ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Суворова, д. 21, Севастополь, 299011, тел. / факс 8 (8692) 54-74-95

 E-mail: info@21aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

дело № А83-1798/2018

г. Севастополь

04 апреля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28.03.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 04.04.2019.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Баукиной Е.А, судей Зарубина А.В., Ольшанской Н.А., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу государственного унитарного предприятия Республики Крым «Черноморнефтегаз» на решение Арбитражного суда Республики Крым от 17.01.2019 по делу № А83-1798/2018 (судья – Ищенко И.А.),

принятое по иску публичного акционерного общества «Крымский содовый завод» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 296002, 

<

...>)

к государственному унитарному предприятию Республики Крым «Черноморнефтегаз» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 295000, 

<

...>)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки,

при участии:

от государственного унитарного предприятия Республики Крым «Черноморнефтегаз» – представителя ФИО2 по доверенности от 11.03.2019 № 27/117, 

от публичного акционерного общества «Крымский содовый завод» – представителя ФИО3 по доверенности от 29.12.2018 № 41,

у с т а н о в и л:

публичное акционерное общество «Крымский содовый завод» (далее –                      ПАО «КСЗ») обратилось в Арбитражный суд Республики Крым к государственному унитарному предприятию Республики Крым «Черноморнефтегаз» (далее –                          ГУП РК «Черноморнефтегаз») с исковым заявлением, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), об урегулировании разногласий, возникших между ГУП РК «Черноморнефтегаз» и                       ПАО «КСЗ» при заключении договора поставки природного газа на 2018 год, путем исключения из проекта указанного договора не согласованных пунктов: абзац 3 пункта 5.1; пункт 7.4; пункты 12.1-12-6 (раздела 12).

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 17.01.2019 по делу                             № А83-1798/2018 исковые требования удовлетворены. Из договора поставки природного газа от 22.12.2017 № 14/1-846 исключены: 

- абзац 3 пункта 5.1. «При неисправности или отсутствия средств измерений, по которым производится определение количества газа, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов количество поставляемого газа определяется по проектной мощности не опломбированного газоиспользующего оборудования исходя из 24-х часов работы его в сутки, или иным способом по согласованию сторон»; 

- пункт 7.4 «Покупатель возмещает поставщику убытки, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения покупателем своих  обязательств по договору, в т.ч. понесенные в связи с невыборкой договорного объема газа. Документы, подтверждающие убытки, понесенные поставщиком, направляются покупателю и оплачиваются им в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения»;

- Раздел 12  «Конфиденциальность» 

«12.1. Вся информация и документация, связанная с содержанием, действием и исполнением говора, в том числе о ходе и результатах его исполнения, а также дополнительная информация, переданная Сторонами друг другу в связи с Договором, признается Конфиденциальной информацией.

Для целей настоящего раздела понятие «Стороны» включает Передающую Сторону и Получающую Сторону, включая их законных правопреемников. Понятие Получающая Сторона включает работников Получающей Стороны, которые получают доступ к Конфиденциальной информации.

Для целей настоящей статьи, как и к адресату, так и к адресанту применяются соответствующие термины Получающая сторона и Передающая сторона в зависимости от того, какая из Сторон передает или получает Конфиденциальную информацию.

12.2.     Конфиденциальная информация может быть передана только тем штатным работникам Сторон, доступ которых к Конфиденциальной информации необходим в рамках отношений Сторон по Договору и только в той части, в которой это необходимо. При этом такие сотрудники Сторон должны быть уведомлены о конфиденциальности такой информации.

12.3. Получающая Сторона не должна сообщать, передавать, каким-либо способом делать известной или давать свое разрешение на использование любым третьим лицам (включая, но не ограничиваясь аффилированными лицами, представителями, консультантами Получающей стороны) Конфиденциальной информации, без предварительного письменного согласия  Передающей Стороны, при этом Получающая Сторона должна обеспечить, чтобы такие третьи до получения доступа к Конфиденциальной информации приняли на себя письменные доказательства по неразглашению информации в объеме не меньшем, чем установлено в Договоре.

Получающая Сторона должна заблаговременно предоставить Передающей Стороне заверенную копию соглашения о конфиденциальности, подписанного таким третьим лицом.

12.4. Получающая Сторона не должна разглашать Конфиденциальную информацию без предварительного письменного согласия Передающей Стороны кроме как в случаях, когда эта информация:

была или стала общеизвестной из источника, отличного от Получившей Стороны;

была на законных основаниях известна Получившей Стороне до ее получения от Передающей Стороны.

12.5.    Конфиденциальная информация может быть передана без согласия Передающей Стороны по обоснованному требованию уполномоченных государственных органов, но только той степени, насколько предоставление такой информации отвечает требованиям действующего законодательства.

12.6.     Получающая Сторона несет ответственность за нарушение обязательств по ранению конфиденциальности в соответствии с законодательством Российской Федерации и обязана возместить Передающей Стороне убытки в полном объеме.

Получающая сторона несет ответственность в полном объеме за разглашение конфиденциальной информации ее работникам и третьим лицам, получившими доступ к такой информации.».

