АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

ул. Гоголя, 18, г. Уфа, Республика Башкортостан, 450076, http://ufa.arbitr.ru/,

сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-22430/23

г. Уфа

04 апреля 2025 года

Резолютивная часть решения объявлена 25.03.2025

Полный текст решения изготовлен 04 апреля 2025 года

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе судьи Бахтияровой Х.Р., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                  Плаксиной А.Ф., рассмотрев в судебном заседании заявление

АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Администрации городского округа город Кумертау Республики Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан

третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора:

ООО «Кумертауская ТЭЦ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

ООО «Кумертауская тепловая генерирующая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

Министерство жилищно-коммунального хозяйства Республики Башкортостан

о признании недействительным решения от 27 июня 2023 года по делу                                             №002/01/16-1861/2022,

при участии в судебном заседании:

от АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» -  ФИО1, доверенность от 14.01.2025 № 5.

от ответчика – ФИО2, доверенность № 8 от 09.01.2025, ФИО3, доверенность № 9 от 09.01.2025.

от третьего лица -  не явились, извещены.

Акционерное общество "БАШКОММУНЭНЕРГО" (ИНН 

<

***>) (далее – Заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан (далее – антимонопольный орган, Ответчик) от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022 (дело № А07-22430/2023).

Администрация городского округа город Кумертау Республики Башкортостан (ИНН 

<

***>) (далее – Администрация) также обратилась в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан (далее – Ответчик) от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022 (дело № А07-28933/2023).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25 октября 2023 года по делу № А07-22430/2023 указанные дела объединены в одно производство под номером № А07-22430/2023.

В обоснование заявленных требований Заявители указывают следующее.

28 апреля 2022 года АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» направило в адрес Администрации предложение о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения с мероприятиями по децентрализации системы теплоснабжения, предусматривающее строительство новых источников теплоснабжения.

17.06.2022 Администрацией  размещены решение и проект концессионного соглашения на сайте http://torgi.gov.ru/ в порядке части 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях в целях принятия заявок других хозяйствующих субъектов о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях размещенного проекта либо на иных условиях в течение сорока пяти дней.

30.08.2022 Администрацией принято решение о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» условиях.

11 ноября 2022 г. заключено концессионное соглашение между АО «БАШКОММУНЭНЕРГО», Администрацией и Республикой Башкортостан.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022 Администрация городского округа город Кумертау Республики Башкортостан, АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» признаны нарушившими п. 4 ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Основанием для признания Администрации и АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» нарушившими п. 4 ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» послужил вывод Ответчика о том, что Администрация, планируя заключение концессионного соглашения с Заявителем 1 и обеспечивая его реализацию, допустила грубые нарушения действующего законодательства. При этом, указанные действия, по мнению Ответчика, совершены с целью ограничить возможность участия иных хозяйствующих субъектов в строительстве источников теплоснабжения, а также устранения с рынка действующей организации, выполняющей функции теплоснабжения.

Заявители ссылаются, что Ответчик в оспариваемом решении пришел к выводу о необходимости Администрацией определять подрядчика по строительству новых источников теплоснабжения по Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а также о нарушении Администрацией порядка разработки и утверждения (актуализации) схемы теплоснабжения.

С указанными выводами Ответчика Заявители не согласны, ссылаются о применении к правоотношениями Федерального закона «О концессионных соглашениях» от 21.07.2005 № 115-ФЗ, на отсутствие обязанности Администрации проводить торги по Федеральному закону «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ, отсутствие Администрацией нарушения порядка утверждения новой схемы теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан.

Указывая на нарушения Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан действующего законодательства, Заявители обратились в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан по делу №002/01/16-1861/2022.

Ответчик с заявленными требованиями не согласен по доводам, изложенным в отзывах, в удовлетворении требований просит отказать полностью.

ООО "КУМЕРТАУСКАЯ ТЭЦ" представила отзыв, которым считает оспариваемое решение законным и обоснованным.

