка контейнеров осуществлена муниципальными образованиями региона, которым на реализацию данных мероприятий предоставлены субсидии из регионального бюджета с 2018 по 2021 годы.

В письме от 29.10.2021 № 3752 свои возражения управлению представило и общество.

01.12.2021 управлением подготовлено заключение об обстоятельствах дела № 065/01/16-505/2021. Данное заключение с сопроводительным письмом направлено в адрес ответчиков и заинтересованного лица по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

18.01.2022 в управление с сопроводительным письмом от 18.01.2022 № 3.10-133/22 от Министерства ЖКХ Сахалинской области поступило дополнительное соглашение № 4 к соглашению между Министерством ЖКХ Сахалинской области и Региональным оператором об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области от 19.12.2017 от 18.01.2022,  согласно которому дополнительные соглашения №№ 2 от 15.04.2019 и № 3 от 24.02.2021 расторгнуты (пункты 2, 3).

21.01.2022 управлением вынесена резолютивная часть решения по делу № 065/01/16-505/2021, согласно которому управление решило: признать Министерство жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области и Акционерное общество «Управление по обращению с отходами» нарушившими пункт 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции (пункт 1); обязательное для исполнения предписание не выдавать (пункт 2); передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Сахалинского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административных правонарушениях в отношении виновных юридических и должностных лиц (пункт 3).

В полном объеме решение по делу № 065/01/16-505/2021 изготовлено  28.01.2022, согласно данному решению оно основано на следующих выводах управления по установленным им обстоятельствах. Дополнительные соглашения № 2 от 15.04.2019 и № 3 от 24.02.2021 г. К соглашению об организации деятельности по обращению с ТКО на территории Сахалинской области от 19.12.2017 об исключении из последнего обязанностей регионального оператора: обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления ТКО, расчетными данными; создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации; обеспечить оснащение всех контейнеров считывающими устройствами, позволяющими идентифицировать контейнер (адрес, объем контейнера и пр.) и факт его разгрузки (опорожнения) в кузов автотранспортного средства, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров в системы контроля и учета обращения с ТКО в Сахалинской области (с занесением данных в АИС ЭМТСОО), являются антиконкурентными, поскольку требовалось изменение условий сторонами соглашения путем проведения конкурентных процедур, что привело к нарушению антимонопольного законодательства, а именно к созданию преимущественных условий для АО «Управление по обращению с отходами». Отмена приведенных условий Соглашения от 19.12.2017 года на первоначальном этапе отбора привела к ограничению конкуренции на данном товарном рынке, АО «Управление по обращению с отходами» было поставлено Заказчиком в неравное положение с иными потенциальными участниками конкурсного отбора. Заключение и реализация дополнительных соглашений от 15.04.2019 года и 24.02.2021 года привело к недопущению возникновения конкурентных отношений между хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в рассматриваемой сфере, и предоставлению преимущественных условий для АО «Управление по обращению с отходами» в сфере выполнения указанных работ. В этой связи управление квалифицировало действия Министерства жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области и АО «Управление по обращению с отходами» как нарушающие запреты установленные пунктом 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Не согласившись с указанным решением заявители обратились в арбитражный суд с настоящими заявлениями.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

Из изложенного также следует и то, что предметом оценки является законность оспариваемых правоприменительных актов, исходя из доводов заявителя по делу.

В соответствии со статьями 1 и 3 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции, Закон № 135-ФЗ) целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения - отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Согласно статье 22 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов.

Статья 23 Закона № 135-ФЗ предусматривает, что антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства; выдает в случаях, указанных в данном Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Пунктом 4 статьи 16 Закона № 135-ФЗ запрещены соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

В пункте 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции определено, что соглашение - это договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Следовательно, в целях признания соглашения, нарушающим положения статьи 16 Закона № 135-ФЗ, подлежат установлению следующие обстоятельства: соглашение не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации; в результате этого соглашения была или могла быть не допущена, ограничена или устранена конкуренция на товарном рынке, то есть соглашение привело к таким негативным последствиям как недопущение, ограничение, устранение конкуренции либо создало реальную угрозу их возникновения.

Из материалов дела следует, что соглашение об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области от 19.12.2017 заключено по результатам конкурсного отбора.

