АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-29237/2022

г. Нижний Новгород                                                                                                          26 мая 2023 года

Резолютивная часть решения от 24 мая 2023 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Кузовихиной Светланы  Дмитриевны (шифр 6-737),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ереминой К.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 2 768 379,39 руб.,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «СМ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии представителей сторон:

от истца до перерыва: ФИО1 - директор (паспорт), ФИО2 - доверенность от 28.02.2023;

от ответчика: ФИО3 - доверенность от 27.01.2022;

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Стройэнерго» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» о взыскании 2 349 891,34 руб. задолженности и 418 488,05 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

К участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «СМ».

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя в суд не обеспечило.

Ответчик исковые требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве, заявил ходатайство о пропуске истцом срока исковой давности.

В судебном заседании 17.05.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 24.05.2023. После перерыва истец явку представителя не обеспечил.

В соответствии с пунктами 3 и 5 статьи 156 АПК РФ судебное заседание проводится в отсутствие представителей истца и третьего лица. 

В ходе рассмотрения спора от истца поступило ходатайство об истребовании у ответчика дополнительных документов, а именно: актов сверок взаимных расчетов между АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» и ООО «СМ» по договору №59 от 23.05.2017 и договору №27 от 20.12.2016; документов, подтверждающих осуществление оплаты АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» по договору №59 от 23.05.2017 и договору №27 от 20.12.2016; платежных документов, подтверждающих перечисление гарантийного удержания в адрес ООО «СМ» или документы, подтверждающие наличие оснований для не возврата гарантийного удержания.

Согласно абзацу 2 части 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле, обращающееся в арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства, должно обозначить доказательство, указать, какие обстоятельства могут быть установлены этим доказательством, назвать причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения. 

Таким образом, статья 66 АПК РФ закрепляет процессуальный порядок, при котором возможно удовлетворение ходатайства об истребовании доказательств.

В материалы дела от представителя ответчика поступила справка №1875 от 18.05.2023, за подписями генерального директора АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» - ФИО4 и главного бухгалтера «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» - ФИО5 

Из представленной справке следует, что АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» не может представить документы: акты сверок взаимных расчетов между АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» и ООО «СМ» по договору №59 от 23.05.2017 и договору №27 от 20.12.2016; документы, подтверждающие осуществление оплаты АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» по договору №59 от 23.05.2017 и договору №27 от 20.12.2016; платежные документы, подтверждающие перечисление гарантийного удержания в адрес ООО «СМ» или документы, подтверждающие наличие оснований для не возврата гарантийного удержания, в виду отсутствия указанных документов в организации.

 Из-за большого объема первичных бухгалтерских документов в АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста», первичные бухгалтерские документы организации, относящиеся к периоду времени свыше 3 (трех) лет (общему сроку исковой давности), то есть документы до 2020 года были спущены в подвальное помещение АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» на хранение, впоследствии произошло подтопление подвального помещения, в результате чего документы пришли в негодность и были утилизированы.

В связи с отсутствием документов ходатайство истца не подлежит удовлетворению.

Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей истца (до перерыва) и ответчика, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «СМ» (цедент) и ООО «Стройэнерго» (цессионарий) заключили соглашение об уступке права (требования) №100820-УП от 10.08.2020, согласно которому первоначальный кредитор (цедент) уступает, а новый кредитор (цессионарий) принимает права (требования) в размере             2 349 891 руб. 34 коп., в т. ч. НДС 391 648,56  руб. 56 коп., по заключенному между первоначальным кредитором (Цедентом) и ОАО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста», с 21.05.2020 АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» (ИНН 

<

***>), именуемого в дальнейшем Должник, Договору №59 от 23.05.2018г. (далее - «Договор») в части оплаты гарантийного удержания выполненных работ (пункт 1.1).

Согласно пункту 1.3 договора уступка прав требования цессионарию в соответствии с условиями соглашения, производится в счет задолженности цедента перед цессионарием по договору подряда №09/17 от 18.09.2017 в размере 2 349 891,34 руб., в т. ч. НДС 391 648,56 руб. Сумма задолженности цедента перед цессионарием на момент подписания соглашения подтверждается Актом сверки взаимных расчетов от 13.07.2020.

Стороны установили, что права требования к Должнику, переходят от Первоначального кредитора к Новому кредитору, с момента подписания настоящего соглашения (пункт 1.4).

