ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-23028/2021

28 февраля 2022 года

г. Санкт-Петербург

/тр7

Резолютивная часть постановления объявлена 17 февраля 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 февраля 2022 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Савиной Е.В., судей  Слоневской А.Ю., Смирновой Я.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

при участии:  

- от кредитора: ФИО2 (доверенность от 29.04.2021)

- от к/у должником: не явился (извещен)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-40296/2021)  публичного акционерного общества «Кировский завод» 

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.11.2021 по делу № А56-23028/2021/тр7, 

принятое  по заявлению  публичного акционерного общества «Кировский завод»

о включении требования в реестр требований кредиторов должника 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Кировский завод газовые технологии»

установил:

25.03.2021 в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области поступило заявление ФИО3 о признании общества с ограниченной ответственностью «Кировский завод газовые технологии» (далее –ООО «Кировский завод газовые технологии») несостоятельным (банкротом). 

Определением арбитражного суда от 01.04.2021 заявление ФИО3 принято к производству, возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Кировский завод газовые технологии».

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.05.2021 ООО «Кировский завод газовые технологии»  признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО4. Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете «Коммерсантъ» №86 от 22.05.2021. 

В арбитражный суд поступило заявление публичного акционерного общества «Кировский завод» (далее - ПАО «Кировский завод») о включении в реестр требований кредиторов ООО «Кировский завод газовые технологии» суммы основного долга в размере 1 697 114,14 руб. во вторую очередь реестра, основного долга в размере 136 326 989,25 руб. в третью очередь и неустойку в размере 488 502,75 руб., учитывая ее отдельно.

Определением суда от 02.11.2021 требование ПАО «Кировский завод» в размере 1 697 114,14 руб. основного долга включено в реестр с отнесением указанного требования во вторую очередь удовлетворения требований кредиторов должника, требование в размере 136 326 989,25 руб. основного долга признано подлежащим удовлетворению в очередности, предшествующей распределению ликвидационной квоты.

В апелляционной жалобе представитель кредитора просит определение отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы ее податель сослался на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Податель жалобы полагает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в части признания требования ПАО «Кировский завод» в размере 136 326 989,25 руб. основного долга подлежащим удовлетворению в порядке предшествующей распределению ликвидационной квоты.

В рамках настоящего спора конкурсным управляющим должником не доказано, что кредитор контролировал должника и фактически влиял на принятие им управленческих решений.

Доказательства того, что контролирующее должника лицо (ФИО5) оказывало влияние на кредитора и на принятие им решений, отсутствуют. 

Какой-либо информации о заключении корпоративных договоров между ФИО5 и ПАО «Кировский завод» о передаче контроля или правомочий на принятие управленческих решений к ПАО «Кировский завод» не имеется. 

Таким образом, по мнению подателя жалобы, нет оснований полагать, что ПАО «Кировский завод» контролировало должника и фактически влияло на принятие им решений, либо вступило во взаимоотношения с должником под влиянием контролирующих должника лиц.

Указывает, что сам по себе факт аффилированности не свидетельствует о том, что кредитор является лицом, контролирующим должника. Исходя из буквального толкования положений соответствующего Обзора Верховного суда РФ, аффилированное лицо не приравнивается к контролирующему должника лицу. Презюмируется, что учредитель должника является контролирующим должника лицом, если его доля участия более 50%, об этом говорит п.4 ст. 61.10 Закона о банкротстве.

Наступление кризиса следует отсчитывать с ноября 2019 года, так как момент наступления имущественного кризиса следует связывать с расторжением договоров купли-продажи будущей недвижимости, заключенными между ПАО «Газмпром газомоторное топливо» и должником (строительство АГНКС).

В судебном  заседании представитель кредитора поддержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения жалобы в отсутствие представителей.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, кредитором заявлено требование о включении в реестр требований кредиторов требования в размере                                   138 512 606,14 руб. на основании:

1) Договор аренды от 09.03.2017 №DA21-17-00027. Согласно условиям договора, Арендодатель предоставляет, а Арендатор принимает в аренду по акту приема-передачи земельный участок площадью 9 179 кв. м., кадастровый номер 47:14:0603001:57777, который расположен по адресу: Ленинградская область, Ломоносовский район, МО «Виллозское сельское поселение», «Офицерское село», Волхонское шоссе, д. 4, уч. 3.  