В разделе 7  документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области, именуемом «Параметры деятельности регионального оператора», а именно в пунктах 7.8, 7.8.8 и 7.8.9, указано, что региональный оператор обязан: обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления твердых коммунальных отходов, ращёными данными; создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации; выполнять иные обязанности, установленное законодательством Российской Федерации в области обращения с отходами и соглашением об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами.

В приложении № 7 к документации об отборе приведен проект соглашения между Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды Сахалинской области и Региональным оператором об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области. Согласно пунктам 2.4 и 2.4.8 данного проекта на регионального оператора возложена обязанность обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления твердых коммунальных отходов, расчетными данными, создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации. В пункте 2.4.9 проекта установлены следующие обязанности регионального оператора: а) обеспечить оснащение спецтехники, используемой для транспортирования твердых коммунальных отходов, вторичных материальных ресурсов, «хвостов» в зоне деятельности регионального оператора, в течение 6 месяцев со дня заключения соглашения датчиками системы «ЭРА-ГЛОНАСС» с возможностью передачи информации в системы контроля и учета обращения с твердыми коммунальными отходами в Сахалинской области (с занесением данных в автоматизированную информационную систему электронную модель территориальной схемы обращения с отходами - АИС ЭМТСОО); б) обеспечить оснащение всех контейнеров считывающими устройствами, позволяющими идентифицировать контейнер (адрес, объем контейнера и пр.) и факт его разгрузки (опорожнения) в кузов автотранспортного средства, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров в системы контроля и учета обращения с твердыми коммунальными отходами в Сахалинской области (с занесением данных в АИС ЭМТСОО); в) обеспечить ведение электронных маршрутных журналов, интеграцию и/или передачу данных в существующие и вновь создаваемые системы контроля и учета обращения с твердыми коммунальными отходами в Сахалинской области (с занесением данных в АИС ЭМТСОО); г) обеспечить обращение с твердыми коммунальными отходами, размещенными в зоне деятельности регионального оператора на земельных участках, не предназначенных для этих целей и указанных в документации об отборе в соответствии с Правилами обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 12.11.2016 № 1156.

 Предельная стоимость услуги регионального оператора согласно разделу 8 документации об отборе и приложения № 8 к ней составляет за период с 2018 по 2027 годы 10 157 340 тыс. руб.

В приложении № 9 к документации об отборе указано следующее. Финансирование расходов регионального оператора за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации на дату утверждения настоящей документации об отборе не предусмотрено, то есть составляет 0 рублей 00 копеек. В последующем возможно выделение такого финансирования в зависимости от возможностей бюджетов всех уровней, в том числе в рамках региональной программы в области обращения с отходами, в том числе с твердыми коммунальными отходами. В этом случае финансирование расходов регионального оператора за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации будет учтено в установленном порядке при регулировании тарифов регионального оператора.

Таким образом при проведении отбора Сахалинской областью в лице его уполномоченных органов была установлена обязанность регионального оператора обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления ТКО, расчетными данными; создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации; обеспечить оснащение всех контейнеров считывающими устройствами, позволяющими идентифицировать контейнер (адрес, объем контейнера и пр.) и факт его разгрузки (опорожнения) в кузов автотранспортного средства, позволяющими передавать информацию по опорожнению контейнеров в системы контроля и учета обращения с ТКО в Сахалинской области (с занесением данных в АИС ЭМТСОО). При этом выделение бюджетных средств для исполнения данных обязанностей не предусматривалось.

На данных условиях и было заключено соглашение от 19.12.2017 об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области с АО «Управление по обращению с отходами». При этом срок действия соглашения установлен с даты его подписания по 01.01.2027 включительно, статус регионального оператора присвоен обществу на 10 лет (пункты 3.1 и 3.2 соглашения). В разделе 7 соглашения установлено, что возмещение региональному оператору недополученных доходов, связанных с осуществлением регулируемых видов деятельности за счет средств бюджета Сахалинской области будет обеспечено в случае принятия решения об установлении единого тарифа на услугу регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами ниже экономически обоснованной величины.

02.10.2018 приказом РЭК Сахалинской области приказом № 17-окк региональному оператору утверждены тарифы на 2019 год.

Согласно пояснениям представителя регионального оператора свою деятельность по соглашению последний начал осуществлять с 01.01.2019, после утверждения тарифа на его услуги.

