Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А40-9537/19-84-78

г. Москва

26 июня 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 июня 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 26 июня 2019года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Сизовой О.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по исковому заявлению: АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации  01.04.2005, 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к ответчику: ГУП г. Москвы «ДЭЗ, ИСК» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 05.11.2002, 105264, Москва, ул. Первомайская Верхн., д. 49, корп. 2)

третье лицо: Федеральная служба по финансовому мониторингу (107450, 

<

...>), ПАО «МОЭСК» (115114, Москва, 2-й Павелецкий пр-д, д. 3, корп. 3)

о взыскании задолженности в размере 1 689 605 руб. 25 коп., законной неустойки за период с 18.10.2018 по 09.01.2019 в размере 83 602 руб. 97коп., законной неустойки, начисленной в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки начиная с 10.01.2019 по день фактической оплаты задолженности,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 (дов. от 22.05.2018г. №97-07-112);

от ответчика: ФИО3 (дов. от 17.09.2018г. №53);

от  третьего лица: ПАО «МОЭСК» - ФИО4 (дов. от 565/ЭУ/МУЭ), не явился, извещен,

У С Т А Н О В И Л:

АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» (далее – Истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с ГУП г. Москвы «ДЭЗ, ИСК» (далее – Ответчик) задолженности в размере 1 689 605 руб. 25 коп., законной неустойки за период с 18.10.2018 по 09.01.2019 в размере 83 602 руб. 97коп., законной неустойки, начисленной в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки начиная с 10.01.2019 по день фактической оплаты задолженности.

В судебное заседание не явился представитель третьего лица Федеральная служба по финансовому мониторингу, извещенного надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания.

Ответчик представил отзыв на исковое заявление.

В судебном заседании представитель истца поддержал заявленные требования в полном объеме.

Ответчик возражал по доводам изложенным в отзыве.

Третье лицо поддержало позицию истца, представил письменные возражения.

Суд, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в их совокупности, выслушав объяснения представителей сторон, считает исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 3 ст. 70 АПК РФ признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств, при этом, в силу ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Как следует из материалов дела, между АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ»    (Истец)    и    ГУП г. Москвы «ДЭЗ, ИСК» (Ответчик) заключен Договор энергоснабжения № 58226166 от 28.12.2017г.

По   Договору   энергоснабжения    АО   «МОСЭНЕРГОСБЫТ»   обязалось   подавать   через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать   предусмотренный  договором   режим  ее  потребления,   обеспечивать  безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

Согласно  пункту  167  Основных положений  функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных   рынках)   требований   настоящего   документа,   определяющих   порядок   учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки)   электрической   энергии   (мощности)),  договоров   оказания  услуг  по   передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также  проводят  проверки  на  предмет  выявления  фактов  безучетного  и  бездоговорного потребления электрической энергии.

Сотрудниками ПАО «МОЭСК» 15 мая 2018 года проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в подключении до прибора учета №21991122 медного кабеля КЛ 3x10 мм2 в границе балансовой принадлежности абонента. В соответствии с п. 192,193 Основных положений №442 в результате обнаружения факта безучетного потребления составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии №005478/3-МУЭ от 27.07.2018 года. Согласно пункту 2 Основных положений № 442. безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-лажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии мощности).

Исходя из указанного  определения состав  безучетного  потребления  электроэнергии образуют не только  активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе, осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации. При таких обстоятельствах отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само  по  себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Все средства измерений и учета электрической энергии,  а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (п. 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической  энергии  несет  персонал,  обслуживающий  оборудование,  на  котором  они установлены (п. 2.11.15 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно подп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 г. средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию, Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Согласно п.3.1.3 Договора энергоснабжения Абонент обязуется уведомлять МЭС обо всех изменениях (нарушениях), произошедших в схеме энергоснабжения Абонента (с учетом его субабонентов), - не позднее трех суток с момента произошедших изменений (нарушений).

В соответствии с п. 4.20 Договора энергоснабжения. Ответчик обязан обеспечивать сохранность  и  целостность  расположенных  в  границах  балансовой  принадлежности  его энергопринимающих устройств приборов учёта, измерительных комплексов, систем учета, контроля управления электропотреблением (включая их технические, программные и иные компоненты). пломб и (или) знаков визуального контроля, а также воздушных и кабельных линий.

Между тем, Ответчик вышеперечисленные обязанности не выполнил.

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с п. 194, 195 Основных положений  №442  с  применением  расчетного  способа,  предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений №442.

Согласно абз. 2 п. 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442) проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны (абз. 4 п. 176 Основных положений №442):

дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора):

характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки);

результат проверки:

характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В случае выявления в ходе проверки факта безучетного потребления сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии (п.192 Основных положений №442), который должен содержать следующие данные:

о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии:

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии:

о приборах учета на момент составления акта:

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии. - в случае выявления бездоговорного потребления:

объяснения   лица,   осуществляющего   безучетное   или   бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта: замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, из указанных норм не следует, что факт наличия напряжения на доучетном кабеле подлежит обязательному отражению в акте проверки и/или акте о неучтенном потреблении, а отсутствие данной информации является основанием для признания указанных актов недействительными.

Кроме того, исходя из материалов проверки было установлено, что спорный кабель был подключен к другому кабелю, который находился под напряжением. Следовательно. Абонент имел возможность минуя учет. потреблять дополнительные объемы электроэнергии в отсутствие данных по их количеству для целей расчетов. Нарушение произошло в зоне балансовой ответственности Ответчика.

