ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

30.06.2023 года                                                          дело № А08-12192/2018

г. Воронеж                                                                                                            

 

Резолютивная часть постановления объявлена 23.06.2023 года

Постановление в полном объеме изготовлено  30.06.2023 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                        Безбородова Е.А.

судей                                                                                   Ореховой Т.И.

                                                                                             ФИО1

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии:

от ФИО3: ФИО3, паспорт гражданина РФ; ФИО4, представитель по доверенности от 01.11.2022;

от ПАО Национальный банк «Траст»: ФИО5, представитель по доверенности от 08.06.2021,

от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6: ФИО7, представитель по доверенности от 15.02.2023,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО3 на определение Арбитражного суда Белгородской области от 31.10.2022 по делу №А08-12192/2018 по заявлению конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 к ФИО3 о взыскании убытков в размере 45 585 614,68 руб., в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Белый сад» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 28.12.2018 по делу № А08-12192/2018 было принято к производству заявление ПАО Банк "Возрождение" о признании ООО "Белый сад" несостоятельным (банкротом). 

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 15.04.2019 по делу № А08-12192/2018 в отношении ООО "Белый сад" ведена процедура наблюдения, временным управляющим назначена ФИО8 

Решением арбитражного суда Белгородской области от 22.01.2020 (резолютивная часть объявлена 15.01.2020) ООО «Белый сад» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес:309026, 

<

...>) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден ФИО6. 

Сведения о введении в отношении должника процедуры банкротства опубликованы в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 16.01.2020, в издании Коммерсантъ №13(6734) от 25.01.2020. 

Конкурсный управляющий ООО «Белый сад» ФИО6 обратился в суд с заявлением о взыскании с ФИО3 (308504, Белгородская обл., Белгородский р-н, с. Таврово, мкр. Таврово 4, ул. Лесная, д. 11) в пользу ООО «Белый сад» убытков в размере 45 585 614,68 руб. 

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 31.10.2022 заявление конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 удовлетворено. Взысканы с ФИО3 в пользу ООО «Белый сад» убытки в размере 45 585 614,68 руб.

Не согласившись с данным определением, ФИО3 обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

13.06.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от ФИО3 поступили дополнительные пояснения с приложением.

15.06.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 поступили дополнения к отзыву на апелляционную жалобу с приложением.

Представитель ФИО3 поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемое определение отменить, поддерживает ранее заявленные ходатайства.

В судебном заседании был объявлен перерыв до 15 часов 50 минут 23.06.2023г.         

Информация о перерыве в судебном заседании размещена на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда (http://19aas.arbitr.ru/) и в картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru).

После перерыва в 17 часов 27 минут 23.06.2023г.  судебное заседание продолжено в том же судебном составе.

В продолженное судебное заседание явились:

от ФИО3: ФИО4, представитель по доверенности от 01.11.2022,

от ПАО Национальный банк «Траст»: ФИО5, представитель по доверенности от 08.06.2021,

от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6: ФИО7, представитель по доверенности от 15.02.2023,

ФИО3, паспорт гражданина РФ

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

Судом апелляционной инстанции отказано в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в обособленном в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: УФС по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Воронежской, Белгородской и Липецкой областям, в связи с отсутствием правовых оснований, предусмотренных ст.ст.51, 268 АПК РФ, ч.3 ст.266 АПК РФ. 

Судом апелляционной инстанции отказано в удовлетворении ходатайства об истребовании фитосанитарных сертификатов к таможенным декларациям, в связи с отсутствием правовых оснований, предусмотренных ст.ст. 66,268 АПК РФ, а так же исходя из представленных в материалы дела доказательств. 

Судом апелляционной инстанции приобщено к материалам дела поступившее 16.12.2022 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от ФИО3 дополнение к апелляционной жалобе с приложенной копией почтовой квитанции; в приобщении остальных копий документов приложенных к дополнению к апелляционной жалобе ФИО3, поступивших 16.12.2022 в электронном виде через сервис «Мой арбитр», отказано в связи с отсутствием правовых оснований предусмотренных 268 АПК РФ.

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела, поступившие 27.01.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от ФИО3 письменные пояснения с приложенными копиями документов.

Судом апелляционной инстанции отказано в приобщении копий документов, приложенных к дополнениям к отзыву на апелляционную жалобу, поступивших 01.02.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6: трудовых договоров от 23.07.2018, 09.04.2020, 25.03.2019, 27.04.2020, объяснений ФИО9, заключения АППЯПМ, в связи с отсутствием правовых оснований предусмотренных ст.ст.67,68, АПК РФ. 

