ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Суворова, д. 21, г. Севастополь, 299011, тел. / факс 8 (8692) 54-74-95

E-mail: info@21aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А84-733/2017

26 сентября 2017 года

город Севастополь

 

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2017 года.

В полном объёме постановление изготовлено 26 сентября 2017 года.

 

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мунтян О.И., судей Баукиной  Е. А. и Рыбиной С.А., при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, при участии: от истца – ФИО2, представитель Государственного унитарного предприятия города Севастополя «Севастопольский морской порт» по доверенности                 № ДВ-63 от 04.09.2017, личность удостоверена на основании паспорта; от ответчика –  ФИО3, представитель общества с ограниченной ответственностью «Севастопольский специализированный морской порт» по доверенности № 1 от 30.03.2017, личность удостоверена на основании паспорта, рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда города Москвы апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Севастопольский специализированный морской порт» на решение Арбитражного суда города Севастополя от 17.07.2017 по делу № А84-733/2017 (судья Смоляков А.Ю.) по иску государственного унитарного предприятия города Севастополя «Севастопольский морской порт» к обществу с ограниченной ответственностью «Севастопольский специализированный морской порт» о взыскании денежных средств,

 

                                                у с т а н о в и л:

 

Государственное унитарное предприятие города Севастополя «Севастопольский морской порт» (далее - ГУПС «Севастопольский морской порт») обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к обществу с ограниченной ответственностью «Севастопольский специализированный морской порт» (далее – ООО «Севастопольский специализированный морской порт») о взыскании 905 908,43 руб. задолженности по договору от 21.10.2015  № 1ГЭ-1510/247, а также 305 809,57 руб. неустойки и расходов по уплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда города Севастополя 17 июля 2017 года исковые требования удовлетворены частично.

Взыскано с общества с ограниченной ответственностью «Севастопольский специализированный морской порт» в пользу Государственного унитарного предприятия города Севастополя «Севастопольский морской порт» 573 914,01 руб. задолженности по договору от 21.10.2015 № 1ГЭ-1510/247, 165 286,08  руб.  договорной пени, 139 725 руб. оплаты за услуги по проживанию, 87 316,72 руб. оплаты за транспортные услуги, и 20 028,67 руб. расходов на уплату государственной пошлины.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказано.

Не согласившись с указанным решением суда, ООО «Севастопольский специализированный морской порт» обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы считает, решение незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Полагает, что суд, принимая решение, не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. Кроме того, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. 

Податель жалобы не согласен с вынесенным решением в части взыскания 573 914,01 руб. задолженности по договору от 21.10.2015 № 1ГЭ-1510/247 и договорной пени в размере 165 286,08 руб. поскольку между сторонами заключено Дополнительное соглашение № 1, которое вступило в силу с 11.11.2015, считает, что подателю должна предоставляться скидка в размере 20% к аккордной ставке при проведении работ по перевалке гипсовых смесей.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2017 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание на 16 час. 00 мин., 19.09.2017 года.

В судебном заседании 19.09.2017 представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил ее удовлетворить, обжалуемый судебный акт отменить в части взыскания задолженности и договорной пени.

Представитель истца в судебном заседании 19.09.2017 возражал против доводов изложенных в апелляционной жалобе, просил отказать в ее удовлетворении, обжалуемый судебный акт оставить без изменений.

В соответствии с п.5 ст. 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 при непредставлении лицами, участвующими в деле, возражений по проверке только части судебного акта до начала судебного разбирательства,  суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в ч.4 ст.270 АПК РФ.

Законность решения суда первой инстанции проверена в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства.

Как следует из материалов дела, ГУПС «Севастопольский морской порт»  (далее- исполнитель) и ООО «Севастопольский специализированный морской порт»  (далее- экспедитор) заключили договор от 21.10.2015 № 1ГЭ-1510/247.

Согласно пункту 1.1 которого исполнитель обязуется осуществить за вознаграждение перевалку, хранение грузов,  а также выполнить другие работы и оказать услуги в процессе перевалки грузов по заявкам экспедитора, а экспедитор обязуется обеспечить своевременное предъявление грузов исполнителю для их перевалки в объёмах не менее 46 000 тонн и (или) своевременное получение грузов и их вывоз с территории исполнителя, а также произвести своевременную оплату услуг исполнителю.

