АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-17169/2017

г. Владивосток

23 января 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 января 2018 года . 

Полный текст решения изготовлен 23 января 2018 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Фокиной А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Иващенко Г.Г., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Омела ДВ» (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к Владивостокской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании незаконным решения о классификации товара № РКТ-10702070-17/000013,

при участии:

от заявителя – представителя ФИО2 (по доверенности от 15.01.2018), от таможни – представителя ФИО3 (по доверенности от 11.01.2018),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Омела ДВ» (далее - заявитель, ООО «Омела ДВ», декларант, общество)  обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  к Владивостокской таможне о признании незаконным решения о классификации товара № РКТ-10702070-17/000013 от 11.07.2017, вынесенного в рамках таможенного контроля по ДТ №.10702070/110717/000000724. 

Определением суда от 24.08.2017 производство по делу № А51-17169/2017 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № А51-10748/2017 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Омела ДВ» к Владивостокской таможне о признании незаконными действий об отказе в выпуске таможенной декларации.

Определением от 08.12.2017 производство по делу возобновлено в связи со вступлением в законную силу решения Арбитражного суда по Приморскому краю от 22.06.2017 по делу № А51-10748/2017. 

В обоснование заявленных требований общество ссылается на то, что березовый гриб чага не является растением, в связи с чем для экспорта готового пищевого продукта из гриба чага получения заключения (разрешительного документа) на экспорт, выдаваемого Росприроднадзором, не требуется, что следует из его разъяснений.

Заявитель полагает, что им обоснованно заявлен классификационный код ТН ВЭД 0712390000, в связи с чем решение Владивостокской таможни о классификации спорного товара по иному коду 1211 90 860 9 считает незаконным и необоснованным.

Таможня полагает оспариваемое решение правомерным, принятым на основании действующего законодательства, поскольку обществом спорный товар отнесен к классификационному  коду 0712390000 неправомерно, поскольку товар  включен  в  Государственный реестр лекарственных   средств  России и  в перечень  заготавливаемого  лекарственного  сырья, применяется  в   качестве лекарственного растения, вывоз  которых  в   соответствии с  таможенным  законодательством  осуществляется на основании  лицензии, и указанный товар подлежит классификации в товарной подсубпозиции 1211908609 ТН ВЭД.

Из материалов дела судом установлено следующее.

Во исполнение внешнеэкономического контракта № 0001/03-ЕХР от 01.03.2017, заключенного  между ООО «Омела ДВ»  (продавец) и Дуннинской  компанией «ЦЗЮНЬ-ЧИ», общество  подало во Владивостокскую таможню  декларацию   №10702070/240417/0001869. Таможенный орган отказал в выпуске товара по данной ДТ, не согласившись с чем, заявитель обратился в арбитражный суд.

Решением от 22.06.2017 по делу № А51-10748/2017 суд признал незаконными действия Владивостокской таможни об отказе в выпуске таможенной декларации, однако постановлением Пятого апелляционного арбитражного суда от 14.09.2017 решением по делу № А51-10748/2017 было отменено, в удовлетворении требований общества – отказано. Постановлением от 11.12.2017 № Ф03-4683/2017 Арбитражный суд Дальневосточного округа оставил без изменения постановление Пятого апелляционного арбитражного суда от 14.09.2017 по делу № А51-10748/2017.  

Между тем, 11.07.2017 ООО «Омела ДВ» с целью помещения под таможенную процедуру экспорта на ВТП ЦЭД подана ДТ на товар «гриб березовый «Чага», которой присвоен номер 10702070/110717/0007242.

ООО «ОМЕЛА ДВ» в качестве товара № 1 в ДТ № 10702070/110717/0007242 задекларирован гриб березовый «чага», относящийся к виду трутовик скошенный, семейство гименохетовых (трутовиковых) грибов, поставляется в целом виде и частично разломанный на небольшие кусочки, не подвергнутые дальнейшей обработке, кроме сушки, поставляется для пищевых целей, не являющийся лекарственным растением, (предназначен для приготовления безалкогольных напитков, пищевых добавок, сиропов).