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела, поступившие 01.02.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 дополнения к отзыву на апелляционную жалобу с остальными копиями документов.

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела поступившие 17.03.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 дополнения к отзыву на апелляционную жалобу с приложенными копиями документов.

Судом апелляционной инстанции отказано в приобщении копий таможенных деклараций приложенных к ходатайству о приобщении документов ФИО3, поступивших 17.03.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр», в связи с отсутствием правовых оснований предусмотренных ст. 268 АПК РФ. 

Судом апелляционной инстанции отказано в приобщении копий документов приложенных к дополнениям к отзыву на апелляционную жалобу, поступившим 11.04.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6: сведений, заключения, схем, в связи с отсутствием правовых оснований предусмотренных ст.67 АПК РФ. 

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела, поступившие 11.04.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 дополнения к отзыву на апелляционную жалобу с остальными копиями документов.

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела, поступившие 13.04.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от ФИО3 копии документов; в приобщении копии пояснительной записки, приложенной к ходатайству о приобщении дополнительных документов, поступивших 13.04.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от ФИО3, отказано в связи с отсутствием правовых оснований предусмотренных ст.ст.268 АПК РФ. 

Судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела, поступившие 26.04.2023 в электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 дополнения к отзыву на апелляционную жалобу с приложенными копиями документов.

Выслушав лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд считает необходимым определение Арбитражного суда Белгородской области от 31.10.2022 по делу №А08-12192/2018 отменить. В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 к ФИО3 о взыскании убытков, отказать.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в результате действий ФИО3 ООО «Белый сад» причинен прямой действительный ущерб в сумме 45 585 614,68 рублей.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с вышеуказанным выводом арбитражного суда первой инстанции, исходя из следующего. 

В силу пункта 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. При этом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ). 

Из содержания указанной правовой нормы следует, что взыскание убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, и ее применение возможно лишь при наличии совокупности условий ответственности, предусмотренных законом. 

Так, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать: факт причинения убытков истцу, размер убытков, противоправность поведения причинителя ущерба, юридически значимую связь между поведением указанного лица и наступившим вредом. 

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. 

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица", следует принимать во внимание, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности. Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.

В силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. 

Если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием) директора, такой директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных требований конкурсный управляющий указал, что в ходе производства по делу конкурсным управляющим были выявлены обстоятельства, которые указывают на причинение ООО "Белый сад" убытков со стороны контролирующего должника лица - бывшего руководителя: ФИО3, период исполнения обязанностей: с 25.10.2018 по 15.01.2020, до назначения генеральным директором ФИО3 являлся заместителем генерального директора согласно Трудовому договору № 0000323 от 01.08.2018. 

Указано, что между компанией VITRO HELLAS S.A. (продавец, поставщик) и ООО "Белый сад" (покупатель) был заключен Контракт № 2 от 13.06.2017 г., по которому продавец произвел в адрес покупателя поставку саженцев плодовых деревьев. К Контракту были подписаны Дополнительные соглашения: № 1 от 20.11.2017, № 2 от 05.02.2018, № 3 от 31.05.2018, № 4-1 от 07.12.2018, № 5 от 08.05.2019, № 6 от 27.09.2019, № 7 от 30.09.2019, № 8 от 18.10.2019, № 9 от 27.11.2019.

В п. 1 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017 указано: "Стороны договорились, что на дату заключения настоящего Соглашения Продавец ранее выполнил перед Покупателем обязательства по поставке саженцев яблони на общую сумму 2.702.534,20 Евро (два миллиона семьсот две тысячи пятьсот тридцать четыре евро двадцать евроцентов), в которую включены транспортные расходы. Количество ранее поставленных Продавцом саженцев составило 669513 (шестьсот пятьдесят девять тысяч пятьсот тринадцать) штук, из которых саженцы сорта "Греини Смит" -126039 штук, саженцы сорта "Гала" - 543474 штук.

Обязательства по поставке саженцев в количестве 175467 (сто семьдесят пять тысяч четыреста шестьдесят семь) штук на общую сумму 692895,80 Евро (шестьсот девяносто две тысячи восемьсот девяносто пять евро восемьдесят евроцентов) на дату заключения настоящего Дополнительного соглашения Продавцом не исполнены".