Ассортимент, количество/объём грузов, тарифы на погрузочно-разгрузочные работы и услуги, оказываемые исполнителем, особые условия перевалки, включая сроки технологического накопления и хранения грузов, требующие более подробной регламентации, согласовываются сторонами в приложениях, являющихся неотъемлемой частью договора (пункт 1.2 договора).

Согласно пункту 3.3 договора экспедитор обязан обеспечивать привлечение и завоз/вывоз грузов в/из морской(го) порт(а), а также подачу судов под завоз/вывоз грузов в количестве/объёме, согласованном в месячном графике завоза/вывоза груза. В рамках договора экспедитор обязуется представить к перевалке суммарно не менее 46 000 тонн грузов.

В пункте 5.1 договора стороны договорились: расчёты между сторонами за выполненные работы по договору в соответствии с п. 1.1 производятся по действующим у исполнителя тарифам. В случае изменения тарифов расчет за выполненные работы производятся по новым тарифам с даты введения их в действия. Все расчеты с исполнителем за выполненные работы по договору производятся экспедитором, который несет за это ответственность в полном объеме, независимо от перечисления ему средств от грузовладельца.

Тарифы на выполняемые исполнителем работы, особые условия перевалки по ассортименту грузов согласовываются сторонами в приложениях к договору (пункт 5.1.1 договора).

Согласно пункту 5.2 договора до подачи судовой партии груза в порт исполнитель выставляет экспедитору счёт в размере 100% от стоимости погрузо-разгрузочных работ по партии груза, направляемой для перевалки (в расчёт заложена аккордная ставка со скидкой до 20%), который оплачивается экспедитором в размере 50% в течение 3-х банковских дней с даты его выставления путём перечисления денежных средств на расчётный счет исполнителя с учётом налоговой ставки (НДС), установленной законодательством.

Оставшуюся часть счёта экспедитор оплачивает следующим образом. По окончании расчётного периода (до 31.12.2015) экспедитор обращается к исполнителю с письменной просьбой о предоставлении скидок к аккордным ставкам на погрузо-разгрузочные работы согласно Приказу № 199 от 30.09.2015, утверждённому генеральным директором ГУПГС «СМП» (Приложение № 2, п. 1.1.10), исходя из количества грузов, представленных к перевалке по договору. В случае предоставления к перевалке в течение действия договора 46 000 тонн и более – применить скидку в размере 20%, при предоставлении к перевалке от 23 000 до 46 000 тонн применить скидку в размере 10%, до 23 000 тонн – оплачивать погрузо-разгрузочные работы полном объёме (100%).

Исполнитель рассматривает письмо экспедитора на заседании тарифной комиссии порта и принимает соответствующее решение, после чего сумма счёта остаётся неизменной и оплачивается экспедитором с учётом уже оплаченной им части счёта в течение 3-х дней после даты заседания тарифной комиссии (в случае представления экспедитором к перевалке свыше 46 000 тонн грузов), либо пересчитывается (в случае предоставления к перевалке менее 46 000 тонн грузов), и в пересчитанном варианте оплачивается экспедитором в течение 3-х банковских дней с учётом уже оплаченной им части счёта.

Счёт на предоплату экспедитор получает самостоятельно в течение 2-рабочих дней после его выставления в бухгалтерии. В случае неполучения счёта экспедитором в указанный срок, исполнитель имеет право отправить экспедитору счёт по электронной почте, по факсу или заказной почтовой корреспонденцией по адресу, указанному в договоре. В любом случае счёт считается вручёнными экспедитору своевременно и надлежащим образом.

Согласно пункту 5.5 договора оплата счетов исполнителя производятся экспедитором в течение 3-х банковских дней с даты их получения в размере равном рублевому эквиваленту суммы условных единиц, указанных в счёте

В силу пункта 5.6 договора в случае изменения тарифов и ставок на работы и услуги, за исключением изменения, вызванного нововведениями в законодательство РФ, исполнитель в одностороннем порядке информирует об этом экспедитора за десять календарных дней до их ввода путём размещения информации на своём официальном сайте www.sevmp.ru. Информация, размещённая на сайте исполнителя, является официально доведённой до экспедитора.

Согласно пункту 6.1 договора в случае нарушения сроков оплаты (п.5.5) экспедитор уплачивает исполнителю пеню в размере 0,1% от неоплаченной суммы за каждый день просрочки платежа, если исполнитель потребует этого.

В пункте 9.1 договора установлено, что последний действует по 31 декабря 2015 года включительно, а в части финансовых расчётов за выполненные оказанные услуги – до полного их исполнения.