Обосновывая свою позицию по спору, заявители указали, что спорные два соглашения об исключении обязанностей регионального оператора были заключены в связи с изменением в законодательном регулировании данных правоотношений и установлением в качестве обязанного лица на создание и содержание мест (площадок) накопления твердых коммунальных отходов органов местного самоуправления. Заключение указанных дополнительных соглашений было необходимо для приведения соглашения в соответствие с действующим в момент его исполнения нормативным правовым регулированием.  Более того, исключение обязанности по оборудованию контейнеров техническими средствами контроля и учета обусловлено изменением технического решения в контроле и учете оборота ТБО. 

Федеральным законом от 31.12.2017 № 503-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об отходах производства и потребления» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» статья 8 Федерального закона от 24 июня 1998 года № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» изложена в новой редакции, создание и содержание мест (площадок) накопления твердых коммунальных отходов, за исключением установленных законодательством Российской Федерации случаев, когда такая обязанность лежит на других лицах, отнесено к полномочиям органов местного самоуправления.

Данный федеральный закон в указанной части в соответствии с его частью 2  статьи 10 вступил в силу с 01.01.2019.

Дополнительное соглашение № 2 к соглашению области от 19.12.2019 об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Сахалинской области, которым исключена обязанность регионального оператора обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления ТКО, расчетными данными; создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 2.4.8 соглашения), подписано между министерством и обществом 15.04.2019.

Согласно позиции заявителей его подписание обусловлено необходимостью приведения соглашения в соответствии с требованиями федерального законодательства РФ.

Оценивая данный довод, суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что 26.10.2018 министерство вступило в соглашение с региональным оператором, законодательные изменения вступили в силу с 01.01.2019, региональному оператору утверждены тарифы РЭК Сахалинской области приказом от 02.10.2018 № 17-окк на 2019 год, то есть на момент изменения законодательного регулирования отношений по обращения с отходами в части лиц, обязанных оборудовать контейнерные площадки, и возложении данной обязанности на органы местного самоуправления (федеральный закон № 503-ФЗ от 31.12.2017, вступивший в законную силу в части данных положений с 01.01.2019), региональный оператор к деятельности по исполнению условий соглашения фактически не приступил (тариф на его услуги был утвержден в октябре 2018 года на 2019 год). 

Сахалинская область начала субсидировать муниципальным образованиям мероприятия по обустройству контейнерных площадок с 2019 года на основании в том числе положений Закона Сахалинской области от 24.12.2018 № 96-ЗО «Об областном бюджете Сахалинской области на 2019 год и плановый период 2020 и 2021 годов», в приложении 6 которого, именуемого «Распределение бюджетных ассигнований по разделам, подразделам, целевым статьям (государственным программам и непрограммным направлениям деятельности), группам (группам и подгруппам) видов расходов классификации расходов областного бюджета на 2019 год», предусмотрено 154390,6 тыс. руб. на субсидии на реализацию мероприятий по обустройству (созданию) мест (площадок) накопления твердых коммунальных отходов, а также 111000,0 тыс. руб. на взнос в уставной капитал АО «Управления по обращению с отходами». 

Таким образом до фактического начала осуществления обществом деятельности регионального оператора – 2019 год, то есть до начала исполнения  обязательств по соглашению, Сахалинская область в 2018 году приняла решение об исключении обязанности регионального оператора по обеспечению контейнерного парка на территории области, а также по финансированию из регионального бюджета исполнения данной обязанности муниципальными образованиями.

При этом по условиям документации о конкурсном отборе и заключенного в 2017 году соглашения исполнение данной обязанности предполагалось за счет средств регионального оператора.

При изложенных обстоятельствах в совокупности, а также, учитывая, что до начала исполнения региональным оператором соглашения Сахалинской областью в лице уполномоченного органа фактически было принято решение иным образом организовать создание контейнерного парка (не региональным оператором и не за счет его средств, а муниципальными образованиями за счет средств субсидий из регионального бюджета), то есть фактически принято решение об исключении данной обязанности регионального оператора, следствием чего явилось сокращение его расходов (исключена обязанность, на реализацию которой выделено Сахалинской областью в 2019 году 154390,6 тыс. руб.), суд приходит к выводу, что заключение министерством и обществом дополнительного соглашения № 2 к соглашению от 19.12.2019 осуществлено не с целью приведения соглашения в соответствии с требованиями законодательства РФ, изменившегося после заключения соглашения в сфере обращения с отходами, а следствием реализации антиконкурентного соглашения и исключения из соглашения от 19.12.2019 условий об обязанности регионального оператора за свой счет обеспечить создание контейнерных площадок в Сахалинской области. В свою очередь, наличие данного условия в документации о конкурсном отборе, а именно условие о необходимости региональному оператору потратить значительный объем собственных средств, и его последующее исключение не могло не повлиять на конкуренцию на товарном рынке и на количество лиц, желающих участвовать в конкурсном отборе.

