Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

08.05.2019 г. Дело №А40-273972/18-133-2116

г. Москва

Решение в полном объеме изготовлено: 08.05.2019

Резолютивная часть решения объявлена: 29.04..2019

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Михайловой Е.В. 

При ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по иску

истец – АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" 117312, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАВИЛОВА, 9, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: 

<

***>

к ответчику – ОАО "ЭЛЕКТРОЗАВОД" 107023 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ЭЛЕКТРОЗАВОДСКАЯ ДОМ 21 , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.08.2002, ИНН: 

<

***>

третье лицо – ПАО «МОЭСК»

о взыскании долга, пени

при участии представителей:

от истца: ФИО2,, дов. 97-07-121 от 22.05.2018 г., пред.паспорт

от ответчика:  ФИО3, дов. Д90-86 от 18.07.2018 г., пред.паспорт

третье лицо – ФИО4 дов. 564/ЭУ/МУЭ от 14.03.2019 г. пред.паспорт, ФИО5, дов. 546/ЭУ/МУЭ от 14.03.2019 г, пред.паспорт

ООО «РИКС-МОДА» (ИНН 

<

***>), ООО «УК ЮНИ-ДОМ» (ИНН 

<

***>)- не явка, извещены

УСТАНОВИЛ:

АО «Мосэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО «ЭЛЕКТРОЗАВОД» о взыскании задолженности в размере 612 177,28 руб., пени в размере 31 569,68 руб., продолжать начисление неустойки на сумму долга в порядке абз. 8 п. 2 стр. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» с 14.11.2018 г. по дату фактической уплаты долга.

В ходе судебного разбирательства истец иск поддержал. 

Ответчик против удовлетворения иска возражал, по доводам отзыва, ходатайствовал об оставлении иска без рассмотрения.

Суд, изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, пришёл к следующим выводам.

Условиями договора энергоснабжения № 12208369 от 01.03.2011 г., заключенного между ОАО «Мосэнергосбыт» и ОАО ХК «ЭЛЕКТРОЗАВОД» истец обязался поставлять абоненту – ответчику электрическую энергию (мощность) и урегулировать отношения по оказанию услуг по передаче электрической энергии и иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса энергоснабжения абонента, а абонент обязуется оплачивать поставленную электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в порядке, предусмотренном договором.

Как указывает истец, 03.07.2018 г. им проведена проверка потребления электроэнергии абонентом, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии со стороны ответчика, о чем составлен акт № 004759/В-М от 03.07.2018 г.

Истцом произведен расчёт безучётного потребления за период с 02.08.2017 г. по 15.06.2018 г. на сумму 704 591,70 руб. 

Кроме того, отмечает истец, ответчиком в рамах исполнения договора от 01.03.2011 г. потреблено электрической энергии на сумму 1 096 039,51 руб. за период с 01.07.2018 по 31.08.2018 г. Энергия, поставленная в рамках договора, отмечает истец, частично ответчиком оплачена, на сумму 483 862,23 руб. Оплата 612 177,28 руб. за период поставки с 01.07.2018 по 31.08.2018 г. ответчиком, по информации истца, не произведена.

Истцом сумма долга исчислена как сумма неучтенного потребления и долга по оплате по договору. При этом, ответчику выставлены счета-фактуры:

- № Э/69/50397 от 31.07.2018 г., с указанием потребления за июль в объеме 36 362 кВт.ч. и по акту о неучтенном потреблении № 004759/В-М от 03.07.2018 г. в объеме 130 965 кВт.ч. (на 704 591,70 руб.), мощности 12 кВт. на общую сумму 909 738,49 руб.

- № Э/69/55874 от 31.08.2018 г. с указанием потребления за август 2018 г. в объеме 33 225 кВт.ч., мощности 11 кВт. на общую сумму 186 301,02 руб. 

Письмом от 17.09.2018 г. № ИП/317022/18 истец обратился к ответчику с требованием об оплате долга, образовавшегося в рамках исполнения договора, что частично исполнено ответчиком. 

Согласно ст. 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления.

Как следует из ст. 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии.