В п. 5 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017 указано: "Стороны подтверждают, что на дату заключения настоящего соглашения, в соответствии с пунктом 4.2. Контракта, Покупатель перечислил Продавцу полную стоимость Товара в размере 3 395 430,00 Евро (три миллиона триста девяносто пять тысяч четыреста тридцать евро 00 евроцентов). Претензий у Продавца к Покупателю по оплате Товара не имеется".

В п. 6 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017 указано: "Продавец и Покупатель договорились, что на дату заключения настоящего Дополнительного Соглашения Продавец имеет обязательства по поставке саженцев в количестве 175467 (сто семьдесят пять тысяч четыреста шестьдесят семь) штук на общую сумму 692.895,80 Евро (шестьсот девяносто две тысячи восемьсот девяносто пять евро восемьдесят евроцентов), в том числе транспортные расходы на доставку саженцев до склада Покупателя".

Таким образом, в рамках Контракта № 2 от 13.06.2017 ООО "Белый сад" перечислил VITRO HELLAS S.A. 3 395 430,00 евро в счет будущих поставок саженцев, из которых поставщик поставил на сумму 2 702 534,20 евро, оставшись в долгу перед покупателем на сумму 692 895,80 евро. Данную сумму поставщик закрывал путем поставок 10-ти партий саженцев в 2019 году.

В период с 07.11.2019 по 09.12.2019 поставщик произвел поставку саженцев плодовых деревьев в адрес покупателя. Всего было поставлено 10 партий (10 автомобильных фургонов) на сумму 692 895,80 евро, включая транспортные расходы, а именно:

Партия № 1:

07.11.2019 года по Контракту № 2 от 13.06.2017 года на основании инвойса № 1 от 21.10.2019 г. в адрес ООО "Белый сад" компанией VITRO HELLAS S.A. на автомобиле с государственным номером UE107LS / AD600UE были поставлены саженцы плодовых деревьев. Согласно инвойса должны были поступить саженцы помологического сорта "AIDARED" в количестве 20 000 (двадцать тысяч) штук. Стоимость каждого саженца составляет 3,636 Евро. Стоимость партии составляет 72 720 евро. Стоимость перевозки составляет 5 500 евро. Всего цена инвойса составляет 78 220 евро.

В ходе приемки и при проведении мероприятий по проверке качества и количества саженцев было установлено:

фактически в автомобиле на склад Покупателя поступило 19 793 штук саженцев, выявлена недостача в количестве 207 штук.

при визуальной оценке поступивших саженцев было выявлено 1 405 саженцев с признаками заболевания, указанными в Акте от 07.11.2019 (рукописный): плесень, грибок, повреждения древесины, механические повреждения и др.

07.11.2019 приемочной комиссией в составе работников ООО "Белый сад" и представителем компании VITRO HELLAS SA ФИО10 был подписан Акт (рукописный), в котором отражены вышеуказанные обстоятельства.

Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору, в лице ФГБУ "Белгородская МВЛ", было проведено исследование поступившей партии саженцев. 

По результатам исследования ФГБУ "Белгородская МВЛ" выявлена зараженность саженцев заболеванием "фитофторозная гниль корневой шейки", а также на части саженцев - механическое повреждение корней. 

30.12.2019 г. сотрудниками ООО "Белый сад" был составлен Акт № 1 о поставке некачественного товара, в котором подробно были отражены недостатки поставленных саженцев, а также приведены данные испытаний вышеуказанной государственной лаборатории. 

В соответствии с пунктом 7.1. Контракта № 2 от 13.06.2017 г. Покупатель имеет право предъявить Продавцу претензии по качеству поставляемой продукции в течение 3 месяцев после импортного таможенного оформления груза с приложением всех документов, подтверждающих эти претензии. 

04.02.2020 ООО "Белый сад" направил в компанию VITRO HELLAS S.A. уведомление об отказе от приемки саженцев ненадлежащего качества, полученных в ООО "Белый сад" по Контракту № 2 от 13.06.2017 г. на основании инвойса № 1 от 21.10.2019 г. (претензия по качеству). В данном уведомлении были описаны вышеуказанные обстоятельства, а также заключено, что партия саженцев в количестве 19 793 штук, поставленных компанией VITRO HELLAS SA (в лице грузоотправителя Компании "NED BOSKE", Milutovac, n.p 37246, Serbia) по Контракту № 2 от 13.06.2017 в адрес ООО "Белый сад", на основании инвойса № 1 от 21.10.2019, общей стоимостью 71 967,348 евро, часть которых имеет заболевание "фитофторозная гниль корневой шейки", признается некачественной в полном объеме; и что ООО "Белый сад" отказывается от приемки данной партии и просит вывезти за счет продавца указанные саженцы со склада покупателя по адресу: 

<

...>; и что обязанность компании VITRO HELLAS SA по поставке саженцев в количестве 20 000 штук общей стоимостью 72 720 Евро является не исполненной. К уведомлению были приложены документы об указанных обстоятельствах, что подтверждается документами об отправке уведомления, а именно: опись АО "Почта России" вложения в ценное письмо от 04.02.2020; почтовая квитанция АО "Почта России" от 04.02.2020 по списку № 31 на сумму 5160,50 рублей; список АО "Почта России" № 31 международных почтовых отправлений от 04.02.2020.