Дополнительным соглашением от 27.12.2018 №1 к Договору №DA21-17-00027 от 09.03.2017  арендная плата в соответствии с условиями Договора №DA21-17-00027 от 09.03.2017, увеличилась с 01.01.2019 на 13 785 руб. в месяц, без учета НДС. В связи с чем размер арендной платы в месяц с 01.01.2019 стал составлять 181 764 руб. (с учетом НДС). 

Дополнительным соглашением от 04.12.2019 №2 к Договору №DA21-17-00027 от 09.03.2017 арендная плата увеличилась в период с 01.01.2020 г. на 4 545,00 руб. в месяц, без учета НДС. В связи с чем размер арендной платы в месяц с 01.01.2020 стал составлять 187 218 руб. (с учетом НДС). 

19.03.2021 между ПАО «Кировский завод» и ООО «Кировский завод газовые технологии» заключено соглашение о расторжении договора, в соответствии с которым стороны договорились расторгнуть договор от 09.03.2017 №DA21-17-00027 г. с 01.05.2021, считать 30.04.2021 последним днем действия вышеуказанного договора. Должник в период с апреля 2017 года по октябрь 2019 года включительно производил арендные платежи в адрес ПАО «Кировский завод». Начиная с ноября 2019 года по апрель 2021 года включительно, арендные платежи в размере                         181 764 руб. (ежемесячно) по договору аренды от 09.03.2017 №DA21-17-00027 не производились со стороны ООО «Кировский завод газовые технологии». 

Таким образом, за соответствующий период (ноябрь 2019 года – апрель 2021 года) у должника образовалась задолженность перед ПАО «Кировский завод» по договору аренды от 09.03.2017 №DA21-17-00027 в общем размере                               3 090 004,20 руб., возникшая за период с ноября 2019 года по март 2021 года включительно.

2) Договоры аренды от 04.12.2018 №DA21-19-00020 и №DA21-19-00021.   Согласно условиям договора от 04.12.2018 №DA21-19-00020, Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять за плату во временное пользование, нежилые помещения, обеспеченные коммунальными ресурсами, расположенные в здании Корпуса отдела главного энергетика, на трех этажах, общей площадью                   543 кв.м, находящиеся по адресу: 198097, Санкт-Петербург, пр. Стачек, д. 47, муниципальный орган Нарвский орган, стр. 16. 

Согласно условиям договора от 04.12.2018 №DA21-19-00021, Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять за плату во временное пользование, нежилые помещения, на 1-м этаже, общей площадью 1 586 кв.м., расположенные в здании сварочного цеха (ЦЕХ 450), находящемся по адресу: 198097, Санкт-Петербург, пр. Стачек, д. 47, литера БЭ.

Начиная с ноября по декабрь 2019 г. включительно, арендные платежи в размере 451 278,80 руб. (ежемесячно) по договору аренды №DA21-19-00020 и в размере 631 416 руб. (ежемесячно) по договору аренды №DA21-19-00021 не производились со стороны ООО «Кировский завод газовые технологии». 

Таким образом, за период с ноября по декабрь 2019 года у Должника образовалась задолженность перед ПАО «Кировский завод» в размер 1 778 332 руб.

3) Договоры аренды от 04.12.2019 №DA21-20-00020 и №DA21-20-00021. 

Согласно условиям договора №DA21-20-00020, Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять за плату во временное пользование, нежилые помещения, обеспеченные коммунальными ресурсами, расположенные в здании КОРПУСА ОТДЕЛА ГЛАВНОГО ЭНЕРГЕТИКА, на трех этажах общей площадью 398,2 кв.м, находящиеся по адресу: 198097, Санкт-Петербург, пр. Стачек, д. 47, стр. 16. 

Согласно условиям договора №DA21-20-00021, Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять за плату во временное пользование, нежилые помещения, на 1-м этаже, общей площадью 1 586 кв.м., расположенные в здании СВАРОЧНОГО ЦЕХА (ЦЕХ 450), находящемся по адресу: 198097, 

<

...>, литера БЭ.