Оценив все представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает требования Заявителей подлежащими удовлетворению в полном объеме на основании следующего

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания ненормативного акта (решения) государственных органов, органов местного самоуправления, недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статьям 65 и 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» 28.04.2022 направило в Администрацию предложение о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, с приложением комплекта документов.

Постановлением № 683 от 16.06.2022 Администрацией принято решение о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях в отношении объектов теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан Республики Башкортостан и размещении на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов по адресу http://torgi.gov.ru/ предложения  о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения, о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в проекте концессионного соглашения, в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении от 28.04.2022 № 18.

Предложение Заявителя о заключении концессионного соглашения было размещено Администрацией на сайте http://torgi.gov.ru/ извещение № 170662/8892624/01 в целях получения заявок иных участников до 01.08.2022.

В указанный срок заявок от иных участников не поступило, в связи с чем Постановлением № 997 от 30.08.2022 Администрации «О заключении концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях в отношении объектов теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан» принято решение заключить концессионное соглашение с АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» без проведения торгов на условиях, установленных предложением о заключении концессионного соглашения.

11.11.2022 между Заявителем, Администрацией и Республикой Башкортостан заключено концессионное соглашение. Общая сумма строительства составляла                          1 554 436,670 тыс. руб. с НДС, в том числе вложения Заявителя в размере 1 234 548 тыс. руб. с НДС, вложения Администрации 233 165,5 тыс. руб. с НДС.

Возможность привлечения указанной суммы инвестиций Заявителя подтверждается решением Правления ППК «Фонд развития территорий» от 04.08.2022  об одобрении заявки АО «Башкоммунэнерго» на получение займа в размере 1 234 548 тыс. рублей. 

Возможность участия Администрации в реализации проекта на сумму                     233 165,5 тыс. руб. подтверждается распоряжением Правительства Республики Башкортостан от 30.05.2022  № 568-р.

05.07.2023 вышеуказанное концессионное соглашение было расторгнуто в связи с подписанием соглашения о расторжении соглашения о реализации проекта №157С/ФНБ от 14.10.2022 г., ранее заключенного 29.03.2023 между ППК «Фонд развития территорий», Республикой Башкортостан, Заявителем и Администрацией.

По мнению Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан в ходе рассмотрения жалобы было установлено, что между Администрацией и Заявителем было достигнуто антиконкурентное соглашение, направленное на устранение с рынка действующей организации, выполняющей функции теплоснабжения, путем заключения концессионного соглашения, решением Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022 Администрация и Заявитель признаны нарушившими п. 4 ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В мотивировочной части Решения Управления Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022, а также в отзывах на заявление о признании данного решения недействительным, Управление Федеральной антимонопольной службы Республики Башкортостан ссылается на невозможность применения к правоотношениям, сложившимся между Администрацией и Заявителем Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», и на необходимость применения Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения установлены Законом о концессионных соглашениях.

В силу части 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

К числу объектов концессионного соглашения пункты 10, 11 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях относят объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии; системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в частности, объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Согласно частям 4.1, 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 названного Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 названной статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 данной статьи. Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать установленным требованиям.

На основании части 4.2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

В силу части 4.4 указанной статьи орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях;

3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.

В случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях). В случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации.

В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на  конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).

Из содержания указанных положений следует, что процедура заключения концессионного соглашения в порядке, предусмотренном статьей 37 Закона о концессионных соглашениях, носит двухуровневый характер. При этом положения статьи 37 Закона о концессионных соглашениях не содержат императивного запрета на заключение такого концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, в том числе при наличии иных заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения.

По смыслу части 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях на первом этапе заключения концессионного соглашения уже производится отбор заявок о готовности к участию в конкурсе для выявления иных субъектов предпринимательских отношений, заинтересованных в заключении концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения.

То есть процедура, предусмотренная частью 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, уже является элементом конкурентных процедур по выявлению вышеуказанных субъектов предпринимательских отношений, которые принимают в ней участие.