Несмотря на это, компания VITRO HELLAS S.A. не исполнила требования, указанные в Уведомлении.

Конкурсный управляющий указал, что убытки в связи с поставкой некачественной партии № 1 составили 78 220,00 евро. 

Партия № 2:

07.11.2019 года по Контракту № 2 от 13.06.2017 года на основании инвойса № 2 от 24.10.2019 г. в адрес ООО "Белый сад" компанией VITRO HELLAS S.A. на автомобиле с государственным номером TS034UN/AA914TS были поставлены саженцы плодовых деревьев. Согласно инвойса должны были поступить саженцы помологического сорта "AIDARED" в количестве 17 200 (семнадцать тысяч двести тысяч) штук. Стоимость каждого саженца составляет 3,636 Евро. Стоимость партии составляет 62 539,20 евро. Стоимость перевозки составляет 5 500 евро. Всего цена инвойса составляет 68 039,20 евро.

В ходе приемки и при проведении мероприятий по проверке качества и количества саженцев было установлено:

 фактически на склад Покупателя поступило 17 173 штук саженцев, выявлена недостача в количестве 27 штук.

 при визуальной оценке поступивших саженцев выявлено 111 саженцев с признаками заболеваний, указанными в Акте от 07.11.2019 (рукописный): гниль, плесень, повреждения и др.

07.11.2017 приемочной комиссией в составе работников ООО "Белый сад" и представителем компании VITRO HELLAS SA ФИО10 Б. был подписан Акт (рукописный), в котором отражены вышеуказанные обстоятельства.

Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору, в лице ФГБУ "Белгородская МВЛ", было проведено исследование поступившей партии саженцев.

По результатам исследования ФГБУ "Белгородская МВЛ" выявлена зараженность саженцев заболеванием "фитофторозная гниль корневой шейки", а также на части саженцев имелись механические повреждения корней, распустившиеся почки.

30.12.2019 г. сотрудниками ООО "Белый сад" был составлен Акт № 2 о поставке некачественного товара, в котором подробно были отражены недостатки поставленных саженцев, а также приведены данные испытаний вышеуказанной государственной лаборатории. 

В соответствии с пунктом 7.1. Контракта № 2 от 13.06.2017 г. Покупатель имеет право предъявить Продавцу претензии по качеству поставляемой продукции в течение 3 месяцев после импортного таможенного оформления груза с приложением всех документов, подтверждающих эти претензии.

04.02.2020 ООО "Белый сад" направил в компанию VITRO HELLAS S.A. Уведомление об отказе от приемки саженцев ненадлежащего качества, полученных в ООО "Белый сад" по Контракту № 2 от 13.06.2017 г. на основании инвойса № 2 от 24.10.2019 г. (претензия по качеству). В данном уведомлении были описаны вышеуказанные обстоятельства, а также заключено, что партия саженцев в количестве 17 173 штук, поставленных компанией VITRO HELLAS SA (в лице грузоотправителя Компании "NED BOSKE", Milutovac, n.p 37246, Serbia) по Контракту № 2 от 13.06.2017 в адрес ООО "Белый сад" на основании инвойса № 2 от 24.10.2019, общей стоимостью 62 441,028 евро, часть которых имеет заболевание "фитофторозная гниль корневой шейки", признается некачественной в полном объеме; и что ООО "Белый сад" отказывается от приемки данной партии и просит вывезти за счет продавца указанные саженцы со склада покупателя по адресу: 

<

...>; и что обязанность компании VITRO HELLAS SA по поставке саженцев в количестве 17 200 штук общей стоимостью 62 539 евро 20 евро центов является не исполненной. К уведомлению были приложены документы об указанных обстоятельствах, что подтверждается документами об отправке уведомления, а именно: опись АО "Почта России" вложения в ценное письмо от 04.02.2020; почтовая квитанция АО "Почта России" от 04.02.2020 по списку № 31 на сумму 5160,50 рублей; список АО "Почта России" № 31 международных почтовых отправлений от 04.02.2020.