В приложениях № 1 и 2 к договору стороны согласовали ассортимент, количество/объем грузов, тарифы на погрузочно-разгрузочные работы и сроки.

Согласно акту сдачи-приемки работ (оказания услуг) от 27.10.2015 № 280001008 предприятие сдало, а общество приняло услуги по погрузке-разгрузке гипсовых смесей, согласованной в приложении № 1 к договору, в количестве 3 505,14 тонн на сумму 2 295 655 рублей 76 копеек с НДС.

В подтверждение факта оказания услуг в материалы дела представлен генеральный акт от 27.10.2015 № 54, тальманские книжки, грузовые манифесты.

На основании указанного акта предприятие выставило обществу счет от 27.10.2015 № 280001008 на сумму 2 295 655 рублей 76 копеек.

Из материалов дела следует, что выставленный счет оплачен обществом, спор в этой части между сторонами отсутствует.

Далее, дополнительным соглашением от 11.11.2015 № 1 стороны изменили пункт 1.1 договора, изложив его в следующей редакции:

Исполнитель обязуется осуществить за вознаграждение перевалку, хранение песка, других минерально-строительных материалов навалом, иных грузов, а также выполнить другие работы и оказать услуги в процессе перевалки грузов по заявкам экспедитора, именуемые далее работы, а экспедитор обязуется обеспечить своевременное предъявление грузов исполнителю для их перевалки в объёмах не менее 300 000 тонн в период с 01.01.2016 по 31.12.2016 включительно и (или) своевременное получение грузов и их вывоз с территории исполнителя, а также произвести своевременную оплату услуг исполнителю.

Второе предложение пункта 3.3 договора изложено в следующей редакции:

В рамках договора в период с 01.01.2016 по 31.12.2016 экспедитор обязуется представить к перевалке суммарно не менее 300 000 тонн грузов.

Договор дополнен пунктом 5.8, согласно которому в период с 01.01.2016 по 31.12.2016 в случае предоставления экспедитором к перевалке в течение 30 суток 10 000 тонн и более грузов одной группы, экспедитор имеет право письменно обратиться к исполнителю о предоставлении скидок. При предоставлении к перевалке от 10 000 тонн до 15 000 тонн грузов применяется скидка 10%, при объёмах от 15 000 тонн до 20 000 тонн – 15%, при объёмах от 20 000 тонн до 30 000 тонн – 20 %, при объёмах свыше 30 000 тонн – 30%. Расчёт скидок производится по итогам 30 суток; при этом в предварительных расчётах цены учитываются в полном объёме, без ценовых скидок, в окончательном расчёте суммы корректируются по показателям объёма перевалки.

Срок действия договора продлен до 31.12.2016.

Вследствие невыборки ответчиком услуг по перевалке количества грузов, предоставляющих право на предусмотренную договором скидку, предприятие направило обществу акт сдачи-приемки работ (оказания услуг) от 31.12.2015 № 280001312 на пересчет до полного тарифа за услуги по акту от 27.10.2015, дополнительно начислив сумму 573 914,01 руб. с НДС.

На основании указанного акта обществу выставлен счет от 15.01.2016 № 280000048 на сумму 573 914,01 руб. с НДС.

В связи с несогласием ООО «Севастопольский специализированный морской порт» оплатить доначисление за оказанные услуги по перевалке грузов истец обратился с иском в суд.

Решением суда исковые требования удовлетворены частично.

Заслушав пояснения представителя стороны, обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

По смыслу изложенных норм обязанность заказчика по оплате возникает при совершении исполнителем конкретных действий по оказанию услуг и предъявлению их к оплате.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В статье 310 Кодекса установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства.

Таким образом, оплата за оказанные услуги должна осуществляться в порядке, установленном условиями договора.

По общему правилу статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации 425 договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

При этом стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (часть 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как было установлено выше, расчетный период в Договоре № 1ГЭ-1510/247 от 21.10.2015 определен до даты 31.12.2015 (п. 5.2. Договора).

За данный отчетный период ООО «Севастопольский специализированный морской порт» обязался представить к перевалке объем груза не менее 46000 тонн (п. 1.1). Применение скидки в 20% от полного тарифа за погрузо-разгрузочные работы оговорено только при предоставлении к перевалке не менее 46000 тонн.

Как следует из материалов дела в отчетный период до 31.12.2015 подателем жалобы был осуществлена перевалка груза в объеме 3505,14 тонн.

