Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-9445/17

130-87 

28 декабря 2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 30 ноября 2017 года

Полный текст решения изготовлен 28 декабря 2017  года

Арбитражный суд в составе судьи Кукиной С.М., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания 

ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) АО «ЦНИИТОЧМАШ» (адрес: 142181, Московская обл., г. Подольск, мкр. Климовск, ул. Заводская, д.2, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 01.10.2014) к Министерству обороны Российской Федерации (адрес: 119019, 

<

...>, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 11.11.1998) об обязании списать неустойку в размере 16 329 948, 25 руб..

при участии представителей 

от  истца (заявителя) - ФИО2, ФИО3. № 550 от 20.06.2017, паспорт

от ответчика (заинтересованного лица) – ФИО4, ФИО3. № 212/1/196 от 05.10.2017, удостоверение

УСТАНОВИЛ:

В судебном заседании был объявлен перерыв с 23.11.2017 до 30.11.2017.

АО «ЦНИИТОЧМАШ» обратился в Арбитражный суд г. Москвы к Министерству обороны Российской Федерации  об обязании списать неустойку в размере 16 329 948, 25 руб.

Требования уточнялись в порядке ст. 49 АПК РФ, приняты судом в указанной редакции.

Представитель заявителя требования поддержал.

Представитель ответчика требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве. 

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.03.2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2017, в удовлетворении заявленных исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27.09.2017  указанные выше судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Выслушав представителей явившихся в заседание лиц, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из представленных материалов, между АО «ЦНИИТОЧМАШ» (далее - Истец) и Министерством обороны Российской Федерации (далее - Ответчик) был заключен государственный контракт от 27.02.2014 № 3/0/6/3-14-ДГОЗ (далее - Контракт) на поставку 130 мм артиллерийских выстрелов АЗ-УФ-44М со снарядом комбинированного действия (далее - товар) для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2014-2016 годах.

Цена контракта составляет 368 830 000,00 руб. (п. 4.1. Контракта).

Согласно п. 2.1. и п.п. 3.2.2. Контракта Поставщик обязуется поставить Заказчику товар     в     количестве,     комплектности, соответствующий качеству и иным требованиям, установленных Контрактом, путем его передачи грузополучателю в срок до 31.03.2015 в количестве 360 шт., в срок до 25.11.2015 в количестве 360 шт.

Согласно акту приема-передачи товара от 11.08.2015 № 22-78-15, подписан Ответчиком 13.08.2015 и от 18.12.2015 № 22-142-15, подписан Ответчиком 22.12.2015г., просрочка исполнения обязательств составила 134 и 27 дня.

Ответчик в адрес Истца направил претензию № 2/2/6/4224 дсп от 19.11.2015 о взыскании неустойки (пени) в связи с пропуском срока поставки товара в размере 13 591 385,50 руб. и № 212/6/260 дсп от 21.01.2016г. о взыскании неустойки (пени) в связи с пропуском срока поставки товара в размере 2 738 562,75 руб. Таким образом, общий размер неустойки составляет 16 329 948,25 руб.

В ответ на претензии Истец направил в адрес ответчика письмо № 3189/91 от 13.05.2016 руководствуясь п.п. «а» п.3 Постановления Правительства Российской Федерации от 14.03.2016 №190 «О случаях и порядке предоставления заказчиком в 2016 году отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществления списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней)» (далее постановление № 190) с просьбой принять к учету задолженность поставщика и осуществить списание с учета задолженности поставщика по денежным обязательствам перед заказчиком. Ответа не поступило.

26.09.2016 № 6659/91 Истец повторно направил в адрес Ответчика письмо с просьбой принять к учету задолженность поставщика и осуществить списание с учета задолженности поставщика по денежным обязательствам перед заказчиком.

Письмом от 25.11.2016 № 235/6/3371 Ответчик отказал Истцу в прошении, аргументируя тем, что данный вопрос не входит в компетенцию Департамента Министерства обороны Российской Федерации по обеспечению Государственного оборонного заказа.

Удовлетворяя заявленные  требования, суд исходит из следующего.

Государственный контракт заключен в рамках государственной закупки в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее по тексту также - Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ).

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу части 7 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 6.1 статьи 34 Закона о контрактной системе, действовавшим в спорном периоде, в 2015 и 2016 годах в случае и в порядке, которые определены Правительством Российской Федерации, заказчик предоставляет отсрочку уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществляет списание начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней).

В 2015 году порядок списания начисленных сумм неустоек устанавливался постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2015 N 196 "О случаях и порядке предоставления заказчиком в 2015 году отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществления списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней)" (далее - постановление Правительства N 196).

