1028/2023-274986(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12 

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-55274/2023

Дело № А40-245757/15

г. Москва

04 октября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи О.И. Шведко, судей Д.Г. Вигдорчика, В.В. Лапшиной при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «ОСК» в лице  конкурсного управляющего ФИО2 на определение Арбитражного суда г. Москвы от  20.07.2023 по делу № А40-245757/15, вынесенное судьей Величко А.С., об отказе в  удовлетворении заявления ООО «ОСК» в лице конкурсного управляющего ФИО2 о  включении в реестр требований кредиторов должника АО «ОСК»  

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО «ОСК» при участии в судебном заседании: согласно протоколу судебного заседания  

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.11.2018 г. по настоящему делу АО  «Объединенная Строительная Компания» признано несостоятельным (банкротом), в  отношении него открыта процедура конкурсного производства, применены положения  параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности  (банкротстве)»; определением суда от 19.04.2019 г. конкурсным управляющим АО  «Объединенная Строительная Компания» утверждена ФИО3  

Определением от 19.05.2021 г. конкурсным управляющим АО «Объединенная  Строительная Компания» утверждена ФИО4.  

Определением от 04.03.2022г. конкурсный управляющий ФИО4  была освобождена от исполнения возложенных на нее обязанностей в деле о банкротстве АО  «Объединенная Строительная Компания».  

Определением от 28.03.2022 г. конкурсным управляющим должника АО  «Объединенная Строительная Компания» утвержден ФИО5 (адрес для  направления корреспонденции: 420111, г. Казань, а/я 267).  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2023 в удовлетворении  заявления ООО «ОСК» в лице конкурсного управляющего ФИО2 о включении в  реестр требований кредиторов должника АО «ОСК» отказано.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО «ОСК» в лице  конкурсного управляющего ФИО2 обратился в Девятый арбитражный  апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда  первой инстанции отменить.  

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом  первой инстанции обстоятельств дела, несогласие с выводами суда.  

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда конкурсный  управляющий ООО «ОСК» ФИО2 доводы апелляционной жалобы поддержал по  мотивам, изложенным в ней.  

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель  Московского фонда защиты прав дольщиков возражал против удовлетворения апелляционной  жалобы.  

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация  о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте  http://kad.arbitr.ru.  

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей  лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для  удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного  суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.  

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О  несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности  (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным  Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями,  установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности  (банкротстве).  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  заявитель ООО «ОСК» является аффилированным лицом по отношению к должнику, что не  оспаривается лицами, участвующими в деле.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2022 по делу № А40245757/2015 применены последствия недействительности сделок в виде взыскания  с ООО «ОБЪЕДИНЕННАЯ СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ» (ИНН 

<

***>) в  конкурсную массу АО «ОСК» (ИНН 

<

***>) денежной суммы в размере стоимости  уступленных прав по Договору № АП/ООО-АБ долевого участия в строительстве жилого дома  от 17.05.2013г. в сумме 33 636 000 руб., по Договору № АП-18/АБ долевого строительства  жилого дома от 29.11.2013г. - в сумме 38 028 000 руб. по Договору № АП-19/А долевого  строительства жилого дома от 31.10.2013г. в сумме 10 704 000 руб., а всего взыскать 82 368  000 рублей.  

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2023  определение Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2022 изменено. Прекращено  производство в части удовлетворения заявления ИП ФИО6. В  остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2022 оставлено без  изменения, апелляционные жалобы ООО «КомплектСервис», Москомстройинвеста,  Московского фонда защиты прав дольщиков, конкурсного управляющего АО «ОСК»  ФИО5 без удовлетворения  

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 05.06.2023 (дата  резолютивной части) по делу № А40-245757/2015 отменено постановление Девятого  арбитражного апелляционного суда от 08.02.2023 и оставлено в силе определение  Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2022.  

Права требования по вышеуказанным договорам были приобретены на торгах в рамках  реализации имущества ООО «ОСК». При этом оплата была произведена по договору уступки  за право требования к должнику передачи спорных квартир.  

В Определении Арбитражного суда г. Москвы от 15.11.2022 г. установлено, что торги,  оформленные Протоколом о результатах проведения открытых торгов по лоту № 3 (публичное  предложение № 47074) от «25» марта 2019 года, победителем которых признан ФИО7,  оспорены, недействительными не признаны. Факт полной оплаты уступки права требования по  

договору долевого участия в строительстве жилого дома по результатам торгов не  опровергнут.  

Судом проверена оплата ФИО7 по Договору уступки права требования по  договору долевого участия в строительстве жилого дома по результатам торгов № 25/03/1 от  01.04.2019г., Договору уступки права требования по договору долевого участия в  строительстве жилого дома по результатам торгов № 25/03/2 от 01.04.2019г., Договору уступки  права требования по договору долевого участия в строительстве жилого дома по результатам  торгов № 25/03/3 от 01.04.2019г.  

Судом установлено, что торги, оформленные Протоколом 50327-1 о результатах  проведения открытых торгов по лоту № 1 (публичное предложение № 50327) от «19» августа  2019 года, победителем которых признан ИП ФИО6, оспорены, недействительными  не признаны. Факт полной оплаты уступки права требования по договору долевого участия в  строительстве жилого дома по результатам торгов не опровергнут. Судом проверена оплата  ИП ФИО6 по Договору уступки права требования по договору долевого участия в  строительстве жилого дома по результатам торгов № 19/08/1 от 19.08.2019г.».  

