АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

450057, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89, 

факс (347) 272-27-40, сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

сайт http://ufa.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-582/2022

г. Уфа

06 мая 2022 года

Резолютивная часть решения оглашена 27 апреля 2022 года. Решение в полном объеме изготовлено 6 мая  2022 года.

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Валеева К.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном онлайн - заседании дело по заявлению

       Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, КПП 027501001, ОГРН 

<

***> от 10.02.2005 года, 450076, РБ, 

<

...>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304026917500291)

о привлечении к административной ответственности,

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО3, доверенность №4 от 14.01.2022 года, диплом; ФИО4, доверенность №3 от 14.01.2022 года, диплом;

от ответчика – ФИО5, доверенность от 01.03.2021 года, диплом.

Территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Башкортостан обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по части 1 статьи 6.33 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал.

Ответчик с заявленными требованиями не согласен по мотивам, изложенным в отзыве.

Суд, изучив представленные доказательства, выслушав представителей сторон, приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, в Территориальный орган Росздравнадзора по Республике Башкортостан 26.05.2021 г. вх. №В03-2046/21 от отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по Туймазинскому району (далее - ОМВД России по Туймазинскому району) поступили материалы проверки КУСП №9451 от 04.05.2021 (исх. от 11.05.2021 №12/12455) по факту совершения индивидуальным предпринимателем ФИО2 (далее - ИП ФИО2) административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 6.33 КоАП РФ, в части реализации контрафактного лекарственного препарата, что выразилось в следующем.

04 мая 2021 г. около 16:00 по адресу 452773, Республика Башкортостан, 

<

...>, в магазине ИП ФИО2 («Дарья»), продавец ФИО6 осуществила продажу лекарственного препарата «Фармацевтический антисептический раствор для приготовления лекарственных форм 95% 100 мл - флаконы темного стекла, серия 050618, дата выпуска 25.06.2018, годен до VII 2023, производства ООО «Гиппократ» в количестве 1 флакон, по цене 60 руб. 00 коп. без специального разрешения (лицензии), т.е. осуществила реализацию ограниченно оборотоспособной продукции физическими лицами, которым эта продукция принадлежит на незаконных основаниях (незаконное владение) и не имеющими специального разрешения (лицензии) на ее реализацию (без лицензии, без каких-либо приходных документов, а также без документов, удостоверяющих качество).

Территориальным органом Росздравнадзора по Республике Башкортостан в отношении индивидуального предпринимателя ФИО2 в связи с выявлением административного правонарушения законодательства об охране здоровья граждан, возбуждено дело об административном правонарушении (протокол № 127/20 от 03.12.2020) по ст. 6.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - обращение фальсифицированных, контрафактных, недоброкачественных и незарегистрированных лекарственных средств, медицинских изделий.

Заявитель указывает, что совокупность представленных в материалы дела доказательств (протокол об административном правонарушении от 01.12.2021 г.) иные документы подтверждают факт продажи на территории Российской Федерации фальсифицированных лекарственных средств, реализации на территорию Российской Федерации фальсифицированных медицинских изделий в действиях индивидуального предпринимателя усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 6.33 Кодекса РФ об административных правонарушениях. 

 Территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Башкортостан обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя  к административной ответственности по ч. 1 ст. 6.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

 Согласно части 1 статьи 6.33 КоАП РФ производство, продажа или ввоз на территорию Российской Федерации фальсифицированных лекарственных средств, либо производство, реализация или ввоз на территорию Российской Федерации фальсифицированных медицинских изделий, либо продажа или ввоз на территорию Российской Федерации контрафактных лекарственных средств, либо реализация или ввоз на территорию Российской Федерации контрафактных медицинских изделий, либо оборот фальсифицированных биологически активных добавок, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одного миллиона до пяти миллионов рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. 

Как следует из материалов дела, 04 мая 2021 года в рамках оперативно-профилактического мероприятия (ОПМ) «Контрафакт» сотрудниками отделения экономической безопасности и противодействия коррупции ОМВД России по Туймазинскому району в результате проведения проверочных мероприятий был установлен факт розничной реализации без специального разрешения (лицензии) лекарственного препарата: «Фармацевтический антисептический раствор для приготовления лекарственных форм 95%» (МНН: Этанол) 100 мл - флаконы темного стекла, серия 050618, дата выпуска 25.06.2018, годен до VII 2023, штрих-код: 4607007361491, производства ООО «Гиппократ» гражданину Г.Р.Ф. за 60 рублей продавцом магазина «Дарья», принадлежащего ИП ФИО2, по адресу 452773, Республика Башкортостан, 

<

...> ФИО6

По факту выявления противозаконной реализации составлен рапорт, зарегистрированный в КУСП №9451 от 04.05.2021.

Как следует из объяснений покупателя (свидетеля) гр. Г.Р.Ф. он 04.05.2021 около 16:00 приобрел флакон емкостью 100 мл «Фармацевтический антисептический раствор для приготовления лекарственных форм» с содержанием спирта 95% в магазине «Дарья» по адресу: 452773, Республика Башкортостан, 

<

...> за 60 рублей и пачку сигарет «ВТ» за 44 рубля. Продавцу передал 110 рублей и получил сдачу 6 рублей. Выйдя на улицу к Г.Р.Ф. подошли двое мужчин, представились сотрудниками полиции и предъявили служебные удостоверения. В последующем покупатель добровольно передал купленный им товар и дал объяснения.

 При последующей проверке установлено, что каких-либо документов на реализацию данной продукции в торговой точке не имеется. Кассовый или товарный чек на приобретенный препарат не выдавался, несмотря на оборудование торговой точки предпринимателя кассовым аппаратом.