В 2016 году в целях реализации указанного положения закона Правительством Российской Федерации было принято постановление от 14.03.2016 № 190 «О случаях и порядке предоставления заказчиком в 2016 году отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществления списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней) (далее – Постановление Правительства № 190), с аналогичным постановлению Правительства № 196 содержанием.

В силу пункта 2 постановлений N 190 и 196 списание начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней), указанных в пункте 1 постановлений, допускается по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, условия которых изменены в 2015 году и (или) 2016 году в соответствии с частью 1.1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ.

Как установлено подпунктом а) пункта 3, пунктом 4 названных постановлений, если общая сумма неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней), о чем заказчик уведомляет в письменной форме поставщика (подрядчика, исполнителя).

При этом списание начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней) распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется путем списания с учета задолженности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по денежным обязательствам перед заказчиком, осуществляющим закупки для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд, в порядке, установленном соответствующим финансовым органом (пункт 5 постановлений N 190 и 196).

Постановления N 196 и 190 подготовлены во исполнение плана первоочередных мероприятий по обеспечению устойчивого развития экономики и социальной стабильности, а предоставление отсрочки уплаты неустойки и (или) осуществление ее списания являлось антикризисной мерой, направленной на снижение финансовой нагрузки на поставщиков (подрядчиков, исполнителей) государственных (муниципальных) контрактов.

По смыслу названных постановлений списание, отсрочка уплаты начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при соблюдении указанных в них условий является именно обязанностью государственного (муниципального) заказчика.

Пунктами 3, 5 приказа Министерства финансов Российской Федерации от 12.04.2016 N 44н "О порядке осуществления заказчиком в 2016 году списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней)" установлено, что списание задолженности осуществляется на основании учетных данных заказчика, имеющих документальное подтверждение. Заказчик в целях списания задолженности обеспечивает сверку с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) неуплаченной задолженности. В случае, если поставщик (подрядчик, исполнитель) не подтвердил наличие задолженности, принятие решения о ее списании не допускается.

Указанный порядок списания начисленных сумм неустоек направлен на установление действительного размера задолженности и урегулирование споров между сторонами.

При этом наличие спора относительно начисленной неустойки не может трактоваться как условие, препятствующее списанию неустоек, поскольку подобные антикризисные меры были установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) государственных (муниципальных) контрактов.

По смыслу указанных нормативно-правовых актов списание и (или) отсрочка начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при определенных условиях является именно обязанностью государственного (муниципального) заказчика, носит императивный характер и не может быть изменена соглашением сторон (условиями государственного контракта) и разъяснениями финансового органа.

Суд учитывает, что в настоящем деле размер начисленной неустойки не превышает 5 процентов от цены контракта, что в соответствии с частью 6.1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ и постановлением N 190 является основанием для списания неустойки.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 1 постановления Правительства № 190 завершение в полном объеме в 2016 году исполнения поставщиком всех обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением гарантийных обязательств, возлагает на заказчика обязанность по списанию начисленных сумм неустоек.

Суд учитывает, что поставки по контракту истцом осуществлены с нарушением сроков, в связи с чем Ответчиком направлены претензии от 19.11.2015 №212/6/4224 дсп на сумм 13 591 385,50 руб. за нарушение срока поставки первой партии, от 21.01.2016 №212/6/260 дсп на сумму 2 738 562,75 руб. за нарушение срока поставки второй партии.

Общая сумма начисленной в 2015-2016 годах неустойки по Контракту составила 16 329 948,25 руб., что составляет 4,43 % от цены Контракта, то есть не превышает 5%.

Ответчиком за нарушение срока поставки третьей партии предъявлена претензия от 27.10.2017 №212/6/2974.1 дсп (истцом получена 24.11.2017) на сумму 3 442 413,33 руб.

В пояснениях Ответчик указывает, что общий размер неустойки по Контракту 19 412 361,58 руб. превышает 5% и не подлежит списанию.

Согласно действовавшей в период исполнения обязательств по Контракту ч. 6.1 ст. 34 Закона №44-ФЗ предусмотрено, что в 2015 и 2016 годах в случаях и в порядке, которые определены Правительством Российской Федерации, заказчик предоставляет отсрочку уплаты неустоек и (или) осуществляет списание начисленных сумм неустоек.

Пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 14.03.2016 №190 «О случаях и порядке предоставления заказчиком в 2016 году отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) осуществления списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней)» (далее - Постановление) на заказчиков возложена обязанность предоставлять отсрочку уплаты неустоек и (или) осуществлять списание начисленных сумм неустоек в случае завершения в полном объеме в 2016 году исполнения поставщиком всех обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением гарантийных обязательств; срок действия Постановления установлен до 01.01.2017.

