Арбитражный суд Волгоградской области

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

город  Волгоград

23  сентября  2024 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 10.09.2024

Решение суда в полном объеме изготовлено 23.09.2024

Дело № А12-12046/2024

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Л.В. Костровой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи О.Г. Ломакиной, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ПАНДАЭКСПРЕСС» (ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 08.06.2012, ИНН: 

<

***>) к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Волгоградской области (ОГРН: 

<

***>, дата присвоения ОГРН: 31.12.2004, ИНН: 

<

***>) о признании недействительным решения,

с привлечением в качестве заинтересованного лица – УФНС России по Волгоградской области, 

при участии в заседании:

от общества – ФИО1 по доверенности от 01.05.2024,  директор, лично, паспорт,

от налоговых органов – ФИО2 по доверенности от 09.01.2024, ФИО3 по доверенности от 10.01.2024. 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ПАНДАЭКСПРЕСС» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением, в котором, уточнив требования в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просит:

признать незаконным решение № 2134 Межрайонной ИФНС России № 9 по Волгоградской области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, скорректированного с учетом Решения УФНС по Волгоградской области от 14 февраля 2024г. в части доначисления налога, уплачиваемого в связи с упрощенной системой налогообложения за 2019 и 2020 год, за исключением доначислений за 2019 год на доход от поступлений по расчетному счету от организаций-клиентов в размере 25016 рублей, на внереализационный доход в размере 18000 рублей и за 2020 год в на доход от поступлений по расчетному счету от организаций-клиентов размере 39992 рубля и на внереализационный доход в размере 1315554,67 рубля, а также возложить на ответчика обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС».

Налоговые органы против удовлетворения заявления возражают, представили пояснения.

Рассмотрев материалы дела, суд установил.

Из материалов дела усматривается, что в период с 29.12.2022 по 27.04.2023 налоговым органом проводилась выездная налоговая проверка в отношении ООО ««ПАНДАЭКСПРЕСС» по всем налогам, сборам, страховым взносам  за период с 01.01.2029 по 31.12.2021. По результатам проверки составлен акт № 5061 от 27.06.2023.

Решением Межрайонной ИФНС России № 9 по Волгоградской области установлена неполная уплата налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения в сумме 15 590 979 руб., налога на доходы физических лиц в сумме 588 848 руб., страховых взносов в сумме 1 943 245,56 руб., ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС»  привлечено к ответственностью по ст.122,123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде штрафа в сумме 1 673 786 руб., также предложено удержать неудержанный налог на доходы физических лиц и перечислить в бюджет в сумме 274 639 рублей.

Не согласившись с решением н инспекции, общество обжаловало его в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Волгоградской области от 14.02.2024 №110 жалоба общества удовлетворена частично. Решение Межрайонной ИФНС России №9 по Волгоградской области от 16.11.2023 №2134 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оспариваемое решение инспекции отменено в части доначисления налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в размере 894 729 руб., а также соответствующую сумму штрафных санкций, в остальной части решение оставлено без изменения.

ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» оспаривает доначисления налога, уплачиваемого в связи с применением УСН за 2019 и 2020 год, считая неправомерным основанием к указанному доначислению отказ налогового органа в применении ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» в 2019 и 2020 годах ЕНВД в отношении услуг общественного питания, осуществляемых через объекты общественного питания, не имеющие зала обслуживания по тому основанию, что ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» осуществляло услуги общественного питания через объекты общественного питания, имеющие залы обслуживания, либо вообще не являлась организацией общественного питания, поскольку не создавало условия для потребления продуктов питания на месте.

По этим основаниям и в этой части ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» считает доначисления налога, уплачиваемого в связи с применением УСН не правомерным. Доначисления  УСН по иным основаниям общество не оспаривает.

Налоговые органы против удовлетворения заявленных требований возражают, представили пояснения.

Исследовав материалы дела, выслушав мнение сторон, суд полагает, что заявление общества с учетом уточнений является необоснованным, не подлежит удовлетворению.

В проверяемом периоде ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» осуществляло деятельность по оказанию услуг общественного питания под торговой маркой «ПАПА ПАНДА» как через точки общественного питания, так и путём доставки продукции общественного питания до конечного потребителя через курьеров.

