АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Дело №А27-13421/2023

 

Р Е Ш Е Н И Е

именем Российской Федерации

23 октября 2023 г.                                                                                         г. Кемерово

Резолютивная часть решения объявлена 16 октября  2023 г.

Решение  в  полном объеме изготовлено 23 октября 2023 г.

 

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи       Власова В.В.,  

при ведении протокола судебного заседания помощником    ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Новострой", Кемеровская область - Кузбасс, город Новокузнецк (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Комитету градостроительства и земельных ресурсов Администрации города Новокузнецка, Кемеровская область - Кузбасс, город Новокузнецк (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

об оспаривании  предписания № 63 от 14.07.2023

                                                            у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Новострой» (далее - заявитель, ООО  «Новострой», общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным предписания Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка (далее - заинтересованное лицо, комитет) №63 от 14.07.2023.

Комитет, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) явку представителя в судебное заседание не обеспечил. 

Дело рассмотрено в соответствии со статьей 156, частью 2 статьи 200 АПК РФ в отсутствие представителя заинтересованного лица. 

Представитель заявителя в судебном заседании поддержала заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении. Считает, что оспариваемое предписание не соответствует требованиям части 5 статьи 8.3, статьям 17, 21 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ №О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Закон №294-ФЗ) и, как следствие, нарушает права и законные интересы заявителя. Заинтересованным лицом нарушена процедура выдачи предписаний, установленная статьей 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон №38-ФЗ, Закон о рекламе), предписание не направлялось почтой на юридический адрес ООО «Новострой».

Считает доводы заинтересованного лица несостоятельными, не основанными на нормах закона, так как предписание №68 от 17.07.2023г. выдано на основании п. 10 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» и не относится к нарушениям требований земельного законодательства в отношении объектов земельных отношений, в рамках которых может быть произведен муниципальный земельный контроль, на который ссылается Комитет. Кроме того, проведение в рамках муниципального земельного контроля мероприятие в виде осмотра/профилактического визита/наблюдения не предполагает выдачу предписания по факту проведенного мероприятия, а служит только основанием для инициирования проведения контрольного мероприятия. В рамках контроля исполнения договорных обязательств заинтересованное лицо не вправе выдавать акт органа местного самоуправления – предписание и требовать его исполнения в сроки, предусмотренные таким предписанием.

Более подробно доводы изложены в заявлении и письменных возражениях на отзыв.

Заинтересованное лицо в отзыве на заявление возражает против требований заявителя. Указывает, что Комитетом в рамках договорных отношений при осмотре земельного участка был выявлен факт путем визуального осмотра 17.07.2023г. о размещении и эксплуатации рекламной конструкции без соответствующего разрешения, расположенной по адресу: г. Новокузнецк, Центральный район, по ул. Доз, д. 10А. Также заинтересованное лицо ссылается на то, что в рамках договорных взаимоотношений оно вправе беспрепятственно посещать и обследовать арендуемый земельный участок на предмет соблюдения земельного законодательства, осуществлять контроль над использованием и охраной земель Арендодателя, указывает на то, что арендатор обязан использовать земельный участок в соответствии с установленным видом разрешенного использования. Более подробно доводы изложены в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителя заявителя, суд установил следующее. 

ООО «Новострой» является собственником здания торгово-развлекательного центра «Планета», расположенного по адресу: 

<

...>, общей площадью 152492 кв. м., о чем в Едином государственном реестре недвижимости 04.12.2014 сделана регистрационная запись № 42-42-06/202/2014-005. 

На прилегающей территории ТРЦ «Планета» на земельном участке с кадастровым номером 42:30:0303002:57 общей площадью 2088 кв. м., адрес местонахождения: 

<

...>, принадлежащий заявителю на основании договора аренды земельного участка №288-03 от 05.09.2012 под парковку для автомобилей и часть автомобильной дороги (под объекты вспомогательного использования торгово - развлекательного центра по ул. Доз, д.10А) сроком аренды до 01.09.2061, заключенного с Комитетом градостроительства и земельных ресурсов Администрации г. Новокузнецка, размещены элементы благоустройства в виде информационных щитов в количестве 12  штук размером 3x6м.