Дополнительным соглашением №1 от 23.03.2020 к договору №DA21-20-00020 арендная плата, за счет вывода из аренды нежилых помещений, уменьшилась с 01.04.2020 на 9 894 руб. без НДС. В связи с чем арендная плата за использование Имущества с 01.04.2020 составила 357 487,20 руб. в месяц, включая НДС. 

Дополнительным соглашением №2 от 15.06.2020 к договору №DA21-20-00020 арендная плата, за счет вывода из аренды нежилых помещений, уменьшилась в июне на 67 172 руб. без НДС, а с 01.07.2020 на 134 344 руб. в месяц, без учета НДС. В связи с чем арендная плата за использование имущества в июне 2020 года составила 276 880, 80 руб. (с учетом НДС), а с 01.07.2020 составила 197 274,40 руб. в месяц, включая НДС.

Дополнительным соглашением №1 от 10.03.2020 к договору №DA21-20-00021 арендная плата, за счет вывода из аренды части нежилого помещения, уменьшилась с 01.03.2020 по 31.03.2020 на 81 349 руб., без НДС, а с 01.04.2020  по  31.12.2020  на 126 091 руб. в месяц, без НДС. В связи с чем арендная плата за использование имущества с 01.03.2020 по 31.03.2020 составила 552 739,20 руб. в месяц, включая НДС., а с 01.04.2020 по 31.12.2020– 499 048,80 руб. (с учетом НДС). 

Дополнительным соглашением №2 от 29.04.2020 к договору №DA21-20-00021 от 04.12.2019 арендная плата, за счет передачи дополнительно в аренду части нежилого помещения, увеличилась с 01.05.2020 на 60 141 руб., без НДС. В связи с чем арендная плата за использование имущества с 01.05.2020 составила                          571 218 руб. в месяц, включая НДС.

Дополнительным соглашением №3 от 19.10.2020 к договору №DA21-20-00021. арендная плата, за счет вывода из аренды части нежилого помещения, уменьшилась с 19.10.2020 по 31.10.2020 на 51 301 руб., без НДС, а с 01.11.2020 на 122 332 руб. в месяц, без НДС. В связи с чем арендная плата за использование Имущества в октябре 2020 г. составила 509 656,80 руб., включая НДС., а с 01.11.2020 г. – 424 419 руб. (с учетом НДС). 

В период с января 2020 года по декабрь 2020 года включительно ежемесячные арендные платежи по договорам аренды не производились со стороны ООО «Кировский завод газовые технологии» в адрес ПАО «Кировский завод».

Таким образом, у ООО «Кировский завод газовые технологии» имеется задолженность перед ПАО «Кировский завод» по договорам аренды в общем размере 9 844 671,60 руб., возникшая за период с января 2020 года по декабрь 2020 года включительно.

4) Договоры аренды от 04.12.2020 №DA21-21-00020 и №DA21-21-00021. 

Согласно условиям договора №DA21-21-00020, Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять за плату во временное пользование, нежилые помещения, обеспеченные коммунальными ресурсами, расположенные в здании КОРПУСА ОТДЕЛА ГЛАВНОГО ЭНЕРГЕТИКА, на 3-х этажах, общей площадью 211,6 кв.м, находящиеся по адресу: 198097, 

<

...>. 

Согласно условиям договора №DA21-21-00021, Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять за плату во временное пользование, нежилые помещения, на 1-м этаже, общей площадью 1 035 кв.м, расположенные в здании СВАРОЧНОГО ЦЕХА (ЦЕХ 450), находящемся по адресу: 198097, Санкт-Петербург, пр. Стачек, д. 47, литера БЭ.

В соответствии с п. 5.1 договора №DA21-21-00020, арендная плата за использование предоставленного в аренду Имущества составляет 196 274,40 руб. в месяц (с учетом НДС). 

В соответствии с п. 5.1 договора №DA21-21-00021, арендная плата за использование предоставленного в аренду Имущества составляет 424 419,60 руб. в месяц (с учетом НДС). 

В период с января по апрель 2021 года включительно ежемесячные арендные платежи по договорам аренды не производились со стороны ООО «Кировский завод газовые технологии» в адрес ПАО «Кировский завод».

Задолженность перед ПАО «Кировский завод» по договорам аренды в общем размере 1 862 082 рублей, возникшая за период с января по март 2021 года включительно.