Для осуществления своей деятельности налогоплательщиком были открыты обособленные подразделения по следующим адресам:

- г. Волгоград, им Героев Сталинграда пр-кт,51Б. Собственник-арендодатель – ФИО4. Договор аренды от 01.09.2016 №110/16 на передачу нежилого помещения площадью 97.7 кв.м.;

- 

<

...>. Собственник-арендодатель – ФИО5 затем ФИО6. Договоры аренды от 01.02.2019 №01-АР-19, от 01.01.2020 №02-АР-20 на передачу нежилого помещения площадью 120 кв.м.;

- 

<

...>. Собственник-арендодатель АО «ВУКПТОАТ» ИНН 

<

***>. Договоры аренды от 24.09.2018 №10 и от 01.08.2021 №09 на передачу нежилого помещения площадью 109.8 кв.м.;

- 

<

...>. Собственник-арендодатель – собственники ФИО7 и ФИО8 Договоры аренды от 01.02.2019 № БН, от 01.01.2020 №БН, от 01.12.2020 №БН, от 01.11.2021 №БН на передачу нежилого помещения площадью 195,5 кв.м.;

- 

<

...>. Собственник-арендодатель – собственники ФИО7 и ФИО8 Договоры аренды от 01.12.2020 №БН, от 01.11.2021 №БН на передачу нежилого помещения площадью 146,5 кв.м.;

- 404130, 

<

...> (в собственности у ФИО9 ИНН 

<

***> субаренда ООО «Селтис»). Арендодатель – ООО «Селтис» ИНН 

<

***>. Договоры аренды от 26.07.2016 №БН на передачу нежилого помещения площадью 153 кв.м.

Также в проверяемом периоде налогоплательщиком осуществлялась доставка продуктов питания до конечного потребителя курьерами. Заказ продуктов питания – продукции ООО «ПандаЭкспресс» в проверяемом периоде осуществлялся как через сайт сторонней организации ООО «ДЕЛИВЕРИ КЛАБ», так и через Интернет сайт ООО «ПандаЭкспресс» – «https://expresspanda.ru».

В период 2019 – 2020 гг. налогоплательщиком одновременно совмещались два налоговых режима в виде единого налога на вменённый доход (ЕНВД) и упрощённой системы налогообложения (УСН) с объектом налогообложения доходы, облагаемые по ставке 6 %.

В приложении к приказу об утверждении учётной политики (от №8\1 от 01.01.2019 и №9/1 от 01.01.2020) налогоплательщиком закреплено, что налоговые режимы применяются следующим образом:

- ЕНВД – в отношении оказания услуг общественного питания, осуществляемые через объекты организации общественного питания, не имеющие зал обслуживания;

- УСН – в отношении доставки продукции общественного питания.

В соответствии с пп. 9 п.2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов в отношении следующих видов предпринимательской деятельности: оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей.

Положениями ст. 346.27 НК РФ предусматривалось, что             объект организации общественного питания, не имеющий зала обслуживания посетителей, - объект организации общественного питания, не имеющий специально оборудованного помещения (открытой площадки) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров. К данной категории объектов организации общественного питания относятся киоски, палатки, магазины (отделы) кулинарии при ресторанах, барах, кафе, столовых, закусочных и другие аналогичные точки общественного питания.

Также в приложении к приказу об утверждении учётной политики указано, что организация делит полученные доходы на две группы: доходы от деятельности на УСН и доходы от деятельности на ЕНВД.

В доходы от деятельности на УСН организация включает выручку и иные поступления, которые получены непосредственно от деятельности на УСН, а также доходы, которые относятся ко всей деятельности организации в целом.

Таким образом, из приведённых выше положений по приложению к приказу об утверждении учётной политики следует, что перечень доходов, относящихся к ЕНВД, является закрытым и к нему относятся только те доходы, которые получены от оказания услуг общественного питания через объекты общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей.

Тогда как перечень доходов, относящихся к УСН, напротив является открытым, и включает в себя не только доходы от доставки продукции общественного питания, но и иные доходы, к которым могу быть отнесены и доходы, полученные от оказания услуг общественного питания через объекты общественного питания, имеющие зал обслуживания посетителей.

В ходе проверки был допрошен руководитель и соучредитель ООО «ПандаЭкспресс» (протокол допроса от 16.02.2023) ФИО7, который сообщил, что в период 2019-2021 гг. в каждой точке общественного питания ООО «ПандаЭкспресс» имелись залы для приёма пищи посетителей, оборудованные столами и стульями, а также в этих точках осуществлялась выдача продуктов питания на вынос.

Также допрошен заместитель директора и соучредитель ООО «ПандаЭкспресс» (протокол допроса от 22.03.2023) ФИО8, который сообщил, что в период 2019-2021 гг. в каждой точке общественного питания ООО «ПандаЭкспресс» имелись залы для приёма пищи посетителей, оборудованные столами и стульями, а именно по адресам пр. Университетский, 87А, пр. героев Сталинграда, 51Б и ул. Шекснинская, 26Б имелось 6 столов, по ул. Козловская имелось 3 стола; пр. Металлургов 72 и пр. Складской (г. Волжский) имелось 2 стола.