Несмотря на это, компания VITRO HELLAS S.A. не исполнила требования, указанные в уведомлении.

Конкурсный управляющий указал, что убытки в связи с поставкой некачественной партии № 2 составили 68 039,20 евро.

Конкурсный управляющий сослался на то, что аналогичные обстоятельства также установлены при поставке партий:

№3, поставка 07.11.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 3 составили 76 729,24 евро;

№4, поставка 14.11.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 4 составили 72 766,00 евро;

-№5, поставка 18.11.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 5 составили 68 984,56 евро;

№6, поставка 18.11.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 6 составили 64 366,84 евро;

№7, поставка 25.11.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 7 составили 72 766,00 евро;

№8, поставка 03.12.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 8 составили 69 748,12 евро;

№9, поставка 09.12.2019 итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 9 составили 67 312,00 евро;

№10, поставка 04.12.2019, итого убытки в связи с поставкой некачественной партии № 10 составили 53 963,84 евро.

Конкурсный управляющий указал, что всего убытки от поставки некачественных 10-ти партий саженцев составили 692 895,80 евро.

Конкурсный управляющий указал, что в п. 10 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017 указано:

"Поставка саженцев будет осуществляться партиями. Одной партией признаются саженцы, единовременно поставленные одним транспортным средством на склад Покупателя.

Приемка каждой отдельной партии саженцев по количеству, качеству и ассортименту осуществляется на складе Покупателя. При приемке саженцев Покупатель имеет право привлекать представителей Торгово-промышленной палаты г. Белгорода, представителей Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору Российской Федерации (Россельхознадзор).

Представитель Продавца (компании "VITRO HELLAS S.A.") также должен присутствовать при приемке саженцев на складе Покупателя, расположенного по адресу: Российская Федерация, Белгородская область, Прохоровский район, село Холодное. Полномочия представителя Продавца должны быть подтверждены доверенностью на английском и русском языках. В случае отсутствия представителя Продавца при приемке саженцев, все документы, составленные Покупателем и подписанные им, относительно поставки саженцев, предусмотренных настоящим Дополнительным соглашением, будут иметь обязательную силу для обеих Сторон (Покупателя и Продавца), и Продавец соглашается с фактами в них изложенными и финансово-правовыми последствиями последующих документов.

Покупатель и / или представитель Россельхознадзора России в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право производить отбор проб Товара для определения качества поставляемого Товара, а также наличия фитосанитарных заболеваний саженцев, препятствующих ввозу и использованию Товара на территории Российской Федерации (в том числе, но не ограничиваясь, на наличие бактериального ожога).

До получения из Россельхознадзора России документального подтверждения отсутствия в партии саженцев фитосанитарных заболеваний, выгрузка саженцев из транспортного средства не производится, при этом Покупатель несет ответственность за обеспечение надлежащего ухода за саженцами в течение всего срока ожидания выгрузки. Уход должен осуществляться за счет Покупателя и в соответствии с Инструкцией Продавца, являющейся приложением к настоящему Дополнительному соглашению.

Срок    проведения    исследования    саженцев    на    предмет    наличия фитосанитарных заболеваний составляет 2 (два) рабочих дня с даты отбора проб саженцев па складе Покупателя. В случае, если срок проведения такого исследования превысит 2 (два) рабочих дня, Покупатель понесет и оплатит все дополнительные расходы, связанные с простоем автотранспорта".

В п. 11 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017 указано:

"При обнаружении по результатам исследований заболеваний саженцев, в том числе бактериального ожога, приемка партии товара, поступившей на одном транспортном средстве, прекращается в полном объеме. Товар в объеме всей партии признается некачественным, составляется соответствующий Акт о поставке некачественного товара. Партия некачественных саженцев подлежит возврату Продавцу.

При обнаружении несоответствия Товара условиям настоящего Дополнительного соглашения к Контракту по качеству и/или ассортименту, а также при обнаружении фитосанитарных заболеваний саженцев. Покупатель имеет право отказаться от приемки саженцев, уведомив при этом представителя Продавца путем вручения соответствующего уведомления. Также Уведомление будет считаться врученным при направлении его по электронной почте в адрес Продавца.