5) Договор процентного займа от 22.02.2019 № ДФЗ 1802/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 20 000 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 22 июля 2020 года. 

В соответствии с пунктом 2.1 договора, выдача займа осуществляется до 01.08.2019 , пунктом 2.3 за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п .3.3. договора). 

29.07.2019 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа                    № ДФЗ 1802/90900 от 22.02.2019 перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в размере 19 500 000 руб. 

Дополнительным соглашением №1 от 22.07.2020 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 31.12.2020 г. включительно». 

Дополнительным соглашением №2 от 31.12.2020 к договору процентного займа срок возврата займа снова изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 31.12.2021 г. включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 19 500 000 руб. должником не погашен. Кроме того, за период с июля 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 2 873 712,34 руб.

6) Договор процентного займа от 23.08.2019 № ДФЗ 1805/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 17 130 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 21 февраля 2020 года включительно. 

В соответствии с пунктом 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 27.08.2019, пунктом 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 9,6% годовых. Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п .3.3. договора). 

27.08.2019 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в размере 17 130 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 21.02.2020 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 22.02.2021 г. включительно». 

Дополнительным соглашением от 24.02.2021 №2 к договору процентного займа № ДФЗ 1805/90900 от 23.08.2019 срок возврата займа снова изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 24.02.2022 г. включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 17 130 000 руб. должником не погашен. 

Кроме того, за период с августа 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (9,6% годовых) в общем размере 2 806 879,56 руб.

7) Договор процентного займа от 19.09.2019 № ДФЗ 1809/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 28 200 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 17 марта 2020 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 20.09.2019, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 9,6% годовых.

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п. 3.3 договора). 

20.09.2019 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в размере 28 200 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 17.03.2020 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 31.12.2020 г. включительно». 

Дополнительным соглашением №2 от 31.12.2020  к договору процентного займа срок возврата займа снова изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 31.12.2021 г. включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 28 200 000 руб. Должником не погашен. Кроме того, за период с сентября 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (9,6% годовых) в общем размере 4 442 774,82 руб.

8) Договор процентного займа от 25.10.2019 № ДФЗ 1815/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 2 000 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 24 апреля 2020 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 28.10.2019, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 9,6% годовых. Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п .3.3. договора). 

28.10.2019 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в размере 2 000 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 24.04.2020 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 31.12.2020 г. включительно» (прилагается). 

Дополнительным соглашением от 31.12.2020 №2 к договору процентного займа срок возврата займа снова изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 31.12.2021 г. включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 2 000 000 руб. должником не погашен. 

Кроме того, за период с октября 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (9,6% годовых) в общем размере 295 102,38 руб.

9) Договор процентного займа от 21.11.2019 № ДФЗ 1817/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 3 910 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 21 ноября 2020 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 выдача займа осуществляется по 29.11.2019, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п .3.3. договора). 

21.11.2019 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа № ДФЗ 1817/90900 от 21.11.2019 перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в размере 3 910 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 20.11.2020 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 19.11.2021 г. включительно». 

На дату подачи настоящего заявления долг по займу в размере 3 910 000 руб. Должником не погашен. 

Кроме того, за период с ноября 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 474 582,95 руб.

10) Договор процентного займа от 29.11.2019 № ДФЗ 1820/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 1 565 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 28 ноября 2020 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 29.11.2019, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п. 3.3 договора). 

29.11.2019 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в размере 1 565 000 руб. 

Дополнительным соглашением №1 от 30.11.2020 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 30.11.2021 г. включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 1 565 000 руб. должником не погашен. 

Кроме того, за период с ноября 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 187 124,70 руб.

11) Договор процентного займа от 04.12.2019 № ДФЗ 1821/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 12 000 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 03 декабря 2020 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 30.01.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п. 3.3 договора). 

В период с 04.12.2019 по 13.01.2020  включительно ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 12 000 000 руб. (платежные поручения прилагаются). 

Дополнительным соглашением от 04.12.2020 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 03.12.2021 г. включительно»

На дату подачи настоящего заявления долг по займу в размере                          12 000 000 руб. Должником не погашен. 

Кроме того, за период с декабря 2019 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 1 376 123,84 руб.

12) Договор процентного займа от 27.01.2020 № ДФЗ 1830/90900. Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 1 590 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 26 января 2021 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 27.01.2020, п. 2.3, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. 

Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3 договора). 

27.01.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 1 590 000 руб. (платежное поручение прилагается). 

Дополнительным соглашением от 26.01.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 26.01.2022 включительно». 

На дату подачи настоящего заявления долг по займу в размере 1 590 000 руб. не погашен. Кроме того, за период с января 2020 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 168 936,79 руб.

13) Договор процентного займа № ДФЗ 1831/90900 от 28.01.2020.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 215 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 27 января 2021 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 28.01.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3 договора). 

28.01.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 215 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 27.01.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 27.01.2022 включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 215 000 руб. не погашен. 

Кроме того, за период с января 2020 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 22 795,19 руб.

14) Договор процентного займа от 31.01.2020 № ДФЗ 1833/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 405 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 30 января 2021 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. В соответствии с п. 2.1. договора, выдача займа осуществляется по 31.01.2020. 

Согласно п. 2.3 договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. 

Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3 договора). 

31.01.2020  ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 405 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 29.01.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 28.01.2022 г. включительно». 

На дату подачи настоящего заявления долг по займу в размере 405 000 руб. не погашен. Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 42 665,89 руб.

15) Договор процентного займа от 07.02.2020 № ДФЗ 1834/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 340 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 06.02.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 07.02.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п .3.3. договора). 

07.02.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа № ДФЗ 1834/90900 от 07.02.2020  перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 340 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 05.02.2021 №1 к договору процентного займа  срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 04.02.2022 г. включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 340 000 руб. не погашен. 

Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12 мая 2021 года включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 35 281,82 руб.,

16) Договор процентного займа от 10.02.2020 № ДФЗ 1835/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 143 500 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 09.02.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 10.02.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3 договора). 

10.02.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 143 500 руб. 

Дополнительным соглашением от 09.02.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 09.02.2022 г. включительно» (прилагается). 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 143 500 руб. не погашен. 

Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 14 793,99 руб.

17) Договор процентного займа от 12.02.2020 № ДФЗ 1836/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 1 500 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 11.02.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 12.02.2020, п. 2.3 договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п .3.3. договора). 

12.02.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 1 500 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 11.02.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 11.02.2022 г. включительно» (прилагается). 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 1 500 000 руб. не погашен. 

Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 153 964,48 руб.

18) Договор процентного займа от 14.02.2020 № ДФЗ 1837/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 306 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 13 февраля 2021 года включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 14.02.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3. договора). 

14.02.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 306 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 12.02.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 11.02.2022 включительно» (прилагается). 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 306 000 руб. не погашен. Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 31 270,81 руб.

19) Договор процентного займа от 17.02.2020 № ДФЗ 1839/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 167 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 16.02.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 17.02.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3. договора). 

17.02.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 167 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 16.02.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 16.02.2022 включительно» (прилагается). 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 167 000 руб. не погашен. 

Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 16 953,16 руб.

20) Договор процентного займа от 18.02.2020 № ДФЗ 1840/90900. 

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 63 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 17.02.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1. договора, выдача займа осуществляется по 18.02.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3. договора). 

18.02.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 63 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 17.02.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 17.02.2022 включительно». 

На дату подачи заявления долг по займу в размере 63 000 руб. не погашен. 

Кроме того, за период с февраля 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 6 381,31 руб.

21) Договор процентного займа от 10.03.2020 № ДФЗ 1844/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 102 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 10.03.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 10.03.2020, п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п.3.3. договора). 

10.03.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 102 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 10.03.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 10.03.2022 г. включительно» (прилагается). 

На дату подачи настоящего заявления долг по займу в размере 102 000 руб. не погашен. Кроме того, за период с марта 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 10 028,81 руб.

22) Договор процентного займа от 17.03.2020 № ДФЗ 1846/90900.

Согласно условиям договора, Заимодавец передает Заемщику заем в виде денежных средств на пополнение оборотных средств в сумме 95 000 руб., а Заемщик обязуется вернуть указанную сумму займа в срок до 16.03.2021 включительно и уплатить на нее указанные в Договоре проценты. 

В соответствии с п. 2.1 договора, выдача займа осуществляется по 17.03.2020. п. 2.3. договора, за пользование займом по настоящему договору начисляются проценты в размере 8,25% годовых. 