Следует также отметить, что расчет безучетного потребления электроэнергии производится по правилам, закрепленным в п. 195 Основных положений №442. согласно которым объем неучтенной электроэнергии определен по формуле, при расчете которой используются данные о допустимой длительной токовой нагрузки и номинального фазного напряжения, а не величина фактического напряжения в кабеле.

В Основных положениях №442 отсутствует прямой запрет на составление актов о неучтенном потреблении по факту проведенной ранее проверки (не по месту и не в дату проведения проверки). При этом порядок проведения проверки (осмотра) объектов электросетевого хозяйства на предмет выявления факта безучетного потребления Основными положениями №442 не регламентирован. Основные положения №442 устанавливают только порядок (процедуру) составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии, но не устанавливают процедуру предшествующей составлению акта о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электроэнергии проверки (осмотра).

Что также подтверждается Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 09.01.19 по делу № А40-32018/18.

Законодательно, а также условиями договора энергоснабжения, заключенного между Ответчиком и МЭС, не установлены срок и место составления актов о неучтенном потреблении электрической энергии. Следовательно, сетевая организация самостоятельно решает вопрос о дате, времени и месте составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом составление акта о неучтенном потреблении по месту проверки не представляется возможным, поскольку для выполнения требования пункта 193 Основных положений №442 о том, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), уведомляется потребитель, осуществляющий безучетное потребление, о дате, времени и месте составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии способом, позволяющим подтвердить факт направления потребителю указанного уведомления.

В соответствии с п. 192 Основных положений №442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В связи с чем, сетевая организация не обязана направлять акт о неучтенном потреблении электроэнергии в адрес лица осуществляющего безучетное потребление. Такая обязанность возникает у сетевой организации при установлении факта бездоговорного потребления.

Кроме того, Согласно акту по разграничению балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности №418-30-1334 от 16.11.2005 (далее - АРБП) заключенному между Истцом, Ответчиком и третьим лицом в границах балансовой принадлежности Абонента подключен субабонент - ОФК.

Как следует из схемы провода ОФК имели марку NYM 4x16, в то время как при проведении проверки было обнаружено подключение до прибора учета медного кабеля Кл 3x10 мм2. То есть провода ОФК и провода, обнаруженные при проверке, имели разные марки и сечение.

Кроме того, исходя из схемы АРБП провода ОФК были подключены до счетчиков, установленных на лучах А и В (заводские номера в настоящее время №21700561, №21700478), а безучетный провод, как следует из акта проверки, подключен до счетчика №21991122, т.е. подключение ОФК имело место в другом месте.

Таким образом, обнаруженное доучетное подключение не имеет какое-либо отношения к ранее существовавшему подключению ОФК. Следовательно, в границах балансовой принадлежности Ответчика имелось подключение не согласованное сторонами, которое в силу его расположения позволяло ему потреблять электроэнергию без надлежащего её учета. Указанное обстоятельство квалифицируется как вмешательство в работу системы учета и как действия (бездействия), которые приводят к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, Ответчиком неучтенно потребленой электрической энергии за период с 21.05.2017 по 15.05.2018 на общую сумму 1 689 605,25 руб.

Согласно ч. 1 ст. 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой с частью процесса снабжения электрической  энергией (мощностью),  подлежит начислению законная  неустойка в  соответствии  с  п.2  ст.  37  ФЗ  от 26.03.2003  г.  №  35-ФЗ  «Об электроэнергетике» (в редакции ФЗ от 03.11.2015 г. № 307 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов»).

Абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической латы. Указанное правило применяется с 05.12.2015.

Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства.  За период просрочки  оплаты задолженности начислена законная неустойка в размере 83 602,97 руб. за период с 18.10.2018 по 09.01.2019 (расчет прилагается).

В соответствии с ч. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Положениями статей 307-310 ГК РФ предусмотрено надлежащее исполнение договорных обязательств, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Учитывая, что доказательства в подтверждение возмещения  взыскиваемой суммы суду не представлены, арбитражный суд приходит к выводу об обоснованности заявленных требований.

Согласно расчету истца, проверенному судом, сумма законной неустойки, составляет 82 602 руб. 97 коп. (за период с 18.10.2018 по 09.01.2019).

Требование истца о взыскании пени, рассчитанной с 10.01.2019 по дату фактической оплаты основной задолженности исходя из 1/130 ставки рефинансирования Банка России, действующей на день фактической оплаты задолженности в размере 1 689 605 руб. 25 коп. обоснованно и подлежит удовлетворению.

По смыслу ст. 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки, начисляемых по день фактического исполнения обязательства. Аналогичный вывод содержится в пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7. Договором такое право не ограничено.

Судом проверены все доводы ответчика, оснований для отказа в удовлетворении иска не установлено.

При указанных обстоятельствах исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по уплате госпошлины, в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ, относятся на Ответчика. 

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 8, 11, 12, 307-310, 314, 330, 544 ГК РФ,  ст.ст. 48, 65, 66, 71, 110, 112, 121- 123, 124, 137, 156, 167-171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ГУП г. Москвы «ДЭЗ, ИСК» в пользу АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» задолженность в размере 1 689 605 руб. 25 коп., законную неустойку за период с 18.10.2018 г. по 09.01.2019 г. в размере 83 602 руб. 97 коп., законную неустойку, начисленную в порядке абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы задолженности за каждый день просрочки начиная с 10.01.2019 по день фактической оплаты задолженности, а также, расходы по оплате госпошлины в размере 30 732 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с момента вынесения.

Судья                      О.В. Сизова