Кроме того, между цедентом и цессионарием заключено дополнительное соглашение №1 от 17.08.2020 к соглашению об уступке права (требования) №100820-УП от 10.08.2020, по условиям которого стороны изложили пункт 1.1 Соглашения в следующей редакции: первоначальный кредитор (цедент) уступает, а новый кредитор (цессионарий) принимает права (требования) в размере 2 349 891,34 руб., в т. ч. НДС 391 648,56 руб., по заключенному между первоначальным кредитором (цедентом) и ОАО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста», с 21.05.2020 АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» (ИНН 

<

***>), именуемого в дальнейшем должник, договору №59 от 23.05.2017, Договору №127 от 20.12.2016 (далее – «Договоры») в части оплаты гарантийного удержания выполненных работ.

Между АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» (подрядчик) и ООО «СМ» (субподрядчик) заключен контакт №59 от 23.05.2017 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта по объекту инвестиционной программы АО «Транснефть-Верхняя Волга» 2017 г.

В соответствии с пунктом 2.1 контакта подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет Контрактной цены Работ и услуг по строительству Объекта: 11-ИП-216-00002 «Перевод МН «Горький-Ярославль»Рп 800 под перекачку нефтепродуктов. Перевод МНПП «Горький-Новки»участок «Староликеево-Второво»0-214 км, Dn 500 под перекачку нефти. Реконструкция»,  в соответствии с Контрактом и Рабочей документацией, включая: выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж Временных зданий и сооружений; поставку всех Материалов и Оборудования, необходимых для выполнения Работ и услуг по Контракту (за исключением Материалов и Оборудования, входящих в поставку Заказчика и указанных в Приложении 6); хранение Материалов и Оборудования поставки Заказчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования; вывозку до мест складирования Материалов и Оборудования поставки Заказчика согласно проекту организации строительства; вывозку на Объект Материалов и Оборудования поставки Заказчика; проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций); проведение испытаний и пропуск диагностических приборов; выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно Рабочей документации; формирование и предоставление Подрядчику исполнительной документации;    устранение дефектов, допущенных Субподрядчиком в ходе производства работ; выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади, представленных Заказчиком/Подрядчиком участков; передача Субподрядчиком рекультивированных на всей площади проведения Работ участков стороне, предоставившей данные участки во временное пользование, с оформлением Акта приема-передачи в порядке, установленном Основными положениями о рекультивации земель, снятии, сохранении и рациональном использовании плодородного слоя почвы; сдачу Объекта Заказчику/Подрядчику по Акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11, Приложение 37); получение совместно с Заказчиком/Подрядчиком в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) Заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС) в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации; сдачу Объекта (совместно с Заказчиком/Подрядчиком) по Акту приемки законченного строительством Объекта Приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) или Акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (Ф-36, Приложение 46) и выполнение обязательств в течение Гарантийного срока; выполнение иных неразрывно связанных со строящимся Объектом работ; охрану Объекта (строительной площадки производства работ).

По условиям данного Контракта № 59 Подрядчик осуществляет гарантийные удержания в размере 10 (десяти) процентов от суммы месячного выполнения Субподрядчика. Подрядчик возвращает Субподрядчику гарантийные удержания в течении 80 рабочих дней с даты подписания Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) в размере 50%. Остаток суммы гарантийных удержаний резервируется на срок 24 месяца с даты приемки объекта (форма КС-14) и возвращается Субподрядчику при условии отсутствия претензий и предписаний эксплуатирующей организации к качеству работ выполненных Субподрядчиком и оборудования поставленного и смонтированного Субподрядчиком (статья 25 раздела 7 Контракта № 59 от 23.05.2017г.).

Истец указывает, что приемка законченного строительством объекта приемочной комиссией осуществлена 06.04.2018, о чем свидетельствует Акт № 37 (по форме КС-14) от 06.04.2018.

Между подрядчиком и субподрядчиком подписан Акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 27.11.2018, согласно которому задолженность Подрядчика перед Субподрядчиком по Контракту № 59 от 23.05.2017 в части гарантийного удержания до 06.04.2020 составила 2 238 807,34 руб.

Таким образом, как полагает истец, задолженность ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» по Контракту № 59 от 23.05.2017 в части гарантийного удержания составляет 2 238 807,34 руб.