Уплата процентов производится ежемесячно, в последний рабочий день каждого календарного месяца платежным поручений на расчетный счет Займодавца. Окончательный расчет по уплате процентов производится одновременно с окончательным погашением займа. (п 3.3. договора). 

17.03.2020 ПАО «Кировский завод» в рамках договора процентного займа перечислил в адрес ООО «Кировский завод газовые технологии» денежные средства в общем размере 95 000 руб. 

Дополнительным соглашением от 16.03.2021 №1 к договору процентного займа срок возврата займа изменен, а именно: «погашение займа осуществляется по 16.03.2022 включительно».

На дату подачи настоящего заявления долг по займу в размере 95 000 руб. не погашен. Кроме того, за период с марта 2020 года по 12.05.2021 включительно за пользование заемными денежными средствами по договору начислены проценты (8,25% годовых) в общем размере 9 023,01 руб.

23) Кредитный договор от 27.03.2019 

<

***>. Между                                ООО «Кировский завод газовые технологии» (должник) и ПАО «Банк «Санкт-Петербург» (кредитор) заключен кредитный договор 

<

***>. 

Сумма кредитной линии, согласно договору: 195 407 020 руб. 

Согласно п. 2.9 кредитного договора, процентная ставка за пользование кредитом составляет 14% годовых. 

В соответствии с п. 2.10.1 кредитного договора, порядок погашения Заемщиком обязательств по уплате процентов следующий: «Ежемесячно в течение всего срока действия Договора, не позднее 28 числа оплачиваемого месяца, а за период с 21 по 31 декабря каждого года кредитования (включительно) – не позднее последнего рабочего дня декабря соответствующего года кредитования. 

Согласно п. 2.11.2 кредитного договора, комиссионное вознаграждение за обслуживание ссудного счета определяется исходя из 0,25% годовых. 

27.03.2019 между ПАО «Кировский завод» и ПАО «Банк «Санкт-Петербург» заключен договор поручительства №0116-19-005197-3 (основное обязательство – кредитный договор от 27.03.2019 

<

***>, заключенный с ООО «Кировский завод газовые технологии»).

Согласно п. 4.1 договора поручительства предметом договора является обязательство Поручителя перед Кредитором отвечать за исполнение Должником в полном объеме обязательств по основному обязательству, в том числе в соответствии с п.9.1. Договора. 

В период с марта по август 2020 года включительно со стороны                             ООО «Кировский завод газовые технологии» были направлены письма-поручения в адрес ПАО «Кировский завод», в соответствии с которыми Должник в связи со сложной финансовой ситуацией, в целях недопущения дефолта по кредитному договору от 27.03.2019 №0116-19-005197, просил ПАО «Кировский завод» оплатить начисленные проценты и комиссию в ПАО «Банк «Санкт-Петербург» за                             ООО «Кировский завод газовые технологии» на основании договора поручительства возврат средств гарантировало. 

Так, в соответствии с данными письмами-поручениям, ПАО «Кировский завод» в период с марта по август 2020 года перечислило в адрес ПАО «Банк Санкт-Петербург» денежные средства в общем размере 13 360 821,51 руб. по кредитному договору от 27.03.2019 за ООО «Кировский завод газовые технологии». 

В силу пункта 1 статьи 365 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), к ПАО «Кировский завод», исполнившему обязательства Должника по кредитному договору 

<

***> от 27.03.2019, перешли права кредитора по исполненным обязательствам. 

ООО «Кировский завод газовые технологии» не вернуло в адрес ПАО «Кировский завод» вышеуказанные денежные средства; какое-либо иное встречное предоставление со стороны Должника в адрес ПАО «Кировский завод» не производилось.

24) В период с марта 2020 года по август 2020 года включительно ПАО «Кировский завод» (поручитель) произвел ряд платежей в адрес ПАО «Банк «Санкт-Петербург» в счет погашения задолженности по кредитному договору 

<

***> от 27.03.2019  за ООО «Кировский завод газовые технологии» (должник) на основании договора поручительства от 27.03.2019 

<

***>-3.

25) 23.03.2021 ПАО «Кировский завод» на основании письма-поручения №К21-03/22 от Должника произвело платежи в адрес Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №19 по Санкт-Петербургу (далее - МИФНС №19 по Санкт-Петербургу) за ООО «Кировский завод газовые технологии» (должник) в счет погашения задолженности, возникшей на основании требований налогового органа об уплате НДФЛ, страховых взносов на ОМС и ОПС, а также пени..