Последствием отклонения заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, на основании части 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях является заключение концессионного соглашения с лицом, выступившим с инициативой его заключения, в силу чего субъекты, чьи заявки были отклонены, не лишены права на судебную защиту предусмотренными законом способами.

Из материалов дела следует, что Заявитель направил в адрес Администрации предложение о заключении концессионного соглашения на определенных условиях.

Доказательства того, что иные субъекты предпринимательских отношений также изъявили желание заключить концессионное соглашение, при том, что процесс заключения такого соглашения имел открытый характер, и ограничений по подаче заявок не было, материалы дела не содержат.

Согласно Постановлению № 997 от 30.08.2022 Администрации «О заключении концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях в отношении объектов теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан» принято решение заключить концессионное соглашение с АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» без проведения торгов.

Указанное решение Администрации, равно как заключенное на его основе концессионное соглашение в самостоятельном порядке оспорено в суде не было.

В свою очередь, принятие Администрацией муниципальной программы «Модернизация и реформирование жилищно-коммунального хозяйства городского округа г. Кумертау Республики Башкортостан», утвержденной постановлением Администрации Администрация городского округа город Кумертау Республики Башкортостан № 742 от 28.06.2022 не влечет безусловную необходимость проведения торгов на основании законодательства о контрактной системе.

Указанная муниципальная программа содержит планируемые к реализации мероприятия и эффекты от их реализации, а также отражает сумму средств бюджета Республики Башкортостан, ранее утвержденную для реализации рассматриваемого проекта распоряжением Правительства Республики Башкортостан от 30.05.2022                    № 568-р (с последующими изменениями).

Следовательно, изначально сумма вложений Администрации в размере 233 165 500, 50 руб. (с НДС) планировалась к выделению из бюджета Республики Башкортостан для частичного финансирования проекта «Децентрализация системы теплоснабжения ГО г. Кумертау Республики Башкортостан со строительством блочно-модульных котельных» общей стоимостью 1 554 435 334,00 руб. (с НДС).

По мнению заявителей, именно механизм заключения концессионного соглашения позволял осуществить  строительство новых источников теплоснабжения с минимально возможными финансовыми вложениями со стороны Администрации.

Пунктом 13 статьи 3 Федерального закона «О концессионных соглашениях» № 115-ФЗ определено, что концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

В рамках исполнения концедентом – муниципальным образованием обязательств по концессионному соглашению расходы средств бюджета в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации возможны:

в форме бюджетных инвестиций (пункт 5 статьи 79 Бюджетного кодекса Российской Федерации);

путем предоставления концессионеру субсидии из средств соответствующего бюджета (пункт 6 статьи 78 Бюджетного кодекса Российской Федерации).

Бюджетные инвестиции в рамках концессионного соглашения осуществляются в виде софинансирования обязательств концессионера на этапе создания (реконструкции) объекта концессионного соглашения.

Обеспечение исполнения обязательств концедента по концессионному соглашению по расходам на этапе эксплуатации объекта концессионного соглашения осуществляется концедентом в форме субсидии из соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации. (Письмо Минфина России от 28 июня 2019 г. N 02-05-10/47843 О реализации концессионного соглашения).

В мотивировочной части оспариваемого решения антимонопольного органа, нарушений проведения процедуры заключения концессионного соглашения Ответчиком не выявлено,  заключенное концессионное соглашение с точки зрения законности его заключения не рассматривалось.

Таким образом, законодательство о контрактной системе к возникшим правоотношениям Администрации и Заявителя, рассматриваемым в настоящем споре не применимо.

Кроме того, одним из доводов, при принятии решения о признании Администрации и АО «Башкоммунэнерго» нарушившими п. 4 ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006  № 135-ФЗ «О защите конкуренции», являлся вывод антимонопольного органа о принятии постановления Администрации № 1230 от 17.10.2022  «Об актуализации схемы теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан на 2013 - 2028 годы (по состоянию на 2023 год)» с нарушениями действующего законодательства.

