Арбитражный суд Московской области

107053, проспект Академика Сахарова, д. 18, г. Москва

http://asmo.arbitr.ru/

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А41-45175/23

18 августа 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 13 июля 2023 года

Полный текст решения изготовлен 18 августа 2023 года

 

Арбитражный суд Московской области в составе судьи А.С. Шайдуллина

Протокол  судебного заседания вел помощник судьи Воронин И.А.,

рассматривает в открытом судебном заседании заявление

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу

к ООО "XXI ВЕК - ТВ" (ИНН 

<

***>)

Третье лицо: ФСБ РФ

о привлечении к административной ответственности по ч.4 ст. 14.1 КоАП РФ

в судебном заседании участвуют представители: согласно протоколу, 

 

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу  (далее – Заявитель) обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением к ООО "XXI ВЕК - ТВ" (далее - заинтересованное лицо) о привлечении к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Судом разъяснено право рассмотрения заявления в рамках закрытого судебного заседания.

Соответствующих ходатайств не заявлялось.

Определением суда к участию в деле по ходатайству заявителя в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена ФСБ РФ

Третье лицо извещено, не явилось.

Согласно ч.2 ст. 205 АПК РФ суд рассматривает заявление при данной явке.

Заявитель заявленные требования поддержал в полном объеме.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения заявленных требований, представило письменные объяснения.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела об административном правонарушении,  арбитражный суд установил следующее.

ООО "XXI ВЕК - ТВ" является лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по оказанию услуг связи.

Из письма 12 Центра ФСБ РФ (далее - ФСБ России) от 04.04.2023 № 12/Т/2-1031 (вх. № 30419/77 от 11.04.2023) следует, что ООО "XXI ВЕК - ТВ", не реализованы требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, в связи с чем ФСБ России не имеет возможности проводить оперативно-розыскные мероприятия на сетях связи ООО "XXI ВЕК - ТВ".

В ходе рассмотрения материалов поступивших из ФСБ России (от 04.04.2023 № 12/Т/2-1031) в отношении ООО "XXI ВЕК - ТВ" выявлено, что Общество оказывает телематические услуги связи на основании лицензии Роскомнадзора от 29.12.2016 № 150032 (Л030-00114-77/00056750) с нарушением пункта 2 статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи); пунктов 4 и 7 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 (далее - Правила взаимодействия), пункта 9 лицензионных требований в соответствии с Лицензиями; требований к техническим и программным средствам информационных систем, содержащих базы данных абонентов оператора связи и предоставленных им услугах связи, а также информацию о пользователях услугами связи и о предоставленных им услугах связи, обеспечивающих выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 29.10.2018 № 573.

По факту выявленных нарушений в отношении ООО "УПРАВЛЯЮЩАЯ КОМПАНИЯ КВ" в отсутствии представителя Общества составлен протокол об административном правонарушении в области связи от 04.05.2023 № АП-77/13/503.

Поскольку в соответствии с ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ дела в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ, рассматриваются судьями арбитражных судов, заявитель обратился с настоящим заявлением в Арбитражный суд Московской области.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, арбитражный суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Объективную сторону административного правонарушения, вмененного обществу, составляют действия по осуществлению предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно примечанию к ст. 14.1 КоАП РФ понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Статьёй 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ) установлено, что лицензионные требования это совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Лицензионные требования устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (пункт 1 статьи 8 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ).

В силу статьи 2 Закона о лицензировании лицензиат обязан выполнять лицензионные требования и условия при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2020 № 2385 утверждено Положение о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи (далее – Положение о лицензировании).

В силу пункта 1 части 11 статьи 19 Закона о лицензировании исчерпывающий перечень грубых нарушений лицензионных требований в отношении каждого лицензируемого вида деятельности устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности. При этом к таким нарушениям лицензионных требований могут относиться нарушения, повлекшие за собой:

1) возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, а также угрозы чрезвычайных ситуаций техногенного характера;

2) человеческие жертвы или причинение тяжкого вреда здоровью граждан, причинение средней тяжести вреда здоровью двух и более граждан, причинение вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, возникновение чрезвычайных ситуаций техногенного характера, нанесение ущерба правам, законным интересам граждан, обороне страны и безопасности государства.

В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее – Закон "О связи") деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Порядок производства по делу об административном правонарушении предусмотрен КоАП РФ.

Согласно статье 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в силу статьи 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

К числу таких доказательств по делу об административном правонарушении относится протокол об административном правонарушении.

Сведения, которые должны быть указаны в протоколе об административном правонарушении, предусмотрены частью 2 статьи 28.2 КоАП РФ, в числе которых указано и событие административного правонарушения.