Показания свидетелей нашли сове подтверждение и в ходе проведенных осмотров точек общественного питания ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС». Так, было установлено, что точки общественного питания ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС», расположенные по адресам г. Волгоград, пр. героев Сталинграда, 51Б; 

<

...> и 

<

...> представляют собой кафе, с залами обслуживания посетителей оборудованными барными стойками, столами, стульями.

Таким образом,  доводы налогового органа подтверждаются совокупностью собранных по делу доказательств.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что четыре точки общественного питания имели залы обслуживания посетителей:

- г. Волгоград, Красноармейский район, ул. героев Сталинграда, 51Б

Инспекция правомерно указала, что  в приложении №2 к договору №110/16 от 01.09.2016 указано, что ФИО4 помимо нежилого помещения также передаёт ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» в аренду среди прочего: стол 1525х1250 1 шт., стол 120х800 2 шт., тумба официанта 1 шт., диван 7 шт., стулья 20 шт., а также разного рода посуда, тарелки, чашки, ложки, чайные и кофейные пары и т.д.

В ответ на требование от 01.09.2023 №2595 ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» пояснило, что площадь зала обслуживания посетителей по указанному адресу составляет 16.8 кв.м.

Допрошенные в качестве свидетелей ФИО8 (протокол допроса от 22.03.2023) и ФИО7 (протокол допроса от 16.02.2023) сообщили, что в данной точке общественного питания имелся зал для приёма пищи посетителей.

Кроме того, в ходе осмотра от 16.02.2023 установлено, что данная точка общественного питания имеет зал обслуживания посетителей.

- г. Волгоград, Ворошиловский район, ул. Козловская, 34

В приложении № 1 к договору аренды от 01.08.2021 №09 и в акте сдачи приёмки арендуемого помещения прямо указано, что в аренду передано помещение «кафе» площадью 109.8 м2.

В ответ на требование от 01.09.2023 №2595 ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» пояснило, что площадь зала обслуживания посетителей по указанному адресу составляет 12.15 кв.м.

Кроме того, вывод налогового органа о наличии залов приёма пищи посетителей подтверждается протоколами допросов свидетелей: ФИО10 (протокол допроса от 20.02.2023), ФИО11 (протокол допроса от 23.06.2023), ФИО8 (протокол допроса от 22.03.2023) и ФИО7 (протокол допроса от 16.02.2023).

Кроме того, в ходе осмотра от 16.02.2023 установлено, что данная точка общественного питания имеет зал обслуживания посетителей.

- г. Волгоград, Дзержинский район, ул. Шекснинская, 26Б

Вывод инспекции о наличии залов приёма пищи посетителей подтверждается протоколами допросов свидетелей: ФИО12 (протокол допроса от 15.02.2023), ФИО13 (протокол допроса от 16.06.2023), ФИО8 (протокол допроса от 22.03.2023) и ФИО7 (протокол допроса от 16.02.2023).

В ответ на требование от 01.09.2023 №2595 ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» пояснило, что площадь зала обслуживания посетителей по указанному адресу составляет 16.66 кв.м.

Налоговый орган отметил, что в договоре аренды нет чёткого указания для целей использования помещения. На момент проведения проверки данная точка общественного питания не функционировала.

- 

<

...>

Материалы дела свидетельствуют, что наличие залов приёма пищи посетителей подтверждается протоколами допросов свидетелей: ФИО8 (протокол допроса от 22.03.2023) и ФИО7 (протокол допроса от 16.02.2023).

В ответ на требование от 01.09.2023 №2595 ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» пояснило, что площадь зала обслуживания посетителей по указанному адресу составляет 43.035 кв.м.

Кроме того, суд отмечает, что в ходе осмотра от 16.02.2023 установлено, что данная точка общественного питания имеет зал обслуживания посетителей.

Договоры аренды заключены ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» с ФИО7 и ФИО8 (соучредители ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС»), то есть, со взаимозависимыми лицами.

Из материалов дела усматривается, что две точки общественного питания не имели залы обслуживания посетителей, однако данные точки функционировали только посредством курьерских доставок:

- 

<

...>

Выводы инспекции подтверждаются  протоколами допросов свидетелей: ФИО14 (протокол допроса от 01.03.2023), ФИО15 (протокол допроса от 01.03.2023).

Кроме того, согласно договору субаренды нежилого помещения от 26.07.2016, арендованное ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС», помещение переназначено для использование под общественное питание.

На момент проведения проверки данная точка общественного питания не функционировала.

Вместе с тем, в ответ на требование от 01.09.2023 №2595 ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» пояснило, что площадь зала обслуживания посетителей по указанному адресу составляет 3.4 кв.м.

- г. Волгоград, Краснооктябрьский район, пр. Металлургов 72;

Выводы инспекции в отношении указанного объекта подтверждаются протоколами допросов свидетелей: ФИО16 (протокол допроса от 21.04.2023), ФИО17 (протокол допроса от 20.04.2023).