Не согласившись с указанным решением суда, ГУП РК «Черноморнефтегаз» обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований ПАО «КСЗ» в полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом проигнорированы статьи 71, 162 АПК РФ, не учтено, что положения Раздела 12 Договора «Конфиденциальность» являются существенными условиями, поскольку существенными являются все те условия договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Судом сделан вывод о нарушении баланса экономических интересов сторон, в случае включения в Договор пункта 7.4. предлагаемого ГУП РК «Черноморнефтегаз», при этом суд не оценил довод ГУП РК «Черноморнефтегаз» о том, что ПАО «КСЗ» может заключить договор на транспортировку природного газа только с ГУП РК «Черноморнефтегаз» по настоящему делу, а договор поставки ПАО «КСЗ» имеет возможность заключить с любым Поставщиком природного газа (в том числе закупить необходимые объёмы на биржевых торгах).

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО «КСЗ» возражает против ее удовлетворения. ПАО «КСЗ» указывает, что в ходе судебных разбирательств по делу представитель ответчика согласился с истцом в вопросе исключения из договора абзаца 3 пункта 5.1, и арбитражный суд первой инстанции принял решение путём исключения абзаца 3 пункта 5.1 ввиду отсутствия спора между сторонами. Апеллянт не представил доводов в отношении применения его редакции пункта 7.4 Договора. Арбитражный суд правильно определил, что требование об уплате убытков может быть включено в Договор лишь по обоюдному согласию сторон, а поскольку истцом заявлены возражения, следовательно, пункт 7.4 Договора по поставке природного газа, исходя из требований истца, подлежит исключению, как несогласованный. Необходимость взыскания убытков за невыборку газа была бы оправдана, при условии, если бы ГУП РК «Черноморнефтегаз» весь реализуемый газ закупал на бирже. В сложившейся ситуации в Республике Крым ответчик реализует как газ собственной добычи, а в целях обеспечения потребителей бесперебойной подачей газом, часть не достающего объёма газа закупает не бирже у поставщика ФГУП «ВО «Промсырьёимпорт» Минэнерго России по Контракту от 15.01.2018 № 30. Истец может допустить невыборку газа только исключительно вследствие аварийной ситуации с энергоснабжением истца, по независящим от истца обстоятельствам, а учитывая то, что при отсутствии вины в причинённом вреде нормы ГК РФ не предусматривают взыскания в виде компенсации, то оплата за невыборку в качестве компенсации по пункту 2.4 Контракта от 15.01.2018 № 30, нарушает права истца, ухудшает его положение. Ссылка Поставщика на то, что невыборка газа менее суточной нормы может привести к нанесению ущерба Поставщику, является необоснованной, так как в случае закупки газа на биржевых торгах Поставщик имеет возможность проводить заявку объемов, как в месячном объеме, так и в суточном объеме, при этом в первую очередь выбираются объемы газа, закупленные на бирже. Так же Поставщик имеет возможность сглаживать суточные графики неравномерности за счет газа собственной добычи. Условия о конфиденциальности в разделе 12 Договора не относится к существенным условиям договора поставки газа, а сторонами не достигнуто соглашение относительно того, что следует относить в данном случае к конфиденциальной информации. На договоре отсутствует гриф «коммерческая тайна» с указанием обладателя с полным наименованием юридического лица ответчика, который подлежит нанесению на документ исходя из пункта 4 статьи 6 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее – Закон «О коммерческой тайне»).

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2019 апелляционная жалоба принята к производству.

В судебном заседании 28.03.2018 лица, участвующие в деле, поддержали свои доводы и возражения относительно апелляционной жалобы. 

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями главы 34 АПК РФ.

При рассмотрении дела судами первой и апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,                         ГУП РК «Черноморнефтегаз» направило в адрес ПАО «КСЗ» подписанную оферту - проект договора поставки природного газа от 22.12.2017 № 14/1-846 (далее – Договор, т. 1, л.д. 49-60). 

С Предложенным Договором ПАО «КСЗ» не согласилось, 19.01.2018 направило в адрес ГУП РК «Черноморнефтегаз»  протокол разногласий.

Письмом от 23.01.2018 № 34/02-259 ГУП РК «Черноморнефтегаз» отклонило протокол разногласий ПАО «КСЗ» (т. 1, л.д. 44). 

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ПАО «КСЗ» в арбитражный суд с настоящим иском.

Как следует из заявления об изменении предмета иска и протокола разногласий, ПАО «КСЗ» предложило исключить из Договора абзац 3 пункта 5.1, пункт 7.4, пункты 12.1-12.6 Раздела 12. 