Исходя из положений КоАП РФ, протокол об административном правонарушении является процессуальным документом, в котором фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, формулируется вменяемое данному лицу обвинение.

В нарушение вышеуказанных правовых норм КоАП РФ протокол об административном правонарушении не содержит описания события административного правонарушения.

В протоколе об административном правонарушении указано, что ООО "XXI ВЕК - ТВ" нарушило пункт 9 лицензионных требований, лицензии от 29.12.2016 № 150032 (Л030-00114-77/00056750).

В пунктах 9 указано, что лицензиат обязан реализовать устанавливаемые федеральным законом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченным государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

Между тем, какие действия (бездействие) были совершены ООО "XXI ВЕК - ТВ", которые бы свидетельствовали о нарушении конкретных правовых норм вышеуказанных Правил, в протоколе об административном правонарушении не указано.

Действительно в протоколе об административном правонарушении имеются ссылки на пункт 2 статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи); пункты 4 и 7 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 (далее - Правила взаимодействия), пункта 9 лицензионных требований в соответствии с Лицензиями; требований к техническим и программным средствам информационных систем, содержащих базы данных абонентов оператора связи и предоставленных им услугах связи, а также информацию о пользователях услугами связи и о предоставленных им услугах связи, обеспечивающих выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 29.10.2018 № 573.

Между тем, что конкретно совершено или не совершено ООО "XXI ВЕК - ТВ" в нарушение вышеуказанных приказов Минсвязи РФ, в протоколе не указано. Единственным доказательством факта нарушения, как указано в протоколе, является письмо 12 Центра ФСБ РФ от 04.04.2023 № 12/Т/2-1031 (вх. № 30419/77 от 11.04.2023).

Однако, исходя из содержания вышеуказанного письма, 12 Центра ФСБ РФ сообщило, что ООО "XXI ВЕК - ТВ"  не реализовало требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, определенных приказами Минкомсвязи РФ.

Данный документ является поводом к проведению проверки и возбуждению административного расследования. Одно лишь письмо не является исчерпывающим доказательством по делу и не может подменять собой необходимость проведения проверки, запроса документов и их оценки в совокупности.

При этом согласно письменной позиции 12 центра ФСБ РФ, в настоящее время план находится в стадии согласования, а именно получен проект Плана внедрения ТС ОРМ.

Из пояснений Заявителя следует, что подготовленный проект плана направлялся в 12 центр ФСБ РФ, однако подписанный экземпляр не возвращался в адрес ООО "XXI ВЕК - ТВ".

            Заявитель пояснил, что План имеется, План реализуется, представитель Общества является по звонку курирующего представителя в назначенное время, необходимые документы сдаются сотруднику, однако, обратно указанные документы с подписями и отметками не возвращаются. 

В силу части 2 статьи 64 Федерального закона № 126-ФЗ операторы связи обязаны обеспечивать реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, требований к сетям и средствам связи для проведения этими органами в случаях, установленных федеральными законами, мероприятий в целях реализации возложенных на них задач, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 утверждены правила взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (далее - Правила).

Пунктом 7 Правил предусмотрено, что ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств, в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств.

План разрабатывается в срок до 3 месяцев с даты подачи оператором связи заявления в орган федеральной службы безопасности.

План составляется в 3 экземплярах, из которых 2 экземпляра представляются оператором связи соответственно в Федеральную службу по надзору в сфере связи и орган федеральной службы безопасности, 1 экземпляр хранится у оператора связи.

Пунктом 2 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 №538 предусмотрено, что уполномоченными органами, осуществляющими взаимодействие с операторами связи при проведении в рамках оперативно-розыскной деятельности оперативно-розыскных мероприятий, связанных с использованием технических средств, в том числе, в интересах других уполномоченных органов, являются органы Федеральной службы безопасности.

В силу пункта 4 названных Правил предусмотрено, что сети и средства связи, используемые оператором связи, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к ним для проведения оперативно-розыскных мероприятий и устанавливаемым Министерством связи и массовых коммуникаций Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой безопасности Российской Федерации.

Так, из Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами следует, что руководителем органа федеральной службы безопасности на основании заявления оператора связи, поданного не позднее 60 дней с даты получения им лицензии на оказание услуг связи, определяется уполномоченное подразделение органа федеральной службы безопасности, осуществляющее взаимодействие с оператором связи.

Ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств, в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств.

В целях реализации требований п. 8 Правил, Приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации № 5, Федеральной службы безопасности Российской Федерации № 8 от 15.01.2008 утверждены типовые Требования к плану мероприятий по внедрению технических средств для проведения оперативно-розыскных мероприятий (далее - Требования)

В плане мероприятий указывается, в том числе, номер лицензии (лицензий) на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. 