Договор аренды заключен ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» с ФИО7 и ФИО8 (соучредители ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС»), то есть, со взаимозависимыми лицами.

На момент проведения проверки данная точка общественного питания не функционировала, по указанному адресу располагалось только офисное помещение.

Вместе с тем, в ответ на требование от 01.09.2023 №2595 ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» пояснило, что площадь зала обслуживания посетителей по указанному адресу составляет 4.25 кв.м.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что в ходе проверки обществом не была раскрыта информация о суммах заказов, сделанных через сеть Интернет.

Так, с целью установления объёмов выручки ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС», полученной в 2019-2021 гг. от заказов, сделанных через Интернет-сайт «https://expresspanda.ru», в требовании от 01.09.2023 №2595 запрошена указанная информация.

В ответ на требование общество пояснило, что оплата заказов осуществлялась через Интернет-сайт осуществлялась наличными средствами, картой через терминал от курьера или картой через сайт. Сумма выручки по заказам продукции через Интернет-сайт в период 2019-2021 гг. отдельно не выделялась.

Таким образом, как обоснованно отметил налоговый орган, обществом не была раскрыта информация, позволяющая установить, сумму выручки ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС», полученную в 2019-2021 гг. от заказов, сделанных через Интернет-сайт «https://expresspanda.ru».

Ссылку общества на показания иных свидетелей в подтверждение своей позиции суд находит несостоятельной, поскольку такие  показания свидетелей опровергаются совокупностью собранных по делу доказательств.

Доводы общества об отсутствии у него официантов в штатном расписании, также о неправомерности доначислений ему налога не свидетельствуют, поскольку  это могло быть обусловлено политикой самообслуживанием для клиентов в точках ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС».

Как правомерно отметил налоговый орган,  отсутствие в штатном расписании должностей уборщика и охранника доказательством ведения обществом заявленной деятельности не является, поскольку исполнение данных обязанностей могло быть перераспределено и включено в должностные обязанности сотрудников проверяемой организации либо могло быть выполнено силами сторонних организаций.

Отсутствие на момент осмотров посетителей доводов общества о правомерности применения налогового режима не свидетельствует.

Довод налогоплательщика о том, что в ходе допроса свидетелями неправильно поняты вопросы касательно того, были ли в точках общественного питания ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» залы обслуживания посетителей, суд признает основанным на пред положениях.

Ссылку общества на ГОСТ 31984-2012 и Приказ Росстандарта от 27.06.2013 № 192-ст суд находит несостоятельной, поскольку данные документы не определяют понятия услуг и объектов общественного питания в том значении, в каком они используются в целях налогообложения (п. 1 ст. 11 НК РФ). Суд принимает во внимание судебную практику по делам аналогичной категории (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.10.2023 по делу №А12-13474/2022.

Ссылку общества на письмо Минфина от 07.11.2022 № 03-11-11/107866 «О применении ПСН в отношении услуг общественного питания, осуществляемой с доставкой потребителю» суд признает ошибочной, поскольку в соответствии со ст. 346.44 НК РФ налогоплательщиками ПСН являются только индивидуальные предприниматели, а не организации.

Таким образом, проанализировав собранные по делу доказательства в совокупности, инспекция пришла к правильному  выводу, что точки общественного питания ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» имели залы обслуживания посетителей, а, значит, доходы,  полученные от данной деятельности должны были облагаться в соответствии с налоговым режимом УСН, а не ЕНВД.

Кроме того, суд принимает во внимание  доводы инспекции о том, что обществом  не была раскрыта информация, позволяющая, установить, сумму выручки ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС», полученную в 2019-2020 гг. от заказов, сделанных через Интернет-сайт «https://expresspanda.ru».  Вместе с тем руководитель и заместитель руководителя ООО «ПАНДАЭКСПРЕСС» в ходе допросов сообщали о возможности предоставления соответствующей информации при наличии запроса от налогового органа.

Доводы общества о неправомерности доначисления спорной суммы УСН суд находит несостоятельными, основанными на предположениях.

Иные доводы общества о неправомерности доначисления налога по оспариваемому эпизоду не свидетельствуют.

В связи с излишней уплатой обществом при подаче заявления государственной пошлины ему в силу ст. 333.40 НК РФ подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина  в размере 3000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями  110, 167-170, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ПАНДАЭКСПРЕСС» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3000 руб.

Решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в апелляционном порядке в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.

В соответствии с ч. 2 ст. 257 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба подается через арбитражный суд Волгоградской области.

Решение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет». 

По ходатайству указанных лиц копии решений (определений) на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

 

Судья                                                                                            Кострова Л.В.