14.07.2023 посредством электронной почты заявителем было получено предписание о демонтаже рекламной конструкции, установленной и/или эксплуатируемой без разрешения №63 от 14.07.2023, выданное комитетом. 

Не согласившись с указанным предписанием, заявитель обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с настоящим заявлением.

Суд, оценив и исследовав представленные в материалы дела доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, приходит к выводу об обоснованности заявленных требований, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 АПК РФ, пункту 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для признания незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, необходимо одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

При этом в силу требований части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действия (бездействия) возложена на орган, должностное лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие); факт нарушения оспариваемым решением, действием (бездействием) прав и законных интересов должно доказать лицо, обратившееся в суд. 

В соответствии с пунктом 26.1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 131-ФЗ) к вопросам местного значения городского округа относится утверждение схемы размещения рекламных конструкций, выдача разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального, городского округа, аннулирование таких разрешений, выдача предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций на территории муниципального, городского округа, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом "О рекламе".

Отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются положениями Закона о рекламе.

В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона N 38-ФЗ реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под рекламной конструкцией понимается предназначенное для проекции рекламы на любые поверхности (щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло и др.), а также иные технические средства стабильного территориального размещения. Указанное оборудование или технические средства монтируются или располагаются на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также на остановочных пунктах движения общественного транспорта.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Частью 9 статьи 19 Федерального закона N 38-ФЗ предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района, органом местного самоуправления муниципального округа или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Указанное заявление подается заявителем в письменной форме или в форме электронного документа с использованием федеральной государственной информационной системы "Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)" (далее - единый портал государственных и муниципальных услуг) и (или) региональных порталов государственных и муниципальных услуг в орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления муниципального округа или орган местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района, органа местного самоуправления муниципального округа или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (часть 10 статьи 19 Закона о рекламе).

В соответствии с частью 21 статьи 19 Закона о рекламе владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района, органа местного самоуправления муниципального округа или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

Решение о выдаче предписания о демонтаже рекламной конструкции, демонтаж рекламной конструкции могут быть обжалованы в суд или арбитражный суд в течение трех месяцев со дня получения соответствующего предписания или со дня демонтажа рекламной конструкции (часть 22 статьи 19 Закона о рекламе).

Таким образом, органы местного самоуправления в случае выявления факта эксплуатации рекламной конструкции в отсутствие соответствующего разрешения вправе выдать предписание о ее демонтаже.

Из материалов дела усматривается, что Комитетом  в адрес ООО «Новострой» выдано предписание №63 от 14.07.2023 о демонтаже рекламной конструкции, расположенной по адресу: Кемеровская область-Кузбасс, 

<

...>.

С учетом положений статей 1, 15, 18, 45, 55 Конституции Российской Федерации при рассмотрении в порядке, определенном главой 24 АПК РФ, дел об оспаривании ненормативных правовых актов арбитражный суд, осуществляя согласно части 4 статьи 200 АПК РФ проверку оспариваемого акта по ряду оснований, не только устанавливает соответствие его содержания применимым нормам материального права, но и проверяет, действовал ли принявший оспариваемый акт орган в пределах своих полномочий (в надлежащей административной процедуре), было ли при этом обеспечено право заявителя на защиту.

Несоблюдение установленной процедуры принятия ненормативного правового акта, в том числе обусловленное тем, что на стадии его вынесения обратившееся в суд лицо было лишено возможности реализовать свои права, связанные с участием в этой процедуре, может являться основанием для признания рассматриваемого акта недействительным, если допущенные нарушения являлись существенными - привели или могли привести к неправильному решению спорного вопроса. Отдельные нарушения порядка принятия ненормативного правового акта могут быть прямо обозначены законодателем как существенные (грубые), то есть безусловно влекущие его недействительность (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2019 N 307-КГ18-22209).