Пунктом 3 Постановления установлено, предоставление отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) списание начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком в следующем порядке:

а)если общая сумма неуплаченных неустоек не превышает 5% цены контракта, заказчикосуществляет списание неуплаченной неустойки;

б)если общая сумма неуплаченных неустоек превышает 5% цены контракта, носоставляет не более 20% цены контракта заказчик:

-предоставляет отсрочку уплаты неуплаченных сумм неустоек до окончания финансового года;

-осуществляет списание 50% неуплаченных сумм неустоек при условии уплаты 50% неуплаченных сумм неустоек до окончания текущего финансового года;

в)если общая сумма неуплаченных неустоек превышает 20% цены контракта, заказчик предоставляет отсрочку уплаты неуплаченных сумм неустоек до окончания текущего финансового года.

Согласно п. 5 Постановления списание начисленных сумм неустоек в соответствии с п.п. а) и б) распространяется на принятую к учету задолженность поставщика независимо от срока ее возникновения и осуществляется путем списания с учета задолженности поставщика по денежным обязательствам перед заказчиком, осуществляющим закупки для обеспечения федеральных нужд.

В 2015-2016 годах к учету была принята задолженность поставщика в размере 16 329 948,25 руб., которая не превышает 5% от цены Контракта. В период действия Постановления государственным заказчиком иной размер неустойки не начислялся.

Постановление подготовлено во исполнение плана первоочередных мероприятий по обеспечению устойчивого развития экономики и социальной стабильности, а предоставленные отсрочки уплаты неустойки и осуществление её списания являлось антикризисной мерой, направленной на снижение финансовой нагрузки на поставщиков государственных контрактов.

При этом списание, отсрочка уплаты начисленных поставщику сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного контракта при соблюдении указанных в них условий является именно обязанностью государственного заказчика.

Пунктом 3 Приказа Министерства финансов Российской Федерации от 12.04.2016 № 44н «О Порядке осуществления заказчиком в 2016 году списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней)» установлено, что списание задолженности осуществляется на основании учетных данных заказчика, имеющих документальное подтверждение.

Заказчик в целях списания задолженности обеспечивает сверку с поставщиком неуплаченной задолженности. Пунктом 5 данного Приказа также установлено, что в случае если поставщик (подрядчик, исполнитель) не подтвердил наличие задолженности, принятие решения о ее списании не допускается.

Истцом неоднократно подтверждалось наличие задолженности по неустойке с просьбой принять к учету задолженность поставщика по денежным обязательствам перед заказчиком и списать в установленном Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 12.04.2016 № 44н порядке (исх. 3189/91 от 13.05.2016, исх. 6659/91 от 26.09.2016).

Также в адрес ответчика в апреле 2017 года был направлен акт сверки расчетов в части неустойки, который ответчиком оставлен без рассмотрения, так по мнению государственного заказчика данные затраты не относятся к исполнению государственного контракта исх. №235/6/1026 от 05.05.2017.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что государственный заказчик, предъявив претензию от 27.10.2017 №212/6/2974.1 дсп на сумму 3 442 413,33 руб., увеличив общий размер неустойки по контракту до 19 412 361,58 руб., что превышает 5% от цены Контракта, по истечении срока действия Постановления, лишил истца выбора иного способа защиты своих прав (отсрочка по уплате неустойки; списание 50% неуплаченных сумм, при условии, что поставщик в 2016 году оплатил 50% неустойки), что является злоупотреблением правом со стороны госзаказчика.

Учитывая изложенное, требования истца подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по уплате госпошлины относятся на  ответчика  в порядке ст.110 АПК РФ.

На основании ст.ст. 8, 12, 13 Гражданского кодекса РФ, и руководствуясь ст.ст. 4, 64, 65, 71, 75, 159, 167 -170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Обязать Министерство обороны Российской Федерации (адрес: 119019, 

<

...>, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 11.11.1998) исполнить обязательство по списанию неустойки в размере 16 329 948 (шестнадцать миллионов триста двадцать девять тысяч девятьсот сорок восемь) руб. 25 коп. по государственному контракту от 27.02.2014 №З/0/6/3-14-ДГОЗ и направить АО «ЦНИИТОЧМАШ» (адрес: 142181, Московская обл., г. Подольск, мкр. Климовск, ул. Заводская, д.2, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 01.10.2014) соответствующее уведомление.

Взыскать с Министерства обороны Российской Федерации (адрес: 119019, 

<

...>, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 11.11.1998) в пользу АО «ЦНИИТОЧМАШ» (адрес: 142181, Московская обл., г. Подольск, мкр. Климовск, ул. Заводская, д.2, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 01.10.2014) расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 (шесть тысяч) руб.

Возвратить АО «ЦНИИТОЧМАШ» (адрес: 142181, Московская обл., г. Подольск, мкр. Климовск, ул. Заводская, д.2, ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата регистрации: 01.10.2014) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 (три тысячи) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.М. Кукина