Требование ООО «ОСК» основываются на Договоре № АП/ООО-АБ долевого участия в  строительстве жилого дома от 17.05.2013г., на Договоре № АП-18/АБ долевого строительства  жилого дома от 29.11.2013г., на Договоре № АП-19/А долевого строительства жилого дома от  31.10.2013г.  

Договор № АП-24/АЗ/АБВ соинвестирования строительства от 20.09.2011 расторгнут и  в результате был заключен договор № АП/ООО-АБ от 17.05.2013 .  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.11.2022 по делу № А40245757/2015 установлено, что в качестве применения последствий недействительности  оспариваемых сделок подлежит взысканию с ООО «ОСК» в конкурсную массу должника АО  «ОСК» денежная сумма в размере стоимости уступленных квартир по Договору   № АП/ОООАБ долевого участия в строительстве жилого дома от 17.05.2013 в размере 33 636  000 руб., по Договору № АП-18/АБ долевого строительства жилого дома от 29.11.2013 - в  размере 38 028 000 руб. по Договору № АП-19/А долевого строительства жилого дома от  31.10.2013 - в размере 10 704 000 руб., а всего: 82 368 000,00 рублей.  

На рассмотрении Арбитражного суда Московской области в рамках дела № А4154933/2015 находится заявление АО «ОСК» о включении требования в размере 82 368 000,00  руб. в реестр требований кредиторов ООО «ОСК».  

В случае удовлетворения заявления ООО «ОСК» о включении в реестр требований  кредиторов АО «ОСК» произойдет двойное удовлетворение требований по договорам  долевого участия.  

Кроме того, определением Арбитражного суда г. Москвы  заявитель ООО «Объединенная Строительная компания» привлечен к субсидиарной  ответственности по обязательствам должника АО «Объединенная Строительная Компания».  

Таким образом, у ООО «ОСК» отсутствует право требования к АО «ОСК» по Договору   № АП/ООО-АБ долевого участия в строительстве жилого дома от 17.05.2013г. в сумме 33 636  000 руб., по Договору № АП-18/АБ долевого строительства жилого дома от 29.11.2013г. - в  сумме 38 028 000 руб. по Договору № АП-19/А долевого строительства жилого дома от  31.10.2013г. ввиду реализации их на торгах и включении в реестр требований участников  строительства требований ФИО7 и ФИО6  

В рамках дела о банкротстве АО «ОСК» удовлетворено заявление конкурсного  управляющего Застройщика о признании недействительными сделками договоров долевого  участия в строительстве жилого дома № АП/ООО-АБ от 17.03.2013, № АП/19-А от 31.10.2013,  заключенных между АО «ОСК» и ООО «ОСК», № АП/18-АБ от 29.11.2013 и договоров  уступки прав требования № АП/18-АБ/У от 26.09.2014, заключенных между АО «ОСК» и ЗАО  «СК «Постоянство» (далее - Сделки), по основанию, установленному в п. 2 ст. 61.2 Закона о  банкротстве.  

При рассмотрении спора о признании сделок недействительными конкурсный  управляющий ООО «ОСК», ссылаясь на оплату требований, прикладывал соглашения о зачете  встречных требований внутри группы аффилированных лиц, и документы по сделкам,  

положенным в основание зачета.  

Суд первой инстанции, оценив все представленные ООО «ОСК» документы, в  Определении от 26.02.2021 пришел к выводу, что доказательств существования реальных  встречных однородных требований между контрагентами не представлено.  

В настоящем споре конкурсный управляющий ООО «ОСК» представил аналогичные  договоры и соглашения о зачете, которые уже были исследованы судом при рассмотрении  заявления о признании сделок недействительными.  

Судом первой инстанции в определении 26.02.2021 было установлено, что денежные  средства Застройщиком по указанным договорам получены не были.  

Безвозмездные сделки Должника оспариваются по п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве, в  случае, если бы не была установлена безвозмездность, то сделка не была бы признана  недействительной.  

Суд первой инстанции установил факт безвозмездности для Должника сделок по  отчуждению прав требования, учитывая все сделки, совершенные между Должником  и ООО «ОСК», применил одностороннюю реституцию в пользу Должника. Поскольку  реституция односторонняя, взыскание в пользу ООО «ОСК» не производилось. Суд не  установил оснований для применения двусторонней реституции. Судебный акт вступил в  законную силу.  

Доводы апелляционной жалобы направлены на несогласие с выводами суда первой  инстанции и пересмотр вступивших в законную силу судебных актов, определения  Арбитражного суда г. Москвы от 26.01.2021 (в неотмененной части), постановления  Арбитражного суда Московского округа от 14.10.2021 и постановления Девятого  арбитражного апелляционного суда от 08.02.2023, которыми дана оценка инвестиционным  договорам № БП-1АБ/000 от 04.03.2013, № БП-1АБ/000 от 04.03.2013 и Договору № АП/СтМ- АБ соинвестирования от 20.09.2011; не содержат фактов, которые не были бы проверены и не  оценены судом при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на  законность и обоснованность судебного акта, не содержат оснований, установленных ст. 270  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для изменения или отмены  судебного акта арбитражного суда.  

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что  обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем  выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле  доказательствам.  

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,   

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20 июля 2023 года по делу № А40245757/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «ОСК» в лице конкурсного  управляющего ФИО2 - без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в  течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского  округа.  

Председательствующий судья: О.И. Шведко  Судьи: Д.Г. Вигдорчик  

 В.В. Лапшина