Таким образом, само по себе наличие у органа местного самоуправления полномочий на выдачу предписаний о демонтаже самовольно установленных рекламных конструкций не освобождает его должностных лиц от соблюдения установленных законом процедур принятия таких ненормативных правовых актов.

Проанализировав положения статьи 19 Федерального закона N 38-ФЗ, статей 15, 16, статьи 17.1 Федерального закона N 131-ФЗ, статей 1, 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ в их системной взаимосвязи, суд приходит к выводу о том, что отношения в сфере установки и эксплуатации рекламных конструкций подлежат муниципальному контролю, в связи с чем в целях защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при реализации органом местного самоуправления полномочий по выдаче хозяйствующим субъектам обязательных для исполнения предписаний применяются положения Федерального закона N 294-ФЗ.

В соответствии со статьями 1, 6, 8.2, 8.3, 9 - 16 Федерального закона N 294-ФЗ в рамках осуществления муниципального контроля органы местного самоуправления организуют и проводят мероприятия, направленные на профилактику нарушений обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, проверки юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

При этом плановые (рейдовые) осмотры (обследования) территорий, наблюдение за соблюдением обязательных требований при распространении рекламы отнесены к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (пункты 1, 5 части 1 статьи 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ).

В случае выявления при проведении мероприятий по контролю, указанных в части 1 настоящей статьи, нарушений обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля принимают в пределах своей компетенции меры по пресечению таких нарушений, а также направляют в письменной форме руководителю или заместителю руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля мотивированное представление с информацией о выявленных нарушениях для принятия при необходимости решения о назначении внеплановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя по основаниям, указанным в пункте 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона (часть 5 статьи 8.3 Федерального закона N 294-ФЗ).

В силу пункта 1 части 1 статьи 17 Федерального закона N 294-ФЗ при выявлении в ходе проведения проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Из содержания приведенной нормы усматривается, что выдача предписаний об устранении выявленных нарушений осуществляется только по результатам проведения проверок.

Согласно пунктам 2, 4 и 6 части 2 статьи 20 Федерального закона N 294-ФЗ, пункту 8 раздела V Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2015), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.06.2015, выдача предписания вне процедуры проведения проверки по правилам названного Закона является грубым нарушением требований действующего законодательства, влекущим признание недействительным такого предписания.

В рассматриваемом случае, на прилегающей территории ТРЦ «Планета» на земельном участке с кадастровым номером 42:30:0303002:57 общей площадью 2088 кв.м., адрес местонахождения: 

<

...>, принадлежащий заявителю на праве аренды на основании договора аренды земельного участка №288-03 от 05.09.2012, размещены элементы благоустройства в виде информационных щитов в количестве 12 (двенадцать) штук размером 3x6м.

Заинтересованное лицо посчитало, что информация, размещенная на спорной конструкции, является рекламной, в отношении которой отсутствует разрешение на ее установку.

В свою очередь, материалами дела подтверждается, что при выявлении факта нарушения требований статьи 19 Федерального закона N 38-ФЗ на основании визуального осмотра 14.07.2023 спорной конструкции соответствующая проверка в отношении общества не проводилась, в связи с чем,  указанное лицо не могло реализовать свои права на стадии вынесения обязательного для исполнения предписания о демонтаже рекламной конструкции.

В силу в ч. 1 ст. 20 Закона N 294-ФЗ, результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных названным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Принимая во внимание, что результаты визуального осмотра, проведенного заинтересованным лицом, не могут являться законным основанием для выдачи предписания, что свидетельствует о существенном нарушении органом процедуры принятия оспариваемого ненормативного правового акта, суд приходит к выводу, что предписание Комитета от 17.07.2023 №678, выданное обществу, не соответствует законодательству.