Кроме того, АО «Строительное управление №7 Сварочно-монтажного треста» (подрядчик) и ООО «СМ» (субподрядчик) заключен контакт №127 от 20.12.2016 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефты» при реализации инвестиционных программ и программ технического перевооружения, реконструкции, капитального и текущего ремонта по объектам Плана ТПР Программы ТПР и КР АО «Транснефть - Верхняя Волга» на 2016г.: Замена участка «МН Сургут-Полоцк, ДуЮОО, 2115,79-2118,89 ППМН р.Кудьма». Код объекта 11-ТПР-001-00066.

Согласно пункту 2.1 контаката заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет Контрактной цены Работ и услуг по строительству Объекта: - "МН Сургут-Полоцк, 2115,79 - 2118,89 км, ППМН р.Кудьма". Код 11-ТПР-001-00066 в соответствии с Контрактом и Рабочей документацией, включая: выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж Временных зданий и сооружений; поставку всех Материалов и Оборудования, необходимых для выполнения Работ и услуг по Контракту (за исключением Материалов и Оборудования, входящих в поставку Заказчика/Подрядчика и указанных в Приложении 6); хранение Материалов и Оборудования поставки Заказчика/Подрядчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования; вывозку до мест складирования Материалов и Оборудования поставки Заказчика/Подрядчика согласно проекту организации строительства; вывозку на Объект Материалов и Оборудования поставки Заказчика/Подрядчика; проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций); проведение испытаний и пропуск диагностических приборов; выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно Рабочей документации; формирование и предоставление Заказчику/Подрядчику исполнительной документации; устранение дефектов, допущенных Субподрядчиком в ходе производства работ; сдачу Объекта Заказчику совместно с Подрядчиком по Акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11, Приложение 37); получение совместно с Подрядчиком в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) Заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС) в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации; сдачу Объекта (совместно с Подрядчиком) по Акту приемки законченного строительством Объекта Приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) или Акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (Ф-36, Приложение 46) и выполнение обязательств в течение Гарантийного срока; выполнение иных неразрывно связанных со строящимся Объектом работ; охрану Объекта (строительной площадки производства работ- в рамках СМР контракта).

По условиям контракта № 127 подрядчик осуществляет гарантийные удержания в размере 10% от суммы месячного выполнения субподрядчика. Подрядчик возвращает субподрядчику гарантийные удержания в течении 80 рабочих дней с даты подписания Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) (статья 25.1 раздела 7 Контракта № 127 от 20.12.2016г.).

Кроме того, не позднее 30 календарных дней с даты подписания Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) Субподрядчик обязан предоставить банковскую гарантию выполнения обязательств Субподрядчиков в гарантийный срок в размере 5 % от выполненных работ. Срок действия банковской гарантии 24 месяца от даты оформления Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36).

Банковская гарантия возвращается субподрядчику при условии отсутствия претензий со стороны Заказчика/Подрядчика в течение гарантийного срока (статья 25.2 раздела 7 Контракта №127 от 20.12.2016).

Приемка законченного строительством объекта приемочной комиссией осуществлена 01.11.2017, о чем свидетельствует Акт № 11-ТПР-001-006953 (по форме КС-14) от 01.11.2017.

Соответственно по условиям контракта гарантийное удержание в полном объеме подлежало возврату Субподрядчику после 01.11.2019г.

Между подрядчиком и субподрядчиком подписан Акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 27.11.2018, согласно которому задолженность Подрядчика перед Субподрядчиком по Контракту №127 от 20.12.2016. в части гарантийного удержания, подлежащего возврату после 01.11.2019, составила 283 550,34 руб.

Таким образом, задолженность ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (АО «СУ-7 СМТ») по Контракту № 127 от 20.12.2016 в части гарантийного удержания составляет 283 550,34 руб.

Указанную задолженность в части гарантийного удержания ОАО «Строительное управление № 7 Сварочно-монтажного треста» (АО «СУ-7 СМТ») по Контракту № 59 от 23.05.2017. должно было вернуть ООО «СМ» 06.04.2020, а по Контракту № 127 от 20.12.2016 - 01.11.2019, однако этого не сделало.

Претензией от 07.09.2021 ООО «Стройэнерго» уведомило ответчика о состоявшейся уступке, а также обратилось с требованием погасить задолженность в размере 2 349 891,34 руб. в добровольном порядке.