В случае мотивированного отказа Покупателя от приемки саженцев, Продавец в срок не позднее 3 (трех) календарных дней с даты поступления соответствующего уведомления от Покупателя должен вывезти Товар и/или часть Товара со склада Покупателя за собственный счет. В случае несоблюдения Продавцом сроков вывоза непринятых саженцев, Покупатель ответственность за их сохранность по истечению этого срока не песет.

Поставленные саженцы ненадлежащего качества будут заменены Продавцом в сроки, которые будут согласованы Покупателем и Продавцом дополнительно".

В п. 13 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017 указано:

"Высадка в открытый грунт саженцев, полученных Покупателем, осуществляется после их приемки и проверки на фитосанитарные риски. Посадка саженцев в открытый грунт на территории Покупателя происходит под непосредственным руководством представителя Продавца.

Представитель Продавца должен лично присутствовать на месте высадки саженцев на протяжении всего периода посадки и руководить процессом.

Покупатель должен соблюдать все рекомендации и установки Продавца в процессе высадки саженцев.

При соблюдении условий, изложенных в настоящем пункте, Продавец несет полную ответственность за приживаемость высаженных Покупателем в открытый грунт саженцев".

Конкурсный управляющий сослался на то, что в данном случае ФИО3 нарушил требования абз. 5 п. 10, п. 11, п. 13 Дополнительного соглашения № 6 от 27.09.2019 к Контракту № 2 от 13.06.2017, произведя выгрузку саженцев из машин до получения из Россельхознадзора России документального подтверждения отсутствия в партии саженцев фитосанитарных заболеваний, несмотря даже на видимые признаки заболеваний растений, выявленные при осмотре прибывших партий.

По мнению конкурсного управляющего, при данных обстоятельствах ФИО3 не должен был выгружать саженцы из машин, а прекратить приемку товара из каждой машины, дождавшись заключения Россельхознадзора, после чего немедленно отказаться от приемки саженцев, отправив автомобили с товаром назад продавцу и за его счет.

Кроме того, по мнению конкурсного управляющего, несмотря на фитосанитарные риски, ФИО3 произвёл высадку (прикоп) зараженных саженцев в грунт, где произрастали здоровые плодовые деревья, в результате чего часть яблоневого сада подверглась заражению и гибели.

Суд апелляционной инстанции считает, что обстоятельства, указанные конкурсным управляющим не свидетельствуют о причинении должнику убытков (статьи 15 ГК РФ) в результате действий ФИО3

ФИО3, исходя из того, что в отношении ООО "Белый сад" уже введена процедура наблюдения, а также, учитывая условия договора и характер взаимоотношений с поставщиком, действовал разумно и добросовестно, исходя из обстоятельств в сложившейся ситуации, в отсутствие противоправной цели. 

Как следует из представленных конкурсным управляющим документов, 72 225 штук саженцев были высажены, в дальнейшем включены в инвентаризационную опись и реализованы на торгах.

Ссылка конкурсного управляющего на то, что деревья являлись сухими, что следует из акта от 01.05.2023, судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку не свидетельствует о вине  ФИО3, поскольку бывший руководитель исполнял обязанности по 15.01.2020 и соответственно после этой даты не может отвечать за надлежащий уход за высаженными саженцами. При этом, плодовые деревья – это сложный актив, который требует ухода и усилий для сохранения его товарных свойств. 

Остальные саженцы были помещены в "прикоп" и должны были быть высажены в весенний период, что не было сделано, в связи с чем судом апелляционной инстанции не принимается ссылка конкурсного управляющего на непригодность саженцев для выращивания плодов.

Ссылка конкурсного управляющего на высадку (помещение в прикоп) зараженных саженцев в грунт, где произрастали здоровые плодовые деревья, в результате чего часть яблоневого сада подверглась заражению и гибели, подлежит отклонению, поскольку не основана на материалах.

  Выявленные заболевания карантинными не являются, препятствия для ввоза саженцев отсутствуют, в связи с чем не принимается ссылка конкурсного управляющего на результаты исследования ФГБУ "Белгородская МВЛ", поскольку не свидетельствуют о наличии оснований для взыскания убытков с ФИО3

 

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что действия ФИО3, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска и не были направлены на нарушение прав и законных интересов должника.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда Белгородской области от 31.10.2022 по делу №А08-12192/2018 отменить. В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 к ФИО3 о взыскании убытков, надлежит отказать.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Белгородской области от 31.10.2022 по делу №А08-12192/2018 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Белый сад» ФИО6 к ФИО3 о взыскании убытков, отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                       Е.А. Безбородов

Судьи                                                                                Т.И. Орехова 

 

                                                                                           ФИО1