В соответствии со ст.ст. 309,310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее Правила 442), "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Пунктом 84 Правил № 442 установлено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Пунктом 193 Правил № 442 установлено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться: данные: 

- о лице, осуществляющем безучетное (далее – БУ потребление) или бездоговорное потребление электрической энергии; 

- о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; 

- о приборах учета на момент составления акта; 

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; 

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; 

- замечания к составленному акту (при их наличии).

Акт № 004759/В-М от 03.07.2018 г. содержит сведения как о лице, осуществившем БУ потребление – ОАО «ЭЛЕКТРОЗАВОД», месте БУ потребления – 

<

...>, способе БУ потребления – подключение помимо прибора учёта в границах балансовой и эксплуатационной ответственности проводом, о приборах учёта – Меркурий 326АМ-01 номер 03764654, на момент проверки имевшего показания – 39980,7 и на момент составления акта – 103 965,1 кВт/ч., дату предыдущей проверки прибора учёта – 02.08.2010 г., а также объяснения лица, осуществившего, по мнению истца, БУ потребление, на что имеется указание в акте. 

Таким образом, акт № 004759/В-М от 03.07.2018 г. составлен в соответствии с Правилами № 442. 

Исходя из объяснений ОАО «ЭЛЕКТРОЗАВОД», иных подключений, кроме как через указанный в акте прибор учёта ответчик не имеет, прибор учёта установлен не ответчиком, вмешательство в работу прибора, равно как и иных действий, могущих привести к искажению показаний прибора, ответчиком не производилось. Истцом не представлено доказательств, свидетельствующих об искажении данных прибора учёта. Акт № 004759/В-М от 03.07.2018 г. содержит указание на подключение помимо прибора учёта, каких-либо свидетельств о нарушении пломб и иных вмешательств в работу ПУ из материалов дела не усматривается.

Следовательно, БУ потребление, о котором заявляет истец, следует квалифицировать как БУ потребление вследствие самого факта совершения БУ потребления. Таким образом, сделать однозначный вывод о том, что потребление производилось в рамках договора, однако, не было учтено должным образом, возможным не представляется.

Кроме того, как следует из представленного в материалы дела акта проверки узла учёта от 06.09.2018 г. в отношении счетчика Меркурий 326АМ-01 номер 03764654 указано, что безучётная нагрузка подключена под учёт счётчика ООО «УК Юни Дом». Акт подписан, в т.ч., инженером АО «Мосэнергосбыт». В акте имеется указание на то, что узел учёта № 03764654 к расчётам за потребленную электроэнергию годен и соответствует Правилам № 442, неучтённое потребление отсутствует. 

Зафиксированные актом от 06.09.2018 г. обстоятельства истцом не оспорены, о фальсификации доказательств истцом не заявлено.

 В отношении  акта проверки узла учёта от 06.09.2018 г. и счетчика Меркурий 326АМ-01 номер 03764654 выводы суда аналогичны.

Возражения ответчика судом отклоняются, ввиду следующего.

Подключение проводов помимо прибора учета ведет к искажению данных о потребляемой электроэнергии, так как электроэнергия потребленная через безучетные провода не проходит через прибор учета и следовательно им не учитывается.

Вывод о подключении безучетных проводов именно в границах Ответчика сделан на основании Акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между ООО «УК ЮНИ-ДОМ» и ОАО «Электрозавод» - Потребителя ( далее -АРБП) из которого следует, что «КЛ1 (АСБ 3*25 + 1*16 L - 50 м) от ВРУ 90368 до ввода Потребителя, вводное устройство 0,4 кВ и все оборудование внутренне электросети Потребителя находится на балансе Потребителя». Из однолинейной схемы АРБП следует, что вводные автоматические выключатели перед счетчиком Потребителя установлены также на КЛ АСБ 3*25 + 1*16 L-50m.

По результатам проверки, в соответствии с п. 176 Основных положений, составлен акт проверки узла учета электроэнергии от 15.06.18 (далее - Акт проверки от 15.06.18), подписан потребителем с возражениями. Возражений относительно того, что безучетные провода подключены от кабельной линии АСБ 3*25 + 1 *16 L Потребителем не представлено.