С повторной претензией от 21.03.2022 истец направил в адрес ответчика дополнительные документы.

Ответчик сумму гарантийного удержания по спорным контрактам не возвратил.

Указанные обстоятельства послужили истцу основанием для предъявления искового заявления в арбитражный суд.

Изучив и оценив материалы и обстоятельства дела, суд считает, что исковое требование не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Между сторонами сложились правоотношения в рамках договоров подряда, регулируемые положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

 На основании статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Одним из оснований возникновения обязательств в силу приведенного выше пункта 2 статьи 307 ГК РФ является договор.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По правилам статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). 

В силу пункта 1 статьи 711 ГК РФ, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

В пункте 4 статьи 753 ГК РФ указано, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. 

Оформленный таким образом акт имеет юридическую силу, является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и порождает обязанность заказчика по оплате выполненных работ.

Из статьи 21 контракта №59 от 23.05.2017 следует, что субподрядчик производит сдачу подрядчику результатом выполненных работ поэтапно (ежемесячно). Приемка выполненных работ, указанных в приложении 1 «Распределение контакта цена и график объем фиксирования» и Приложении 2 «График выполнения работ».  Сдача-приемка выполненных работ за отчетный период (календарный месяц)  осуществляется по «Журналу учета выполненных работ» (форма КС-6а, приложение 16), акту о приемке выполненных работ (форма КС-2, приложение 39), справке о стоимости выполненных работ и затратах (форма КС-3, приложение 40) в соответствии с порядком, изложенным в ОР-91.200.00-КТН-047-10 «Порядок подтверждения объемов и качества строительно-монтажных работ, выполняемых строительными организациями на объектах ПАО «Транснефть».

В течение 5 (Пяти) рабочих дней, следующих за датой получения от Субподрядчика Журнала учета выполненных работ (форма КС-ба, Приложение 16) и Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2, Приложение 39), Подрядчик обязан направить Субподрядчику подписанный Журнал учета выполненных работ и Акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ от приемки выполненных Субподрядчиком Работ. В случае получения Субподрядчиком отказа от приемки выполненных Работ, последний обязан в сроки, определенные Подрядчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки Работ, и повторно направить Журнал учета выполненных работ и Акт Подрядчику (пункт 21.6).

Пунктом 21.8 предусмотрено, что приемка законченного строительством Объекта оформляется Актом приемки законченного строительством Объекта по форме КС-11 (Приложение 37), Актом приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией по форме КС-14 (Приложение 36) или Актом приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (Ф-36, Приложение 46).

Контрактом №127 от 20.12.2016 предусмотрен аналогичный порядок приемки выполненных работ, указанных в п. 21.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истец не представил первичных документов, свидетельствующих о выполнении работ на спорных объектах  на заявленную сумму. 

Ответчик также пояснил, что такие документы у него отсутствуют, а работы на спорных объектах выполнялись собственными силами.

Акт сверки не может служить документом, подтверждающим выполнение работ.

Ссылка истца о направлении третьим лицом актов КС-2, КС-3 в адрес ответчика не нашла документального подтверждения.

Следовательно, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Акт № 11-ТПР-001-006953 (по форме КС-14) от 01.11.2017, Акт №37 №11-ТПР-001-006953 (форма КС-14) от 06.04.2018 подписаны между иными лицами, а не субподрядчиком и  подрядчиком, следовательно не могут подтверждать факт выполнения ООО «СМ» работ в рамках спорных контрактов. В перечисленных актах ссылка на ООО "СМ" отсутствует. Соответственно  оснований для исчисления трехгодичного срока исковой давности с момента подписания актов не имеется. При отсутствии доказательств выполнения работ ООО "СМ", которые в дальнейшем сданы ОАО "СУ-7 СМТ"  АО "Транснефть-Верхняя Волга", нельзя установить относимость актов по форме КС-14 к спорным контрактам.

Ссылка ответчика на отсутствие уведомления должника о переходе права не является основанием для отказа в иске, при наличии документов, подтверждающих выполнение работ.

Иные доводы сторон судом отклонены за необоснованностью.

Поскольку основное требование отклонено, требование о взыскании процентов не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 101 АПК РФ судебные расходы состоящие из государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

исковые требования оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента его принятия. 

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                                                  С.Д. Кузовихина