ФАС России в письме от 13.04.2021 № ВК/29391/21 указало со ссылкой на пункт 8 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации, что изменения в соглашение могут быть внесены при условии, что такие изменения не затронут условия соглашения, имевшие существенное значение для определения цены при проведении конкурсного отбора. ФАС России отмечает, что в случае, если изменения условий соглашения по сравнению с установленными документацией об отборе приводят к тому, что право осуществления деятельности регионального оператора по обращению с ТКО будет осуществляться на иных более выгодных условиях, чем публично предлагалось неопределенному кругу лиц, то такие действия могут быть оценены как действия, содержащие признаки нарушения антимонопольного законодательства. 

Более того, как было указано выше, согласно документации о конкурсном отборе, заключенного по его результатам соглашения на момент проведения конкурного отбора и заключения соглашения обязанность обеспечить наличие контейнерного парка была возложена на регионального оператора. 

В письме от 20.09.2021 № 3.25-1780/21 РЭК Сахалинской области в ответ на запрос управления сообщила, что при расчете максимальной величины (конкурсной цены) стоимости услуги регионального оператора в размере 10 157 340 тыс. руб. РЭК Сахалинской области не учитывались расходы на создание новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки.

Соответственно, указанная обязанность должна была быть исполнена региональным оператором за счет собственных средств.

Согласно документации о конкурсном отборе предельная стоимость услуги регионального оператора согласно разделу 8 документации об отборе и приложения № 8 к ней составляет за период с 2018 по 2027 годы 10 157 340 тыс. руб. Стоимость услуги регионального оператора определена в документации о конкурсном отборе в качестве стоимостного критерия оценки услуги регионального оператора. При этом в качестве требования к изменению начального значения данного критерия в размере 10157340 тыс. руб., как его максимального значения, установлено требование об его уменьшении с величиной значимости критерия 0,3.

Любой участник гражданского оборота, действуя добросовестно и разумно, принимая решение принять участие в торгах на право поставить товар, оказать услугу, выполнить работу, формирует свое предложение о цене его товара (услуги и работы), то есть оценивает себестоимость его товара (услуги и работы), исходя из того объема обязательств, которые установлены для поставщика (исполнителя) документацией о торгах, а также определяет прибыль.

Соответственно, несмотря на то, что оборудование контейнерного парка, в том числе считывающими устройствами и датчиками, не было учтено при формировании максимальной величины (конкурсной цены) стоимости услуги регионального оператора, лицо, принимая решение об участии в данном конкурсе и формируя свое предложение о цене, должно было учитывать тот объем обязательств регионального оператора, которые установлены для регионального оператора проектом соглашения. 

Как было указано выше, проектом соглашения обязанность обеспечить создание новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки была возложена на регионального оператора и должна была им  быть обеспечена за свой счет, то есть за счет его прибыли.

На реализацию мероприятий по созданию новых контейнерных площадок Сахалинской областью муниципальным образованиям в качестве субсидии выделено и планируется выделить 51 500 тыс. руб. в 2021-2023  (Закон Сахалинской области от 23.12.2020 № 94-ЗО «Об областном бюджете Сахалинской области на 2021 год и плановый период 2022 и 2023 года»), в 2019 году выделено 154 390 600 руб. согласно выписки из бюджетной росписи на 2019 год Министерства ЖКХ Сахалинской области, в 2020 – 313 047 200 руб. согласно выписки из бюджетной росписи на 2020 год Министерства ЖКХ Сахалинской области, в 2021 – 29 000 000 руб. согласно выписки из бюджетной росписи на 2021 год Министерства ЖКХ Сахалинской области.

То есть исполнение обязанности регионального оператора по созданию новых контейнерных площадок в Сахалинской области стоит 547 937 800 рублей в период с 2019 по 2023 годы (данный период входит в период действия соглашения).