Кроме того, вопреки позиции Комитета, выдавая предписание о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения,   административный орган тем самым фактически участвует в осуществлении муниципального контроля в сфере рекламы, несмотря на то, что статьями 15, 16 Федерального закона N 131-ФЗ такая деятельность не поименована буквально как муниципальный контроль.

Применение такой меры как выдача предписания непосредственно связано с реализацией органом местного самоуправления предоставленных ему контрольных полномочий и обусловлено выявлением им фактов нарушения установленных статьей 19 Федерального закона N 38-ФЗ обязательных требований к распространению наружной рекламы.

Осуществление уполномоченными государственными органами государственного надзора в сфере рекламы не исключает проведение органами местного самоуправления муниципального контроля в указанной сфере в целях решения вопросов местного значения.

При этом, как следует из оспариваемого предписания, заинтересованное лицо возлагает на заявителя обязанность удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции – в течение 3 дней, и демонтировать саму конструкцию – в течение месяца.

Вместе с тем, размещение самой конструкции было согласовано органом местного самоуправления заявителю.

Так, в соответствии с п. 2.9.2 Правил благоустройства территории Новокузнецкого городского округа, утвержденного решением Новокузнецкого городского Совета народных депутатов Кемеровской области от 24.12.2013 № 16/198 (с изменениями и дополнениями) далее - Правила благоустройства территории г. Новокузнецк размещение информации (афиш, плакатов, объявлений, листовок иных информационных материалов), не содержащей рекламную информацию, на территории города Новокузнецка допускается на информационных конструкциях, установленных в соответствии с Правилами благоустройства территории г. Новокузнецк.

В соответствии с п. 2.11.1 Правил благоустройства территории г. Новокузнецк проектирование оформления, изменения внешнего облика фасада здания, строения, сооружения, размещение дополнительного оборудования выполняется в форме архитектурного решения, согласованного в порядке, установленного постановлением администрации города Новокузнецка. Согласование архитектурного решения, изменение архитектурного решения в установленном порядке осуществляется до начала выполнения работ по оформлению и изменению. Наличие согласованного архитектурного решения является обязательным для выполнения работ по оформлению, изменению внешнего облика фасада, здания, строения, сооружения.

В соответствии с п. 2.11.17 Правил благоустройства территории г. Новокузнецк под дополнительными элементами и устройствами фасадов зданий и сооружений, содержащими сведения информационного характера понимается размещаемое на фасадах, в том числе на конструктивных элементах фасадов зданий сооружений, оборудование, содержащее информацию о юридических лицах или индивидуальных предпринимателях, органов государственной власти или местного самоуправления и других лицах, заинтересованных в размещении сведений информационного характера, а также сведения, доведение которых до потребителя (третьих лиц) является обязательным в соответствии с законом.

С целью соблюдения требований норм закона заявитель оформил и согласовал до начала установки дополнительных элементов архитектурное решение о размещении элементов благоустройства - информационных щитов 3x6м. в количестве 12 шт. и имиджевой статуи «Краски» на территории заявителя. Указанный факт подтверждается согласованным и подписанным 08.09.2015 с Главным архитектором города Новокузнецка и главным художником города Новокузнецка архитектурным решением «Размещение элементов благоустройства» с приложением проекта расчета ветровой нагрузки на информационный щит и расчетной записки шифр 12-1-АС1.

Таким образом, размещение самих 12 информационных щитов на прилегающей территории ТРЦ «Планета» согласовано в установленном законом порядке Комитетом градостроительства и земельных ресурсов администрации г. Новокузнецка.

Более того, в спорном предписании №63 от 14.07.2023 не идентифицирована рекламная конструкция, которая подлежит демонтажу, отсутствует указание на место ее расположения.