Таким образом, у  ответчика отсутствует право претендовать на тариф с 20% скидкой (аккордная ставка со скидкой 20%).

Кроме того, п. 5.2 данного Договора (абзац третий) предусмотрен пересчет ранее выставленной суммы (в случае предоставления к перевалке менее 46000 т грузов) и в пересчитанном варианте оплачивается Экспедитором в течение 3-х банковских дней с учетом уже оплаченной им части счета. Портом был произведен пересчет суммы за оказанные услуги до полного тарифа (без ранее предоставленной скидки 20%) и выставлен счет на оплату № 280000048 от 15.01.016г. (пересчет до полного тарифа за погрузку-разгрузку гипсовых смесей согласно п. 5.2 Договора на сумму 573914,01 руб., с учетом НДС).

Ссылка подателя жалобы на Дополнительное соглашение от 11.11.2015 № 1 к Договору № 1ГЭ-1510/247 от 21.10.2015. безосновательна, ввиду следующего.

 Согласно положениям Дополнительного соглашения относятся к отчетному периоду с 01.01.2016 по 31.12.2016, где объем груза, который необходимо предоставить к перевалке со стороны ответчика, обозначен в размере 300000 тонн. Заключение дополнительного соглашения датируется одиннадцатым ноября 2015, т.е. после перевалки первой партии груза. До окончания отчетного периода, на дату 31.12.15, ответчик должен был предоставить к перевалке несколько партий груза, что в сумме по тоннажу должно было составить не менее 46000т, по окончании перевалки каждой партии подписывается акт сдачи-приемки работ (оказания услуг), так как тоннаж партий разный по каждому заходящему в Порт судну.

Судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции, о том, что в вышеуказанном дополнительном соглашении отсутствуют условия о ретроактивном действии этого соглашения применительно к правоотношениям, сложившимся в период до его заключения, что подтверждает регулирование сложившихся правоотношений условиями Договора без учета положений дополнительного соглашения, т.е. расчеты за оказанные Портом услуги осуществляются согласно изначальной редакции Договора.

Выставление счета с перерасчетом до полного тарифа осуществлено по окончании отчетного периода, т. е. после 31.12.2015г. Кроме того, п. 9.1. Договора № 1ГЭ-1510/247 от 21.10.2015 г. указывает, что в части финансовых расчетов за выполненные работы и оказанные услуги договор действует до полного их исполнения.

Поскольку услуги по перевалке, оплата за которые предъявлена к взысканию в рассматриваемом иске, оказаны в октябре 2015 года, оплата за эти услуги по итогам расчетного периода должна осуществляться на условиях договора в его изначальной редакции.

Таким образом, коллегия судей приходит к выводу о том, что податель жалобы не верно толкует условия и содержание дополнительного соглашения № 1 от 11.11.2015.

Кроме того, истцом заявлены требования о взыскании неустойки.

По смыслу статей 329, 330, 331 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней), как одним из способов обеспечения обязательств, признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности, в случае просрочки исполнения обязательства. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Неустойка имеет компенсационную природу.

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 6.1 договора в случае нарушения сроков оплаты (п.5.5) экспедитор уплачивает исполнителю пеню в размере 0,1% от неоплаченной суммы за каждый день просрочки платежа, если исполнитель потребует этого.

Ввиду невыборки ответчиком услуг в объеме не менее 46 000 тонн в отчетный период, который установлен в пункте 5.2 договора до 31.12.2015, истец правомерно доначислил полную оплату за оказанные услуги, снизив размер скидки в порядке пункта 5.2 договора.

Вследствие неправомерного уклонения ответчика от полной оплаты оказанных услуг на сумму недоплаты подлежит начислению неустойка, установленная договором.

Представленный истцом расчет пени судом проверен, является правильным и соответствующим условиям договора, закону и фактическим обстоятельствам дела.

С учетом изложенного, требование истца о взыскании с ответчика пени в правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, судом установлено, что отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на  принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу, в связи с чем, доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

Оснований для безусловной отмены принятого судом первой инстанции судебного акта коллегия не усматривает.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд, 

 

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда города Севастополя от 17 июля 2017 года по делу                  № А84-733/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Севастопольский специализированный морской порт»  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                                               О.И. Мунтян

Судьи                                                                                                                           Е.А. Баукина

                                                                                                                           С.А. Рыбина