Согласно заявке на участие в конкурсе АО «Управления по обращению с отходами» от 24.11.2017 им сделано предложение по стоимостному критерию 9 657 340 тыс. руб., как о стоимости услуги регионального оператора.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ АО «Управления по обращению с отходами» создано Сахалинской областью в лице ее органов власти, согласно сведениям о зарегистрированных владельцах ценных бумаг 100% акций общества принадлежит Сахалинской области. 

В соответствии с позициями по настоящему спору заявителей АО «Управления по обращению с отходами», принимая участие в конкурсном отборе, действовало самостоятельно и имело равные права и возможности с иными участниками товарного рынка, и не имело преимуществ, действовало добросовестно, а, соответственно, формируя свое предложение о цене своих услуг, исходило из всех расходов, которые оно должно будет понести с целью исполнения обязательств регионального оператора по соглашению, в том числе расходов на обеспечение создания новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки.

При изложенных обстоятельствах не понесённые на исполнение обязанности по обустройству контейнерных площадок расходы в размере 547 937 800 рублей являются экономией регионального оператора, что, в свою очередь, свидетельствует о том, что исключение из заключенного соглашения условий о данных обязательствах регионального оператора могло повлиять на предложение о цене услуги на торгах, а также на состав участников торгов.

Согласно подпункту 3 пункта 8 статьи 448 ГК РФ условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

При этом судом не принимается довод заявителей о недопустимости применения пункта 8 статьи 448 ГК РФ к спорным правоотношениям, поскольку расходы на создание новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки не были учтены при определении максимальной величины (конкурсной цены) стоимости услуги регионального оператора, то есть при определении цены на торгах, исходя из следующего.

Согласно письму РЭК Сахалинской области от 20.09.2021 № 3.25-1780/21 максимальное значение приведённой стоимости услуги регионального оператора для конкурсного отбора было определено в соответствии с пунктом 92 Основ ценообразования в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.05.2016 № 484, по формулам, содержащимся в разделе VI.I «Расчет приведенной стоимости услуг» Методических указаний по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными приказом ФАС России от 21.11.2016 № 1638/16.

В соответствии с пунктом 92 Основ ценообразования в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.05.2016 № 484, пунктом 96 раздела VI.I «Расчет приведенной стоимости услуг» Методических указаний по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденными приказом ФАС России от 21.11.2016 № 1638/16, максимальное значение приведенной стоимости услуги регионального оператора рассчитывается как сумма прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами (далее - конкурсная документация), и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен). 

Согласно пункту 2  Основ ценообразования в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.05.2016 № 484, расчетная предпринимательская прибыль регулируемой организации - величина, учитываемая при определении необходимой валовой выручки, используемой при расчете тарифов с применением метода экономически обоснованных затрат на период регулирования или метода индексации на каждый год долгосрочного периода регулирования, остающаяся в распоряжении регулируемой организации и расходуемая ею по своему усмотрению. При этом регулируемая организация - оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами, региональный оператор по обращению с твердыми коммунальными отходами, осуществляющие регулируемые виды деятельности в области обращения с твердыми коммунальными отходами.

Таким образом при расчете максимального значения приведённой стоимости услуги регионального оператора была определена расчетная предпринимательская прибыль регионального оператора, остающаяся в распоряжении регулируемой организации и расходуемая ею по своему усмотрению.

Как было указано выше, согласно документации о конкурсном отборе исполнение обязанности по обеспечению создания новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки предусматривалось за счет регионального оператора, то есть за счет его собственных средств, источником формирования которых могла являться в том числе расчетная предпринимательская прибыль регулируемой организации, учтенная при определении при определении максимальной величины (конкурсной цены) стоимости услуги регионального оператора.

Таким образом наличие обязанности регионального оператора по обеспечению создания новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки повлияло как на цену предложения, так и на цену на торгах.

Более того, судом учитывается, что исполнение обязанности по обеспечению создания новых контейнерных площадок и оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки является дорогостоящими мероприятиями. Так, согласно пояснениям АО «Управления по обращению с отходами» на оснащение контейнерного парка считывающими устройствами и датчиками разгрузки необходимо более 200 000 000 рублей, на создание новых контейнерных площадок в муниципальных образованиях региона Сахалинской областью муниципальным образованиям в качестве субсидии выделено и планируется выделить согласно Закону Сахалинской области от 23.12.2020 № 94-ЗО «Об областном бюджете Сахалинской области на 2021 год и плановый период 2022 и 2023 года», выпискам из бюджетной росписи на 2019 - 2021 годы Министерства ЖКХ Сахалинской области в период с 2019 по 2023 годы 547 937 800 рублей 

При таких обстоятельствах суд соглашается с позицией управления о том, что данные обязанности регионального оператора имеют существенное значение для определения цены на торгах, в том числе для формирования предложения о цене; исключение приведенных обязанностей регионального оператора имело следствием получение последним существенной экономии в виде не понесенных расходов из собственных средств на их исполнение.