В 33 графе ДТ заявлен классификационный код 0712 39 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Овощи сушеные, целые, нарезанные кусками, ломтиками, измельченные или в виде порошка, но не подвергнутые дальнейшей обработке» (при вывозе из Российской Федерации за пределы государств - участников соглашений о Таможенном союзе таможенные пошлины не взимаются).

Однако в соответствии с заключением ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ г. Владивосток от 03.07.2017 № 12410002/0024348 представленный на исследование товар является фрагментами плодового тела гриба чаги, семейства гименохетовые, рода трутовик, вида трутовик скошенный, в сушеном виде, не содержит видимых и явно определяемых на вкус пряностей и приправ; применяется в качестве лекарственного растения в виде приготовленного отвара из измельчённого сырья при фитотерапии заболеваний желудка – при повышенной секреторной функции желудка, а также пригоден для использования фиточаёв; чага относится к царству грибов и не является овощной культурой; плодовые тела берёзового гриба чаги используются для получения водных и спиртовых экстрактов, а также в качестве сырья для выработки пакетированных фиточаёв.

В результате проведенной проверки установлено, что в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС характеристики товара № 1 ДТ № 10702070/110717/000724, соответствуют подсубпозиции 1211 90 860 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

11.07.2017 с учетом заключения таможенного эксперта от  03.07.2017 № 12410002/0024348 Владивостокской таможней принято решение № РКТ-10702000-17000013 по изменению классификационного кода товара «гриб березовый «чага» в подсубпозиции 1211908609 ТН ВЭД.

Не согласившись с решением таможенного органа об изменении классификационного кода товара, посчитав, что оно не соответствует закону и нарушает права и законные интересы в сфере внешнеэкономической деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской   Федерации   и   Высшего   Арбитражного   Суда   Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с положениями статей 150, 179, 180, 181 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее по тексту - ТК ТС, Кодекс) декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.

К сведениям о товарах, подлежащим указанию в декларации на товары, относятся наименование; описание; классификационный код по ТН ВЭД; наименование страны происхождения и отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость (подпункт 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС), а также сведения о документах, представляемых в соответствии со статьей 183 настоящего Кодекса (подпункт 11 пункта 2 статьи 181 ТК ТС).

Согласно статье 50 ТК ТС ТН ВЭД применяется для осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (по тексту - ТН ВЭД). Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы (пункт 2 статьи 52 ТК ТС).

Пунктом 3 названной статьи предусмотрено, что в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации (далее по тексту - ОПИ).

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 утверждена единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единый тариф Евразийского экономического союза, в том числе ОПИ ТН ВЭД.

ОПИ ТН ВЭД, предусмотренными Единым Таможенным тарифом Таможенного союза, утвержденным решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54, установлено, что для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с ОПИ ТН ВЭД (правило 1).

Для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми (правило 6 ОПИ ТН ВЭД).

Как следует из материалов дела, в соответствии с пунктом 1 Контракта № 0001/03-EXP от 01/03/2017 продавец продает, а покупатель покупает товар – гриб березовый «Чага» трутовик скошенный.

В графе 31 спорной ДТ указан товар «гриб березовый Чага».

Согласно графе 33 спорной ДТ декларант заявил код товара -0712390000 ТН ВЭД ЕАЭС.

В товарную позицию 0712 включаются «овощи сушеные, целые, нарезанные кусочками, ломтиками, измельченные или в виде порошка, но не подвергнутые дальнейшей обработке»; коду 0712390000 соответствуют «прочие овощи». 