Таким образом, доводы Ответчика о том, что на момент проверки 15.06.18 безучетные провода подключены не в его границах, опровергаются АРБП и актом проверки от 15.06.18. Вопреки доводам Ответчика граница проходит не по прибору учета, а, согласно АРБП, по болтовым соединениям наконечников КЛ на ВРУ 90368.

03.07.2018, на основании п. 192 Основных положений, по факту безучетного потребления Потребителем составлен акт о неучтенном потреблении №004759/В-МУЭ от 03.07.2018 (далее - Акт). Акт подписан Потребителем с возражениями.

06.09.2018 проведена повторная проверка с целью документального закрепления факта устранения безучетного потребления электрической энергии, во избежание повторного предъявления претензий по наличию безучетного потребления. Так, проверкой установлено, что «безучетная нагрузка подключена под учет счетчика ООО «УК Юни-Дом». Таким образом, 06.09.2018 безучетное потребление, выявленное 15.06.2018, устранено. Составлен акт проверки. Проведена фотосъемка: на фотографиях видно, что ранее выявленные безученые провода отсутствуют. Относимость фотографий подтверждается тем, что показания на счетчике на фотографии -96 118 кВт*ч совпадает с показаниями указанными в акте проверки от 06.09.2 Акт проверки от 06.09.2018, составленный в отношении ООО «Рикс-мода», не имеет отношения к настоящему делу, так как данным актом зафиксированы обстоятельства установленные проверкой узла учета ООО «Рикс-мода» в его границах балансовой принадлежности, поэтому ссылки Ответчика на этот документ неуместны.

Таким образом, довод Ответчика о том, что акт №004759 от 03.07.18 содержит недостоверные сведения, неправомерен, опровергается представленными в материалы дела доказательствами:

Актом    №004759    от   03.07.18    утверждены   обстоятельства, зафиксированные проверкой от 15.06.18.

Наличие выявленных нарушений подтверждается актом проверки от 15.06.18 и сделанными при проверке фотографиями.

Факт нарушения в границах балансовой принадлежности Ответчика подтверждается АРБП (безучетные провода подключены от КЛ, принадлежащей Ответчику).

-Актом проверки от 06.09.2018 и сделанными при проверке фотографиями зафиксирован факт устранения Ответчиком безучетного потребления и ни в коем случае не опровергается факт безучетного потребления, установленный 15.06.18.

Довод Ответчика о том, что не доказан факт того, что именно Ответчик произвел неучтенное подключение, не основан на нормах права.

Так, согласно абзацу 13 пункта 2 Основных положений: «Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности)».

Статьей 539, п. 1, п.З статьи 543 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно п. 145 Основных положений: «Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки».

В силу п. 1.2.1. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила № 6) эксплуатацию электроустановок потребителей должен осуществлять подготовленный электротехнический персонал.

В зависимости от объема и сложности работ по эксплуатации электроустановок у Потребителей создается энергослужба, укомплектованная соответствующим по квалификации электротехническим персоналом. Допускается проводить эксплуатацию электроустановок по договору со специализированной организацией.

В соответствии с п. 1.2.2. Правил № 6 потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов.

Согласно п. 1.5.7. Правил № 6 руководители Потребителя, служб, цехов должны обеспечить достоверность показаний контрольно-измерительных средств и систем, правильную постановку учета и отчетности в соответствии с действующими НТД.

В соответствии с п. 2.11.17 Правил №6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

На основании п.2.2.39, п.2.2.40. Правил № 6, осмотр распределительного устройства (РУ) без отключения должен проводиться на объектах без постоянного дежурства персонала - не реже 1 раза в месяц. Замеченные неисправности должны устраняться в кратчайший срок.

Из вышеуказанных норм прямо следует, что именно на Потребителе лежит обязанность по осуществлению надлежащей технической эксплуатации его электроустановок, выявлению неисправностей в их работе при помощи специально подготовленного электротехнического персонала. При этом действия по осуществлению надлежащей эксплуатации электроустановок не ограничиваются только визуальным осмотром, а также включают в себя совершение организационных и технических мероприятий.