Оплата страховых взносов на ОМС и ОПС и пени по состоянию на 21.02.2021 на основании требования налогового органа №12418. 

Так, 23.03.2021 ПАО «Кировский завод» перечислило денежные средства в адрес МИФНС №19 по Санкт-Петербургу за ООО «Кировский завод газовые технологии» по следующим платежным поручениям: - №1670 на сумму 3 154,83 руб. (пени); - №1666 на сумму 9 947 руб. (пени); - №1683 на сумму 17 295, 20 руб.; - №1682 на сумму 56 139,34 руб.; - №1680 на сумму 78 886,71 руб.; - №1671 на сумму 91 026,84 руб.; - №1678 на сумму 106 995 руб.; - №1679 на сумму 304 458,75 руб.

Оплата задолженности по НДФЛ и пени по НДФЛ по состоянию на 25.02.2021 в общем размере 1 276 952,96 руб. на основании требования налогового органа №14090. 

Так, 23.03.2021 ПАО «Кировский завод» перечислило денежные средства в адрес МИФНС №19 по Санкт-Петербургу за ООО «Кировский завод газовые технологии» по следующим платежным поручениям (прилагаются): - №1668 на сумму 4 161 руб.; - №1676 на сумму 4 485 руб.; - №1669 на сумму 8 828 руб.; - №1675 на сумму 23 908 руб.; - №1681 на сумму 31 463,75 руб. (пени); - №1673 на сумму 33 148 руб.; - №1677 на сумму 39 600 руб.; - №1674 на сумму 43 237 руб.; - №1665 на сумму 157 144,21 руб.; - №1672 на сумму 349 099 руб.; - №1667 на сумму 581 879 руб.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения кредитора в суд с настоящим требованием. 

Суд первой инстанции признал задолженность по уплате НДФЛ должника, а также задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в размере 1 697 114,14 руб. основного долга подлежащей включению  в состав второй очереди реестр требований.

Также, суд, установив характер остальных обязательств как компенсационное финансирование, признал требование в размере 136 326 989,25 руб. обоснованным и документально подтвержденным и, применив пункт 3.1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.1.2020; далее - Обзор), включил в очередность, предшествующую распределению ликвидационной квоты.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой кредитором части отказа во включении в третью очередь реестра требования требование в размере 136 326 989,25 руб.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого определения, апелляционный суд считает, что имеются основания для его отмены в части.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенным статьями 71, 100, 142 Закона о банкротстве в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Рассматривая обособленный спор об установлении требования кредиторов при наличии возражений, мотивированных тем, что лежащая в основе этого требования сделка направлена на создание искусственной задолженности, суд в силу положений статей 71, 100 Закона о банкротстве должен осуществить проверку обоснованности такого требования, следуя принципу установления достаточных доказательств наличия или отсутствия фактических отношений по сделке. Целью такой проверки является недопущение включения в реестр необоснованных требований, что в ситуации недостаточности имущества должника приводило бы к нарушению прав и законных интересов кредиторов, конкурирующих между собой за получение удовлетворения требований, законный интерес которых состоит в наиболее полном и справедливом погашении долгов.

Процессуальный закон обязывает лиц, участвующих в деле, доказать обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, а арбитражный суд - оценивает эти доказательства (в том числе их взаимную связь в совокупности) по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, и отражать результаты оценки доказательств в судебном акте (статьи 8, 9, 65, 71 АПК РФ). 

Из материалов дела следует, что кредитором за должника перечислены денежные средства в адрес МИФНС №19 по Санкт-Петербургу в размере                             1 697 114,14 руб. основного долга по НДФЛ и по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что указанная задолженность по уплате НДФЛ должника и по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование должна быть включена в составе требований второй очереди. 

Доводов относительно правомерности данного вывода суда апелляционная жалоба не содержит, фактически судебный акт первой инстанции в указанной части не обжалуется (часть 5 статьи 268 АПК РФ). 