В данную товарную позицию включаются овощи товарных позиций 0701 - 0709, прошедшие сушку (включая обезвоживание, выпаривание или сублимационную сушку), то есть овощи, естественная вода из которых удалена с помощью различных процессов. Основными овощами, обрабатываемыми таким образом, являются картофель, репчатый лук, грибы, древесные уши, или аурикулярии (Auricularia spp.), дрожалковые грибы (Tremella spp.), трюфели, морковь, капуста и шпинат. Их обычно заготавливают в виде «лапши» или ломтиков, как одного вида, так и в смеси (жюльен). В данную товарную позицию включаются также сушеные овощи, измельченные или в виде порошка, такие как спаржа, цветная капуста, петрушка, кервель, репчатый лук, чеснок, сельдерей, обычно применяемые или как вкусовые добавки, или как заготовки к супам.

Согласно примечанию 2 к группе 07 ТН ВЭД ЕАЭС в товарных позициях 0709 - 0712 термин «овощи» относится также к съедобным грибам, трюфелям, маслинам или оливкам, каперсам, кабачкам, тыквам, баклажанам, сахарной кукурузе (Zea mays var. saccharata), плодам рода Capsicum или рода Pimenta, фенхелю, петрушке, купырю, эстрагону, кресс-салату и майорану садовому (Majorana hortensis или Origanum majorana).

Как следует из Пояснений к товарной позиции 0712 ТН ВЭД ЕАЭС, в данную товарную позицию ТН ВЭД ЕАЭС не включаются продукты, которые в сушеном виде не используются как овощи, но применяются преимущественно в парфюмерных, фармацевтических, инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях. Такие продукты включаются в товарную позицию 1211 ТН ВЭД ЕАЭС «Растения и их части (включая семена и плоды), используемые в основном в парфюмерии, фармации или инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях, свежие или сушеные, целые или измельченные, дробленые или молотые».

Вместе с тем, березовый гриб (чага) включен в Государственный реестр лекарственных средств России и в перечень заготавливаемого лекарственного сырья, применяется в качестве лекарственного растения и не может применяться в пищевой промышленности как обычный продукт питания.

В соответствии с пунктом 1 Положения о вывозе с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных, отдельных дикорастущих растений и дикорастущего лекарственного сырья, являющегося приложением № 5 к Решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования» (далее - Положение № 30), настоящее Положение определяет порядок вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных, отдельных дикорастущих растений и дикорастущего лекарственного сырья, виды которых включены в раздел 2.6 единого перечня товаров, к которым применяются меры нетарифного регулирования в торговле с третьими странами, предусмотренного Протоколом о мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран (приложение № 7 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014).

Согласно пункту 3 Положения № 30 вывоз диких живых животных и (или) дикорастущих растений осуществляется при наличии лицензии, оформленной в соответствии с Инструкцией об оформлении заявления на выдачу лицензии на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров и об оформлении такой лицензии, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 06.11.2014 № 199 (далее -лицензия), или заключения (разрешительного документа), составленного по форме, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.05.2012 № 45 (далее - заключение (разрешительный документ)), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящего Положения (помещение диких живых животных и (или) дикорастущих растений под таможенные процедуры реэкспорта и таможенного транзита).

В соответствии с пунктом 3.1 раздела 2.6 Перечня товаров, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза и (или) вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза (Приложение № 2 к Положению № 30), для растений и их частей (включая семена и плоды), используемых в основном в парфюмерии, фармации или инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях, свежих или сушеных, целых или измельченных, дробленых или молотых (код товара 1211 ТН ВЭД ЕАЭС) установлен разрешительный порядок вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза.

Из Государственного реестра лекарственных средств для медицинского применения усматривается, что березовый гриб (чага) включен в данный реестр, который согласно пункту 2 Порядка ведения государственного реестра лекарственных средств для медицинского применения, утвержденного приказом Минздрава России от 09.02.2016 № 80н, является федеральной информационной системой, содержащей сведения о лекарственных фармацевтических субстанциях, входящих в состав лекарственных препаратов для медицинского применения, прошедших государственную регистрацию, фармацевтических субстанциях, входящих в состав лекарственных препаратов для медицинского применения, и фармацевтических субстанциях, произведенных для реализации. 