Приведенное в оспариваемом предписании описание спорной рекламной конструкции и адреса ее места расположения не позволяет идентифицировать этот объект. В предписании не указаны вид и количество рекламных конструкций, адресный ориентир места ее расположения, что не соответствует установленной форме предписания. Кроме того, по адресу: 

<

...> отсутствуют рекламные конструкции, информационный щит №5, в отношении которого вынесено предписание №64 от 14.07.2023, располагается по адресу: 

<

...> (указанный факт подтверждается выпиской из ЕГРН от 06.04.2023). 

Предписание №63 от 14.07.2023 не содержит в себе указание на причины, по которым уполномоченное лицо Комитета градостроительства и земельных ресурсов пришло к выводу о размещении баннера, имеющего признаки рекламы, о незаконности размещения рекламной конструкции, об отсутствии разрешения на такую рекламную конструкцию. К спорному предписанию не приложен акт обследования рекламной конструкции с указанием выявленных нарушений. 

Фотофиксация, имеющаяся в предписании №63 от 14.07.2023, не позволяет идентифицировать спорную рекламную конструкцию вместе со сведениями об адресном ориентире как находящуюся по адресу: 

<

...>. 

В связи с чем невозможно установить какую рекламную конструкцию и по какому адресу необходимо демонтировать в срок, указанный в предписании №63 от 14.07.2023, что, как следствие, влечет неисполнимость данного предписания.

Также суд соглашается с доводом заявителя о том, что размещенная ООО «Новострой» информация на информационном щите №4 не является рекламой.

Для правильного установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему делу, имеет значение то обстоятельство, что размещено на спорной рекламной конструкции по содержанию - реклама или информация, таковой не являющаяся.

Как следует из материалов дела, на информационном щите №4 изображена надпись «Посуда центр. Текстиль. Посуда. Интерьер. Всегда открыты для вас. 1 уровень зона банкоматов». Нарисована картинка с изображением постельного белья и посуда без привязки к конкретному товару. 

«Посуда центр» — это наименование магазина, находящегося в Здании Заявителя. Информационный щит №4 располагается на прилегающей территории Здания Заявителя и служит дополнительной информацией для указания местонахождения указанного магазина. 

Информационные щиты, как элементы благоустройства, являются составной частью торгово-развлекательного центра «Планета», установлены по согласованию с Комитетом градостроительства и земельных ресурсов Администрации г. Новокузнецка на прилегающей территории, которая передана в аренду Заявителю под объекты вспомогательного использования торгово-развлекательного центра по ул. Доз, д.10А. Цель указанных информационных щитов донести до потребителя информацию о тех арендаторах, которые размещены на территории ТРЦ «Планета» (площадь 152492 кв.м.), на каком уровне, как проехать или пройти, какие услуги имеются в ТРЦ «Планета».

В статье 3 Закона о рекламе определены, в том числе, следующие понятия:

1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; 

2) объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; 

3) товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. 

Согласно пункту 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе", сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

Размещение на щите информации с наименованием магазина и указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота.

Согласно пункту 15 указанного информационного письма вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

Согласно представленным заявителем доказательствам, спорный информационный щит, как элемент благоустройства, является составной частью торгово-развлекательного центра «Планета», установлен по согласованию с Комитетом градостроительства и земельных ресурсов Администрации г. Новокузнецка на прилегающей территории, которая передана в аренду Заявителю под объекты вспомогательного использования торгово-развлекательного центра по ул. Доз, д. 10А. Цель указанного информационного щита донести до потребителя информацию об арендаторе, который в данном случае осуществляет хозяйственную деятельность на территории ТРЦ «Планета» (площадь 152492 кв.м.), на каком уровне располагается (место входа), какие услуги (товары) имеются в ТРЦ «Планета».

Проанализировав сведения, указанные на баннере, суд приходит к выводу, что они носят информационный характер и не формируют интерес к виду деятельности данного арендатора заявителя. Таким образом, указанная на баннере информация не является рекламой. Рекламой признается информация, позволяющая четко обозначить, индивидуализировать конкретный объект рекламирования, выделить его среди однородных товаров и сформировать к нему интерес в целях продвижения на рынке, в том числе в случае размещения такой информации на рекламных конструкциях.