Также в апелляционной жалобе не оспаривается наличие задолженности должника перед кредитором или основания возникновения задолженности, ее размер. Доводы сводятся к необходимости признать требование в размере 136 326 989,25 руб. подлежащим удовлетворению в третьей очереди реестра требований должника.

В силу пункта 9 Обзора очередность удовлетворения требования контролирующего должника лица о возврате займа, предоставленного в начальный период осуществления должником предпринимательской деятельности, может быть понижена, если не установлено иных целей выбора такой модели финансирования, кроме как перераспределение риска на случай банкротства.

В соответствии с пунктом 3 Обзора требование контролирующего должника лица подлежит удовлетворению после удовлетворения требований других кредиторов, если оно основано на договоре, исполнение по которому предоставлено должнику в ситуации имущественного кризиса.

В соответствии с пунктом 3.1 Обзора компенсационным финансированием является ситуация, при которой контролирующее лицо, которое пытается вернуть подконтрольное общество, пребывающее в состоянии имущественного кризиса, к нормальной предпринимательской деятельности посредством предоставления данному обществу финансирования.

Из положений Обзора следует, что формой компенсационного финансирования должника являются - выдача займа, невостребование контролирующим лицом займа в разумный срок после истечения срока, на который он предоставлялся, отказ от реализации права на досрочное истребование займа, предусмотренного договором или законом (например, пункт 2 статьи 811, статья 813 Гражданского кодекса Российской Федерации), подписание дополнительного соглашения о продлении срока возврата займа.

Такого рода финансирование признается компенсационным с отнесением на контролирующее лицо всех рисков, в том числе риска утраты данного финансирования на случай объективного банкротства, только в том случае, если компенсационное финансирование осуществляется в условиях имущественного кризиса.

В соответствии со статьей 61.10 Закона о банкротстве под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо: 1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии; 2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника; 3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ кредитор ПАО «Кировский Завод» является учредителем должника  ООО «Кировский завод газовые технологии» с долей 49%, в связи с чем кредитора нельзя признать контролирующим должника лицом.

В рассматриваемом случае обязательства перед ПАО «Кировский Завод»  вытекают из договоров аренды, заключенных, как и договоры процентного займа, в отсутствие объективных признаков банкротства у должника.

При этом ПАО «Кировский Завод», контролирующим по отношению к                       ООО «Кировский завод газовые технологии» лицом не является.

Кроме того, в деле имеются доказательства того, что контролирующим должника лицом являлся второй учредитель – ФИО5 (доля в уставном капитале составляла 51%). 

22.03.2021 ФИО5 вышел из состава участников ООО «КЗГТ» и его доля перешла самому должнику, доказательства того, что контролирующее должника лицо ФИО5 оказывало влияние на кредитора ПАО «Кировский завод» и на принятие им решений, отсутствуют. 

Какой-либо информации о заключении корпоративных договоров между ФИО5 и ПАО «Кировский завод» о передаче контроля или правомочий на принятие управленческих решений к ПАО «Кировский завод» не имеется.

Оценив в совокупности, представленные доказательства и доводы сторон, суд апелляционной инстанции полагает, что в отсутствие доказательств того, что кредитор является контролирующим должника лицом, либо лицом, на которое могло оказывать влияние контролирующая компания, применение в отношении кредитора положений пунктов 3 и 6.1 Обзора о субординировании требований является неправомерным, в связи с чем, требование кредитора подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в сумме 138 512 606,14 руб., учитывая сумму неустойки отдельно в реестре.

При указанных обстоятельствах, определение суда подлежит отмене в части очередности удовлетворения требования в размере  138 512 606,14 руб.

В силу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве сумма пеней и штрафов учитывается в реестре отдельно и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 02.11.2021 по делу №  А56-23028/2021/тр7 отменить в части определения очередности удовлетворения требований в размере                               136 326 989,25 руб.:

Включить требование публичного акционерного общества «Кировский завод» в  общем размере 138 512 606,14 руб. в третью очередь реестра требований  общества с ограниченной ответственностью «Кировский завод газовые технологии», учитывая 488 502,75 руб. неустойки отдельно как подлежащую удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

В остальной части определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 02.11.2021 по делу №  А56-23028/2021/тр7 оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Е.В. Савина

Судьи

А.Ю. Слоневская

 Я.Г. Смирнова