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Удовлетворяя исковое требование ПАО «КСЗ» в части исключения из условий Договора абзаца 3 пункта 5.1, пункта 7.4, пунктов 12.1-12.6 Раздела 12, арбитражный суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В силу статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Пунктом 1 статьи 421 ГК РФ закреплено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

На основании пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Пункт 1 статьи 422 ГК РФ предусматривает, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Отношения по газоснабжению регулируются положениями о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Правовые, экономические и организационные основы отношений в области газоснабжения в Российской Федерации определены Федеральным законом от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Закон о газоснабжении), в соответствии с частью 1 статьи 18 которого поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством, Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162 (далее - Правила № 162),е иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, 

В силу абзаца 2 пункта 11 Правил № 162 при несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Согласно пункту 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

ГУП РК «Черноморнефтегаз» в дополнительном отзыве от 05.12.2018 № 27/2/3-6843 (т.2, л.д. 145) согласилось с редакцией ПАО «КСЗ» в части исключения абзаца 3 пункта 5.1 Договора, в соответствии с которым при неисправности или отсутствии средств измерений, по которым производится определение количества газа, а также при несоответствии их требованиям действующих нормативных документов количество поставляемого газа определяется по проектной мощности не опломбированного газоиспользующего оборудования исходя из 24-х часов работы его в сутки, или иным способом по согласованию сторон.

Поскольку ГУП РК «Черноморнефтегаз» признало требование ПАО «КСЗ» в части исключения абзаца 3 пункта 5.1 Договора, постольку арбитражный суд первой инстанции удовлетворил указанное требование и исключил соответствующий абзац.

Пункт 7.4 в проекте Договора изложен ГУП РК «Черноморнефтегаз» в следующей редакции: «Покупатель возмещает поставщику убытки, возникшие вследствие ненадлежащего исполнения покупателем своих обязательств по договору, в т.ч. понесенные в связи с невыборкой договорного объема газа. Документы, подтверждающие убытки, понесенные поставщиком, направляются покупателю и оплачиваются им в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения.».

Федеральный закон от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», Правила № 162, Правила ограничения поставки газа (утв. постановлением Правительства РФ от 25.11.2016 № 1245) содержат исчерпывающий список случаев, когда Потребитель обязан возместить поставщику реальный ущерб в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств.

В соответствии с пунктом 16 Правил № 162, при невыборке газа покупателями, потребляющими до 10000 тыс. куб. метров газа в год, в соответствии с заключенными договорами поставки газа объем невыбранного газа не оплачивается и санкции за невыборку газа не предусматриваются. Ответственность за невыборку газа покупателем может быть установлена только по договорам поставки газа, заключенным на организованных торгах.

Условия контракта от 15.01.2018 № 30, заключенного между                                    ГУП РК «Черноморнефтегаз» и ФГУП «ВО «Промсырьеимпорт» Минэнерго России  не могут повлиять на взаимоотношения  сторон по данному делу.

Таким образом, ссылка ГУП РК «Черноморнефтегаз» на то, что невыборка газа менее суточной нормы, может привести к нанесению ущерба Поставщику, отклоняется судом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 547 ГК РФ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный в результате этого реальный ущерб.

Исключение из Договора пункта 7.4 не нарушает интересы                                                     ГУП РК «Черноморнефтегаз», поскольку в случае причинения вреда                                      ГУП РК «Черноморнефтегаз», руководствуясь пунктом 1 статьи 547 ГК РФ в случаях неисполнения или не надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения может взыскать причинённый вред в судебном порядке.

Арбитражным судом апелляционной инстанции отклоняется довод апеллянта о том, что положения Раздела 12 Договора «Конфиденциальность» являются существенными условиями, поскольку существенными являются все те условия договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Как указывалось ранее, для ГУП РК «Черноморнефтегаз» законодательством установлена обязанность заключить договор поставки газа.

Указом Президента РФ от 06.03.1997 № 188 определен перечень сведений конфиденциального характера согласно п. 5 данного Указа сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (коммерческая тайна).

Согласно пунктам 1, 2 статьи 3 Закона «О коммерческой тайне» коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду; информация, составляющая коммерческую тайну, - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно- технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны;»

В публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей (пункт 2 статьи 426 ГК РФ).

Ответчик предлагает установить режим конфиденциальности в отношении информации содержащейся в договоре поставки природного газа, в котором информация о тарифе общедоступна (установлена ФАС РФ), а условия договора согласованы в соответствии с разделом IV Правил № 162, которые также являются общедоступными.

Из статьи 8 Федерального закона от 21.07.2011 № 256 «О безопасности объектов топливо - энергетического комплекса» следует, что информация, содержащаяся в паспортах безопасности объектов топливо - энергетического комплекса относится к категории ограниченного доступа в силу закона, но договор о поставке газа не содержит такой информации.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции об исключении из спорного Договора абзаца 3 пункта 5.1, пункта 7.4, пунктов 12.1-12.6 Раздела 12 

Приведенные в апелляционной жалобе доводы рассмотрены судом апелляционной инстанции и признаны несостоятельными, поскольку они сводятся к несогласию заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами, которые, однако, подтверждаются представленными в материалы дела доказательствами, что не свидетельствует о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Оснований для отмены решения суда по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб., по правилам статьи 110 АПК РФ, относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Республики Крым от 17.01.2019 по делу                       № А83-1798/2018 оставить без изменения; апелляционную жалобу государственного унитарного предприятия Республики Крым «Черноморнефтегаз» – без  удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий           Е.А. Баукина

Судьи          А.В. Зарубин

   Н.А. Ольшанская