ООО "Кумертауская ТЭЦ" обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением к Администрации городского округа город Кумертау Республики Башкортостан  о признании недействительным постановления от 17.10.2022 N 1230 "Об актуализации схемы теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан на 2013 - 2028 годы (по состоянию на 2023 год)", было возбуждено производство по делу № А07-980/2023.

Постановлением  Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2023 года по делу № А07-980/2023 в удовлетворении данного заявления было отказано, суд апелляционной инстанции, сделал вывод о законности постановления Администрации № 1230 от 17.10.2022  «Об актуализации схемы теплоснабжения городского округа город Кумертау Республики Башкортостан на 2013 - 2028 годы (по состоянию на 2023 год)».

В силу ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Согласно положениям статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 13 ГПК Российской Федерации вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов, федеральных судов общей юрисдикции являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, в том числе судов, рассматривающих дела о банкротстве, при этом неисполнение судебных актов влечет за собой ответственность, установленную данным Кодексом и иными федеральными законами.

Преюдициальная связь судебных актов судов обусловлена указанным свойством обязательности как элемента законной силы судебного акта, в силу которой в процессе судебного доказывания суд не должен дважды устанавливать один и тот же факт в отношениях между теми же сторонами. Иной подход означает возможность опровержения опосредованного вступившим в законную силу судебным актом вывода суда о фактических обстоятельствах другим судебным актом, что противоречит общеправовому принципу определенности, а также принципам процессуальной экономии и стабильности судебных решений (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 05.02.2007 N 2-П).

Преюдициальность предусматривает не только отсутствие необходимости повторно доказывать установленные в судебном акте факты, но и запрет на их опровержение.

Судом  апелляционной инстанции по делу № А07-980/2023 установлено, что в связи с необходимостью децентрализации внесены изменения в схему теплоснабжения. Согласно актуализированной схеме теплоснабжения, первый вариант предполагает модернизацию оборудования ТЭЦ на более энергоэффективное. Второй вариант предлагает децентрализацию системы теплоснабжения г. Кумертау, предусматривается отключение потребителей от городской ТЭЦ и подключения их к вновь вводимым котельным. Предполагается установка 3-х больших и 1-й малой блочно-модульных котельных, 5-и автономных котлов наружного размещения, которые используются для теплоснабжения конкретных потребителей и 4 индивидуальных котла, а также строительство блочно-модульной ЦТП для обеспечения горячим водоснабжением потребителей кварталов N 43, 44. Наиболее предпочтительный - второй вариант. В соответствии с результатами тепловых испытаний, потери в действующих тепловых сетях в соответствии с отчетом по результатам тепловых испытаний составляют 17,2% или 37,2811 МВт. В результате предполагаемых мероприятий по демонтажу трубопроводов тепловых сетей большого диаметра и монтажа новых трубопроводов расчетное значение потерь в тепловых сетях снизится и составит 36,233 МВт. Конечный результат проекта - отказ от теплоснабжения от морально устаревшей ТЭЦ и децентрализация системы теплоснабжения, переход к теплоснабжению к большим и малыми блочно-модульными котельными.

Апелляционным судом из материалов дела было установлено, что необходимое технико-экономическое обоснование утвержденного приоритетного сценария перспективного развития системы теплоснабжения г. Кумертау, а также обоснование инвестиций в строительство, реконструкцию и техническое перевооружение источников и сетей теплоснабжения в соответствии с Требованиями к схемам приведено в Справке по проекту "Децентрализация системы теплоснабжения г. Кумертау со строительством блочно-модульных котельных", содержащей исчерпывающую информацию о затратах по инженерным коммуникациям, подлежащим строительству в рамках проекта с указанием протяженности этих коммуникаций и иных объектов строительства, включая устройство аварийного топливного хозяйства на новых котельных; самой актуализированной схеме теплоснабжения.