Кроме того, в соответствии с «ОК 005-93. Общероссийский классификатор продукции» березовый гриб - чага (код 9375420) классифицирован в группе 93 0000 «Медикаменты, химико- фармацевтическая продукция и продукция медицинского назначения» как сырье лекарственное растительное. 

ГОСТ 24027.0-80 «Сырье лекарственное растительное. Правила приемки и методы отбора проб» также указывает на то, что чага (березовый гриб) поименован как лекарственное растительное сырьё.

Все перечисленные обстоятельства свидетельствуют о том, что березовый гриб (чага) применяется в качестве лекарственного растения. 

С учетом изложенного суд приходит к выводу том, что березовый гриб (чага) используется в медицине для изготовления лекарственных препаратов и настоев, поскольку он напрямую не предназначен для употребления в пищу, как овощ, вкусовые добавки или заготовки к супам. 

В силу пункта 5.1 Сборника решений и разъяснений по классификации по ЕТН ВД ТС отдельных товаров, утв. распоряжением ФТС России от 15.08.2014 № 233-р, растительное сырье для приготовления настоя, состоящее из измельченных или не измельченных сушеных частей одного растения (например, листьев, цветков, лепестков, семян, плодов, коры и т.п.), применяемого в фармацевтических целях, расфасованное для розничной продажи или в фильтр-пакетики, или пакетики-саше, классифицируется в товарной позиции 1211 ТН ВЭД ТС.

Учитывая изложенное, суд делает вывод о том, что таможенным органом правомерно классифицирован спорный товар по коду товара 1211 90 860 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Ссылка заявителя на список к товарной позиции 1211 судом отклоняется, поскольку приведённый в ней перечень продуктов не является исчерпывающим; формулировка заголовка списка («Следующие продукты включаются в данную товарную позицию:») свидетельствует о том, что приведённые в нём продукты (растения и их части) включаются именно в товарную позицию 1211, но не свидетельствует о том, что в товарную позицию 1211 включаются исключительно растения и их части, упомянутые в данном списке. О том, что список к товарной позиции 1211 не является закрытым, свидетельствует и примечание после списка («Ботанические названия в приведённом перечне (не являющемся исчерпывающим) даны для того, чтобы помочь в идентификации растений. Упоминание ботанического названия конкретного вида вовсе не означает, что прочие виды того же семейства растений не включены в данную товарную позицию.»).

Довод заявителя о том, что гриб чага в биологическом смысле растением не является, а относится к грибам, судом также отклоняется, поскольку положения пояснений к вышеприведённой товарной позиции 1211 используют не термин «растения», а термин «продукты растительного происхождения», к которым могут относится и грибы.

Ссылки заявителя на судебную практику (постановление Пятого Арбитражного апелляционного суда от 18.07.2016 делу № А51-5024/2016) также подлежат отклонению, поскольку в названном деле имеют место иные обстоятельства, нежели в рассматриваемом. Кроме того, следует отметить, что прецедент не является источником российского права, согласно части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Ссылка   заявителя жалобы   на    разъяснения   Росприроднадзора    № АА-10-03-32/5369 подлежит отклонению, поскольку указанный документ не носит нормативного характера.

С учетом изложенного, суд делает вывод о необходимости отнесение спорного товара к классификационному коду 1211908609 ТН ВЭД ТС. 

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Исходя из изложенного,  руководствуясь  частью  3  статьи  201  Арбитражного   процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  считает, что требования  ООО «Омела ДВ» о признании незаконным решения о классификации товара № РКТ-10702070-17/000013 от 11.07.2017, вынесенного в рамках таможенного контроля по ДТ № 10702070/110717/0007242, удовлетворению не  подлежат.

Расходы по уплате государственной пошлины и на представителя в силу положений статей 101, 106, 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ относятся судом на  заявителя.

Руководствуясь статьями 110,112,167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

р е ш и л :

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Омела ДВ» о признании незаконным решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД № РКТ-10702070-17/000013 от 11.07.2017 по декларации на товары № 10702070/110717/0007242 отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья Фокина А.А.