Истец является коммерческой организацией, а в силу п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, несет ответственность за нарушение или ненадлежащее исполнение обязательства вне зависимости от наличия или отсутствия вины, если иное не предусмотрено договором или законом.

Исходя из абзаца 13 пункта 2 Основных положений безучетное потребление электроэнергии образуется не только в результате активных действий потребителя, направленных на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействия, выражающегося в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета (системы учета), с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

При таких обстоятельствах, отсутствие вины потребителя в подключении проводов помимо учета, не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования системы учета, а также по извещению энергоснабжающей организации о неисправности системы учета. Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащей ему системы учета электрической энергии, приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений квалифицируется как безучетное потребление.

Такое толкование нормы согласуется с позицией Верховного суда (Определение Верховного Суда РФ от 30.09.2016 N 303-ЭС16-12044 по делу N А51-15847/2015) и получило широкое распространение в судебной практике нижестоящих судов (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.10.2018 N Ф05-17771/2018 по делу N А40-291/2018; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.11.2017 N Ф05-15910/2017 по делу N А40-17600/2017; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.11.2016 N Ф05-15825/2016 по делу N А40-202448/2015; Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27.02.2019 N Ф10-126/2019 по делу N А09-2887/2018; Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 05.02.2018 N Ф06-27971/2017 по делу N А57-955/2017; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.02.2019 N Ф08-11433/2018 по делу N А32-1 1876/2018 и др.)

Таким образом, факт того кем осуществлено безучетное подключение, не подлежит доказыванию в рамках настоящего дела, так как Потребитель в любом случае несет ответственность за все нарушения в границах своей балансовой принадлежности.

Присоединение проводов помимо учета свидетельствует о вмешательстве в работу системы учета, так как нарушена ранее согласованная в АРБП схема энергоснабжения. Вмешательство в работу системы учета является самостоятельным основанием для квалификации потребления электрической энергии как безучетного.

В соответствии си. 195 Основных положений: «Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии».

Согласно п. 172 Основных положений: «Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки».

Предыдущая проверка проводилась 02.08.2010, что подтверждается актом осмотра и технической проверки средств измерений электрической энергии и всех схем их включения от 02.08.2010 .

Учитывая, что проверки должны проводится не реже 1 раза в год, в 2017 году проверка должна была быть проведена не позднее 02.08.2017.

Таким образом, период безучетного потребления правомерно определен с 02.08.2017 по 15.06.2018 (7 632 ч).

Довод Ответчика о том, что период безучетного потребления должен исчисляться с 01.03.2018, несостоятелен, так как Ответчик не доказал, что 01.03.2018 фактически проводилась проверка оборудования Ответчика со всеми мероприятиями, предусмотренными п. 172 Основных положений.

Учитывая изложенное, требования истца подлежат удовлетворению путем присуждения ко взысканию  задолженности в размере 612 177,28 руб. за период с 01.07.2018 по 31.08.2018 г. с учетом оплаты 483 862,23 руб. ( расчет том 1.л.д.5, судом проверен)  и неустойки за период с 19.08.18 по 13.11.2018 г. в размере 31 569,68 руб.  

Расходы по уплате госпошлины распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 106,110,167-171 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с ответчика - ОАО "ЭЛЕКТРОЗАВОД" 107023 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА ЭЛЕКТРОЗАВОДСКАЯ ДОМ 21 , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.08.2002, ИНН: 

<

***> в пользу истца - АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" 117312, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАВИЛОВА, 9, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2005, ИНН: 

<

***> задолженность в размере        612 177,28  руб., неустойку в размере 31 569,68 руб., продолжать начисление неустойки на остаток долга в порядке абз. 8 п.2  статьи 37 ФЗ «Об электроснабжении» от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ с 14.11.2018г. по дату фактической уплаты долга, а также     15875 руб.  расходов по госпошлине.

Судебный акт, выполненный в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Судебный акт, выполненный в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с момента его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Е.В. Михайлова