Информация, не содержащая указания на объект рекламирования, в том числе наименования организации, названий товаров (работ, услуг), средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которые позволяют выделить конкретное лицо или конкретный товар среди множества однородных, не направленная на их продвижение на рынке и не формирующая интереса к ним, не является рекламой, поскольку такая информация не содержит объекта рекламирования.

В случае размещения на фасаде торгового объекта или магазина фотографий каких-либо товаров или каких-либо изображений (например, пейзаж, бутылка вина, пивная кружка, какая-либо техника, одежда и т.п.) без индивидуализирующих признаков, характеристики, цены указанных товаров, такие изображения не могут быть признаны рекламными, поскольку не преследуют цели продвижения товара на рынке.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце 5 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

В данном случае, размещенный на информационном щите №4, расположенном по адресу: 

<

...>, баннер содержит информацию о наименовании магазина «Посуда центр», непосредственно осуществляющем свою деятельность в здании заявителя, расположенного на 2 уровне здания по адресу 

<

...>, и является информационной вывеской, поскольку не отвечает содержательным признакам рекламы, установленным в статье 3 Закона о рекламе.  

Каких-либо нарушений требований действующего законодательства ООО «Новострой» Комитетом не доказано.

Заинтересованным лицом указывается, что в рамках договорных взаимоотношений оно вправе беспрепятственно посещать и обследовать арендуемый земельный участок на предмет соблюдения земельного законодательства, осуществлять контроль над использованием и охраной земель Арендодателя, указывает на то, что арендатор обязан использовать земельный участок в соответствии с установленным видом разрешенного использования.

Между Заинтересованным лицом (Арендодатель) и Заявителем (Арендатор) заключен договор аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности №288-03 от 05.09.2012, в соответствии с которым на основании ст. 22, подпункта 9 пункта 2 статьи 39.6, статьи 39.20 ЗК РФ Арендодатель сдал в аренду из земель населенных пунктов земельный участок с кадастровым номером 42:30:0303002:57 площадью 2088 кв. м, с местонахождением: 

<

...> под парковку для автомобилей и часть автомобильной дороги (под объекты вспомогательного использования ТРЦ по ул. Доз, 10А), разрешенное использование земли - для размещения объектов торговли, общественного питания и бытового обслуживания.

Однако нецелевого использования земельного участка с кадастровым номером 42:30:0303002:57 заявителем не установлено, указанная земля используется по назначению, на ней расположены сооружения с кадастровым номером 42:30:0000000:3393 (Автомобильный проезд) и 42:30:0303097:423 (Парковка), принадлежащие на праве собственности Заявителю. Указанный факт подтверждается выпиской из ЕГРН от 06.04.2023.

Также на указанном земельном участке размещены информационные щиты как вспомогательные элементы благоустройства в количестве 12 шт. размером 3x6м, согласованные Комитетом Градостроительства и земельных ресурсов Администрации г. Новокузнецка, что подтверждается Архитектурным решением о размещении элементов благоустройства - информационных щитов 3x6м в количестве 12 шт. и имиджевой статуи «Краски» на территории Заявителя (во исполнение требований п. 2.9.2, 2.11.1 и 2.11.17 Правил благоустройства территории Новокузнецкого городского округа, утвержденных решением Новокузнецкого городского Совета народных депутатов Кемеровской области от 24.12.2013г. №16/198 (с изменениями и дополнениями)).

Документы, свидетельствующие о нарушении целевого использования земельного участка с кадастровым номером 42:30:0303002:57, заинтересованным лицом не представлены.

В соответствии с Положением о муниципальном земельном контроле в границах Новокузнецкого городского округа, утвержденного Решением Новокузнецкого городского Совета народных депутатов от 14 сентября 2021г. №9/88 (далее - Положение о муниципальном земельном контроле), предметом муниципального земельного контроля является соблюдение юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, гражданами обязательных требований земельного законодательства в отношении объектов земельных отношений, за нарушение которых законодательством предусмотрена административная ответственность. Объектом муниципального земельного контроля являются объекты земельных отношений (земли, земельные участки или части земельных участков).