К плану мероприятий прилагается, в том числе, копия лицензии (лицензий) на осуществление деятельности по оказанию услуг связи. 

План мероприятий утверждается руководителем взаимодействующего с оператором связи подразделения уполномоченного органа и руководителем оператора связи.

В пункте 9 указано, что лицензиат обязан реализовать устанавливаемые федеральным законом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченным государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также принимать меры по недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий.

Таким образом, одним из способов реализации мероприятий по внедрению технических средств для проведения ОРМ является согласование плана мероприятий по внедрению системы технических средств для проведения оперативно-розыскных мероприятий на сети связи оператора. Указанный план должен быть согласован ФСБ и сроки его реализации должны быть действительными и не истекшими. Действующее законодательство не исключает и возможности продления срока реализации мероприятий, установленных Планом.

Письмо 12 Центра ФСБ РФ от 03.04.2023 не является доказательством факта нарушения, поскольку оно является по существу, лишь поводом для проведения проверки в отношении ООО "XXI ВЕК - ТВ" с целью выявления нарушений, если таковые имеются. Данных о проведении указанной проверки материалы дела не содержат, и должностным лицом представлено не было.

            Поскольку иных доказательств, по смыслу ст. 26.2 КоАП РФ, кроме протокола по делу об административном правонарушении (который не содержит описание события административного правонарушения), должностным лицом представлено не было, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недоказанности Управлением события вменяемого ООО "XXI ВЕК - ТВ" нарушения.

             Заявитель пояснил, что поскольку действующим законодательством меняются требования к техническим устройствам, которые должны быть установлены заявителем, то План который был разработан ранее не отражает изменения технических требований к сетям.

          Порядок взаимодействия, установленный Постановлением Правительства № 538 от 27.08.2005г. не предусматривает порядок взаимодействия в случае изменения технических  требований к оборудованию, подлежащему установлению на сетях.

            Указанный порядок не предусматривает ни разработку нового плана, ни внесения изменений уже в существующий план.

            А установка соответствующего оборудования без утвержденного плана и порядка взаимодействия Обществом не возможно, поскольку порядок взаимодействия должен осуществляется в строгом соответствии с Порядком № 538.

              Суд считает необходимым отметить, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. 

               В соответствии положений ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.

            В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "в том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом либо когда протокол или другие материалы оформлены неправильно, материалы представлены неполно, судье на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ необходимо вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол. Определение судьи должно быть мотивированным, содержать указание на выявленные недостатки протокола и других материалов, требующие устранения.

Возвращение протокола возможно только при подготовке дела к судебному рассмотрению и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу, поскольку ч. 2 ст. 29.9 КоАП РФ не предусматривает возможности вынесения определения о возвращении протокола и иных материалов органу или должностному лицу, составившим протокол, по результатам рассмотрения дела". 

В данном случае дело у суда отсутствуют правовые основания для вывода о возможности возвращения протокола об административном правонарушении и материалов дела Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу.

В силу пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 января 2003 года N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" и пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" подобные нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

            На основании вышеизложенного Управление не доказало событие вмененного Обществу правонарушения и вину общества.

Кроме того, как установлено судом, административное правонарушении выявлено управлением 11.04.2023, что подтверждается письмом из ФСБ России от 03.04.2023 № 12/Т/2-1031 (вх. № 30419/77 от 11.04.2023).

Федеральным законом от 14.04.2023 № 122-ФЗ "О внесении изменений в статьи 4.5 и 4.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" изменен порядок исчисления срока давности привлечения к административной ответственности, а именно, с двух месяцев изменен на шестьдесят календарных дней, с трех месяцев изменен на девяноста календарных дней.

Согласно ч. 2 ст. 1.7 КоАП РФ закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Таким образом, судом установлено, что срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ для данной категории правонарушений, по настоящему делу истек.

На момент рассмотрения настоящего заявления срок давности привлечения к административной ответственности истек, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявления административного органа (п.6 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ).

С учетом изложенного у суда отсутствуют основания для привлечения  заинтересованного лица к административной ответственности, в связи с отсутствием объективной стороны правонарушения и истечением срока давности привлечения к административной ответственности, следовательно, в удовлетворении заявления административного органа надлежит отказать.

Руководствуясь  ч.2 ст. 1.7, ст. 4.5 КоАП РФ,  ст.ст. 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московской области, - 

 

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления отказать. 

 

Решение может быть обжаловано в Десятый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня принятия.

 

Судья                                                                                                           А.С. Шайдуллина