Более того, судом учитывается и то, что вопрос об изменении лица, обязанного создавать контейнерные площадки и финансировать их создание, был фактически разрешен до 01.01.2019, то есть до фактического начала осуществлением обществом функций регионального оператора по соглашению (с 01.01.2019).  Соответственно, Сахалинская область в лице уполномоченного органа (с 26.10.2018 Министерство ЖКХ Сахалинской области) имела возможность провести новый конкурсный отбор, исключив данную обязанность из перечня обязанностей регионального оператора, с целью обеспечения конкуренции и соблюдения антиконкурентного законодательства. Вместе с тем, не сделала этого, а совместно с обществом исключила данные обязанности регионального оператора из соглашения посредством заключения двух дополнительных соглашений. Совместные действия указанных лиц по исключению обязанностей регионального оператора из действующего соглашения свидетельствуют о наличии между ними антиконкурентного  соглашения. 

При этом судом не принимаются доводы заявителей о том, что управлением не доказано наступление неблагоприятных последствий для конкуренции совершенными действиями, поскольку состав статьи 16 Закона о защите конкуренции является формальным, то есть действия, которые не только привели, но и могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции уже являются нарушением антиконкурентного законодательства.

Судом учитывается, что товарный рынок по обращению с ТКО является конкурентным, что участниками процесса не оспаривалось, доказательств обратного не представлено.

Судом также не принимается довод заявителей о целесообразности внесенных изменений в части технологических решений по учету и контролю обращения ТБО, поскольку оценка целесообразности действий заявителей не является предметом спора, судом оценивается законность.

Довод заявителей о том, что на регионального оператора не была возложена обязанность закупить контейнеру и создать контейнерные площадки, а была возложена обязанность обеспечить осуществление данных действий, судом не принимается, исходя из следующего. 

В пунктах 2.4, 2.4.8 соглашения от 19.12.2017 установлена обязанность регионального оператора обеспечить наличие контейнеров в количестве не менее чем установлено нормативами накопления твердых коммунальных отходов, расчетными данными, создание новых контейнерных площадок (мест накопления отходов) с последующей их передачей управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом из буквального толкования данного условия следует, что региональный оператор обязан передать контейнерные площадки и контейнеры управляющим компаниям либо собственникам земельных участков, на которых расположены такие площадки. Указанное, в свою очередь, означает, что обеспечить наличие и создание в данном случае означает создать контейнерные площадки с контейнерами, поскольку передать созданную вещь иному лицу может только лицо, обладающее данной вещью на вещном праве.

Приведенные обстоятельства в совокупности с иными свидетельствуют о наличии соглашения, указанного в оспариваемом решении. Соответственно, суд приходит к выводу, что управлением доказан как факт наличия соглашения между министерством и обществом, так и верно определены роли указанных лиц в данном соглашении.  При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что в действиях заявителей имеется нарушение пункта 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции, в этой связи оспариваемое решение управления соответствует как приведенным выше и установленным судом фактическим обстоятельствам, так и положениям Закона о защите конкуренции, а потому требование заявителей удовлетворению не подлежит.

Иные доводы лиц, участвующих в деле, правового значения не имеют.

В силу части 2 статьи 201 АПК РФ для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решения, действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 АПК РФ).

С учетом изложенного суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение управления от 28.01.2022 года по делу № 065/01/16-505/2021 соответствует положениям Федерального закона № 135-ФЗ, а потому не нарушает права и законные интересы заявителей, допустивших нарушение норм Закона о защите конкуренции.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Министерства жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области, акционерного общества «Управление по обращению с отходами» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области о признании незаконным (недействительным) и отмене решения от 28.01.2022 года по делу № 065/01/16-505/2021отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме)  через Арбитражный суд Сахалинской области.

 

Судья                 Е.С. Логинова