Комитет осуществляет муниципальный земельный контроль за соблюдением (п. 1.7. Положения о муниципальном земельном контроле):

а) обязательных требований о недопущении самовольного занятия земель, земельного участка или части земельного участка, в том числе использования земель, земельного участка или части земельного участка лицом, не имеющим предусмотренных законодательством прав на них;

б) обязательных требований об использовании земельных участков по целевому назначению в соответствии с их принадлежностью к той или иной категории земель и (или) разрешенным использованием;

 в) обязательных требований, связанных с обязательным использованием земель, предназначенных для жилищного или иного строительства, садоводства, огородничества и личного подсобного хозяйства, в указанных целях в течение установленного срока;

г) обязательных требований, связанных с обязанностью по приведению земель в состояние, пригодное для использования по целевому назначению;

д) исполнения предписаний об устранении нарушений обязательных требований, выданных должностными лицами Комитета в пределах их компетенции.

Указанный перечень является исчерпывающим. В спорном предписании не указано на выявление нарушений названных требований. Таким образом, нарушений требований земельного законодательства в отношении объектов земельных отношений предписанием №63 от 14.07.2023 не устанавливается.

В рамках договорных взаимоотношений Заинтересованное лицо в объеме представленных ему полномочий вправе проводить муниципальный земельный контроль соблюдения обязательных требований земельного законодательства в отношении принадлежащих ему объектов, в том числе в рамках исполнения договорных взаимоотношений, однако нарушения требований к установке и (или) эксплуатации рекламной конструкции не относятся к предмету муниципального земельного контроля, перечень которого определен в п. 1.7. Положения о муниципальном земельном контроле.

Кроме того, Комитет осуществляет муниципальный земельный контроль посредством проведения (п. 2.8. Положения о муниципальном земельном контроле):

а) профилактических мероприятий;

б) контрольных мероприятий, проводимых при взаимодействии с контролируемым лицом и без взаимодействия с контролируемым лицом.

В рамках проведения профилактических мероприятий, при проведении профилактического визита контролируемым лицам не выдаются предписания об устранении нарушений обязательных требований. Разъяснения, полученные контролируемым лицом в ходе профилактического визита, носят рекомендательный характер (п.     3.10. Положения о муниципальном земельном контроле).

В случае если при проведении профилактического визита установлено, что объекты контроля представляют явную непосредственную угрозу причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям или такой вред (ущерб) причинен, должностное лицо Комитета незамедлительно направляет информацию в форме отчета о проведенном профилактическом визите председателю Комитета для принятия решения о проведении контрольных мероприятий. И только по итогу проведения контрольных мероприятий Заинтересованное лицо вправе выдать Предписание, как результат контрольного мероприятия.

Указанные мероприятия со стороны заинтересованного лица не были проведены, при этом предписание выдано заявителю. 

Действующим законодательством не предусмотрено оснований для выдачи предписания в рамках соблюдения договорных взаимоотношений.

В свою очередь, предписание является актом органа местного самоуправления, неисполнение которого влечет негативные правовые последствия для заявителя, в том числе, наложение административного штрафа, что свидетельствует о нарушении прав и законных интересов общества вынесенным ненормативным правовым актом.

В силу положений части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о недействительности предписания №63 от 14.07.2023 о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, вынесенное  комитетом в отношении общества. 

Расходы по государственной  пошлине  относятся на заинтересованное лицо в силу статьи 110  АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

заявленное требование удовлетворить.

Признать недействительным предписание Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка № 64 от 14.07.2023 о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения.

Взыскать с Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Новострой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

  Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

 Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьёй 177 АПК РФ.

 

Судья                                                                                                         В.В. Власов