Апелляционный  суд по вышеуказанному делу сделал заключение, что  предусмотренный подпунктом "в" пункта 9 Требований к порядку принцип обеспечения приоритетного использования комбинированной выработки электрической и тепловой энергии для организации теплоснабжения с учетом экономической обоснованности (на который ссылается заявитель) не исключает возможность реализации схемы теплоснабжения без применения источника комбинированной выработки энергии в случае наличия соответствующего технико-экономического обоснования, что в данном случае подтверждено.

Судом апелляционной инстанции по делу № А07-980/2023 указано на то, что утвержденная актуализированная схема теплоснабжения, предусматривающая децентрализацию теплоснабжения городского округа, не лишает ООО "Кумертауская ТЭЦ" возможности заключать прямые договоры с предприятиями и иными хозяйствующими субъектами города, а также участвовать в заключении концессионных соглашений в отношении новых объектов теплоснабжения городского округа.

Согласно части 1 статьи 1 Закона о защите конкуренции, данный нормативный правовой акт определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (п. 1); недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации (п. 2).

Частью 1 статьи 2 Закона о защите конкуренции установлено, что антимонопольное законодательство Российской Федерации (далее - антимонопольное законодательство) основывается на Конституции Российской Федерации, Гражданском кодексе Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в статье 3 настоящего Федерального закона.

Частью 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что указанный Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Закона о защите конкуренции товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; хозяйствующий субъект - коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, иное физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации; конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Статья 8 Конституции Российской Федерации выступает гарантом единого экономического пространства, свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств, поддержки конкуренции, свободы экономической деятельности, статья 34 - запрещает деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Согласно части 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции под признаками ограничения конкуренции понимается сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Согласно части 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции соглашением признается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме. Частью 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Установленный данной нормой запрет преследует цель предотвращения негативного влияния органов власти на конкурентную среду с помощью административных, властных методов воздействия, в том числе, путем соглашения с хозяйствующим субъектом.

Для признания хозяйствующего субъекта нарушившим требования статьи 16 Закона о защите конкуренции необходимо установить какое соглашение заключено, либо какие действия совершены и являлись ли они согласованными, привели ли они или могли привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Таким образом, наступление или возможное наступление последствий в виде ограничения доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранения с него хозяйствующих субъектов, является одним из обязательных квалифицирующих признаков нарушения части 4 статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Из материалов дела следует, что между Заявителем, Администрацией и Республикой Башкортостан заключено концессионное соглашение. В свою очередь, сам по себе факт заключения договора и последующее его расторжение не может свидетельствовать о нарушении ч. 4 ст. 16 Закона о защите конкуренции.

При квалификации тех или иных действий хозяйствующих субъектов в качестве соглашения, обязательным является наличие и доказанность волеизъявления всех сторон соглашения. Применительно к статье 16 Закона о защите конкуренции необходимы наличие и доказанность волеизъявления органа власти (организации, осуществляющей функции органов власти) и хозяйствующего субъекта (хозяйствующих субъектов), а факт заключения ограничивающего конкуренцию соглашения может быть установлен как на основании прямых, так и совокупности косвенных доказательств.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи согласно требованиям статей 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о том, что указанные в оспариваемом решении обстоятельства Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан в рассматриваемой ситуации не доказаны, правомерность его вынесения по тем основаниям, которые в нем изложены, не подтверждена.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о незаконности решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022 и о нарушении в данном случае прав и законных интересов заявителя.

При таких обстоятельствах, требования заявителя подлежат удовлетворению.

Расходы по государственной пошлине, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Заявленные требования АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), Администрации городского округа город Кумертау Республики Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) удовлетворить.

Признать недействительным решение от 27 июня 2023 года по делу №002/01/16-1861/2022, вынесенное Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу АО «БАШКОММУНЭНЕРГО» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) судебные расходы по оплате госпошлины в размере 3000 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru.

Судья                                                                        Х.Р. Бахтиярова