Из объяснительной ФИО6 следует, что 04.05.2021 в магазин «Дарья» зашел мужчина, который попросил продать один флакон «фанфурика» и пачку сигарет и передал ей 110 рублей. Она из под прилавка достала пачку сигарет «ВТ» стоимостью 44 рубля и один флакон «Фармацевтического антисептического раствора 95%» производства ООО «Гиппократ» г. Самара, объемом 100 мл стоимостью 60 рублей и вместе со сдачей 6 рублей передала мужчине. Минут через 5-7 в магазин «Дарья» зашли сотрудники полиции. Она подтвердила, что ранее продала мужчине пачку сигарет «ВТ» стоимостью 44 рубля и один флакон «Фармацевтического антисептического раствора 95%» за 60 рублей. Вышеуказанные табачные изделия и спиртосодержащая жидкость ей не принадлежит, она только их продавала. Привезла эти товары в магазин «Дарья» ФИО2 (ИНН 

<

***>).

 Всего изъято 353 флакона препарата: «Фармацевтический антисептический раствор для приготовления лекарственных форм 95%» (МНН: Этанол) 100 мл - флаконы темного стекла, серия 050618, дата выпуска 25.06.2018, годен до VII 2023, штрих-код: 4607007361491, производства ООО «Гиппократ».

Установлено, что магазин «Дарья» принадлежит индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 304026917500291; ИНН 

<

***>). Лицензия на осуществление фармацевтической деятельности ИП ФИО2 не получалась, что подтверждается выпиской из реестра лицензий.

По мнению заявителя, событие административного правонарушения выразилось в реализации лекарственного препарата без специального разрешения (лицензии), что квалифицируется как реализация контрафактного лекарственного препарата, т.е. находящегося в обороте с нарушением гражданского законодательства (пунктом 39 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств», далее - Закон № 61-ФЗ).

В государственном реестре лекарственных средств имеются следующие сведения о лекарственном препарате «Фармацевтический антисептического раствора для приготовления лекарственных форм» (МНН: Этанол), субстанция-раствор 95%, производитель ООО «Гиппократ», регистрационный номер ФС-000737, дата регистрации 07.11.2013.

Квалификационным признаком контрафактного лекарственного препарата является его оборот с нарушением гражданского законодательства. При этом определение контрафактного лекарственного препарата, приведенное в Законе № 61-ФЗ, не содержится прямой отсылки к нормам гражданского законодательства, нарушение которых позволяло бы признать лекарственные препараты контрафактными. При определении контрафактных лекарственных препаратов следует руководствоваться положениями гражданского законодательства в целом.

Вместе с тем, по мнению суда, административным органом не учтено следующее.

Как следует из материалов дела продукция «Фармацевтический антисептический раствор для приготовления лекарственных форм 95%» (МНН: Этанол) 100 мл производитель ООО «Гиппократ», регистрационный номер ФС-000737, дата регистрации 07.11.2013 продавалась в продовольственном магазине не для медицинского использования.

Пунктом 39 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» определено, что контрафактным лекарственным средством является лекарственное средство, находящееся в обороте с нарушением гражданского законодательства.

Пунктом 1 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

В материалах дела отсутствуют сведения о том, что изъятая продукция произведена не ООО «Гиппократ», регистрационный номер ФС-000737, дата регистрации 07.11.2013, таким образом, оснований считать изъятую продукцию контрафактной не имеется.

Вместе с тем, как правильно указывает заявитель, изъятая продукция относится к продукции ограниченной в обороте.

Ответственность за выявленное правонарушение, то есть за розничную продажу этилового спирта, в том числе фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола), или спиртосодержащих вкусоароматических биологически активных вкусовых добавок, или виноматериалов установлена частью 1 ст. 14.16 КоАП РФ.

Выявленное правонарушение квалифицировано не верно.

В соответствии с п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.

Вместе с тем, если в результате переквалификации составление протокола о совершенном правонарушении не отнесено к полномочиям обратившегося с заявлением органа, суд не вправе принять решение о привлечении к административной ответственности.

Частью 1, пунктом 18 части 2 ст. 28.3 КоАП РФ должностные лица органов, осуществляющих функции по контролю и надзору в сфере здравоохранения полномочиями на составление протоколов по делам об административных правонарушениях по ст. 14.16 КоАП РФ не наделены.  

  На основании изложенного, оценив в совокупности представленные сторонами доказательства в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд считает, что требования заявителя о привлечении предпринимателя к административной ответственности  удовлетворению не подлежат.

В пункте 15.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» судам указано на то, что в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения является видом административного наказания (статьи 3.2, 3.7 КоАП РФ), а следовательно может быть применена арбитражным судом только при принятии решения о привлечении лица к административной ответственности и назначении административного наказания и только в том случае, если такой вид административного наказания предусмотрен соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части КоАП РФ.

Поэтому арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, в том числе по мотиву пропуска установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции»).

Согласно части 1 статьи 25 Закона № 171-ФЗ оборот алкогольной продукции без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования не допускается, такая алкогольная продукция считается находящейся в незаконном обороте.

Указание в резолютивной части решения арбитражного суда первой инстанции на направление изъятой алкогольной продукции на уничтожение является достаточным (п. 3 Обзора практики рассмотрения судами дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 19.09.2018 года). 

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования Территориальному органу Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, КПП 027501001, ОГРН 

<

***> от 10.02.2005 года, 450076, РБ, 

<

...>) о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304026917500291) к административной ответственности по ч. 1 ст. 6.33 КоАП РФ отказать.

В порядке, установленным Правительством Российской Федерации, уничтожить продукцию, изъятую по протоколу осмотра места происшествия от 04.09.2021 года - фармацевтический антисептический раствор 95% объемом по 100мл в количестве 353 флакона.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru.

СудьяК.В. Валеев