Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-16464/2023

14 апреля 2023 года

г.Санкт-Петербург

 

Резолютивная часть решения объявлена 13 апреля 2023 года. Полный текст решения изготовлен 14 апреля 2023 года.

Арбитражный суд  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

в составе: судьи Синицына Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

Заявитель: Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Ленинградская областная клиническая больница

Заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области 

Третье лицо: 1. Комитет по государственному заказу Ленинградской области; 2. Оператор электронной площадки Общество с ограниченной ответственностью  "АГЗ РТ";  3. Общество с ограниченной ответственностью "Шелдонфарма"

об оспаривании решения и предписания от 27.01.2023 по делу №047/06/42-143/2022;

об обязании оператора электронной торговой площадки отменить извещение об отмене документа «Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 26.01.2023 №ИЭА1» от 03.02.2023 №ОП1;

об обязании оператора электронной торговой площадки вернуть закупку №0145200000422001726 на стадию подписания контракта.

при участии

от заявителя  - ФИО2, доверенность от 23.06.2022 № 294, ФИО3, доверенность от 16.09.2022 № 375

от заинтересованного лица – ФИО4, доверенность от 28.12.2022 № 01/74

от третьего лица – 1-2 не явились, извещены; 3. ФИО5, доверенность от 29.05.2022

установил:

Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Ленинградская областная клиническая больница (далее – заявитель, Учреждение) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ленинградской области (далее – УФАС, Управление)

 об оспаривании решения и предписания от 27.01.2023 по делу №047/06/42-143/2022;

об обязании оператора электронной торговой площадки отменить извещение об отмене документа «Протокол подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 26.01.2023 №ИЭА1» от 03.02.2023 №ОП1;

об обязании оператора электронной торговой площадки вернуть закупку №0145200000422001726 на стадию подписания контракта.

Суд в соответствии с пунктом 4 статьи 137 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации перешел из предварительного в судебное заседание.

Судом объявлен перерыв. После перерыва судебное заседание продолжено.

Ходатайство третьего лица о назначении экспертизы отклонено ввиду отсутствия оснований, предусмотренных ст.82 АПК РФ.

В связи с вышеизложенным, внесенная   третьим лицом на депозит Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области сумма 56 500 руб. подлежит возврату ООО « Шелдонфарма».

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 29.12.2022 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru  Комитетом государственного заказа Ленинградской области размещено извещение № 0145200000422001726 о проведении электронного аукциона на поставку специализированной пищевой продукции для диетического лечебного и диетического профилактического питания на 2023-2024 гг. для 14 Государственных бюджетных учреждений здравоохранения Ленинградской области.

 Ленинградское УФАС России рассмотрев жалобу  ООО «Шелдонфарма» на действия субъекта контроля при проведении электронного аукциона № 0145200000422001726 на поставку специализированной пищевой продукции для диетического лечебного и диетического профилактического питания на 2023-2024 гг., а также в результате проведения внеплановой проверки на основании п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе), Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 № 727/14 (далее – Административный регламент), признала жалобу обоснованной, выявила в действиях Заказчика нарушение пункта 1 части 2 статьи 42 и части 2 статьи 8 Закона о контрактной системе, о чем вынесла решение и выдала предписание от 27.01.2023 по делу № 047/06/42-143/2022.

Несогласившись с Решением и Предписанием антимонопольного органа, Заявитель обратился  в арбитражный суд. 

В силу положений пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование. 

Согласно пункту 2 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться, в том числе следующими правилами: 

использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии. 

В рассматриваемой ситуации объектом закупки является поставка специализированной пищевой продукции для диетического лечебного и диетического профилактического питания на 2023-2024 гг. 

В Описании объекта закупки Заказчиком установлено следующее:

Наименование товара, код КТРУ

Требования к техническим характеристикам товара, значения которых не могут изменяться

Требования к техническим характеристикам товара, значения которых могут изменяться

Обоснование дополнительных (уточняющих) характеристик:

 

Наименование показателя, единица измерения

Требование к значению показателя

 

10.86.10.910-00000002

Смесь сухая белковая композитная

Описание в соответствии с КТРУ:Вид применяемого сырья: Белок молока

Агломерированная форма: Да

Наличие обогащающих компонентов: Да  Дополнительные (уточняющие) характеристики:Предназначена для диетического лечебного и диетического профилактического питания взрослых и детей старше трех лет в качестве компонента для приготовления готовых блюд.

Пищевая и энергетическая ценность в 100 г сухого продукта:

Белки – 40,0 г

Жиры – 20,0 г

Углеводы – 30,0 г,

в т.ч. пищевые волокна – 4 г

Энергетическая ценность –452,0 Ккал.

Упаковка: пакеты из многослойных полимерных материалов

Обоснование дополнительных (уточняющих) характеристик:Требования установлены в соответствии с потребностями Заказчиков с учетом ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в соответствии с требованиями ГОСТ 33933-2016 таб. 2 и таб. В3) и методических рекомендаций МР 2.3.1.0253-21 «Нормы физиологических потребностей в энергии и пищевых веществах для различных групп населения Российской Федерации» (утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 22 июля 2021г).

Дополнительные (уточняющие) характеристики

Требования установлены в соответствии с потребностями Заказчиков с учетом ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в соответствии с требованиями ГОСТ 33933-2016 таб. 2 и таб. В3) и методических рекомендаций МР 2.3.1.0253-21 «Нормы физиологических потребностей в энергии и пищевых веществах для различных групп населения Российской Федерации» (утв. Главным государственным санитарным врачом РФ 22 июля 2021г).

 

масса упаковки нетто, кг

не менее 1,0 и не более 10,0

 

Содержание марганца на 100 г сухого продукта в количестве, мг

не менее 1,5 и не более 5

 

Содержание молибдена на 100 г сухого продукта в количестве, мг

не менее 50 и не более 175

 

Также в извещении имеется требование о том, что товар должен производиться согласно ГОСТ 33933-2016.

В соответствии с пунктами 1,2,3,4,5,6,7,8,9,12 Правил использования каталогов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных  Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145:

1. Настоящие Правила устанавливают порядок использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - каталог) участниками контрактной системы в сфере закупок в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон).

2. Каталог используется заказчиками в целях:

а) обеспечения применения информации о товарах, работах, услугах, в том числе в:

(в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217)

- Постановление Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906;

извещении об осуществлении закупки; приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемом закрытым способом (далее - приглашение); документации о закупке; контракте; реестре контрактов, заключенных заказчиками; - Постановление Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906;

б) описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке;

(в ред. Постановления Правительства РФ от 16.04.2020 № 523)

 3. Заказчики вправе применять информацию, которая включена в позицию каталога, с даты ее включения в каталог независимо от даты обязательного ее применения в соответствии с пунктом 18 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

(п. 3 в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217)

4. Заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами «б» - «г» и «е» - «з» пункта 10 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

(в ред. Постановлений Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217, от 27.12.2019 № 1906)

а) наименование товара, работы, услуги;

б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);

(в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217)

в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

5. Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением случаев:

а) осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в пункты 25(1) - 25(7) перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, предусмотренного приложением к постановлению Правительства Российской Федерации от 30 апреля 2020 г. № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства», при условии установления в соответствии с указанным постановлением запрета на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, а также осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. № 878 «О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации», при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств;

(пп. «а» в ред. Постановления Правительства РФ от 28.08.2021 № 1432)

б) если иное не предусмотрено особенностями описания отдельных видов объектов закупок, устанавливаемыми Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 5 статьи 33 Федерального закона.

(п. 5 в ред. Постановления Правительства РФ от 30.06.2020 № 961)

6. В случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 настоящих Правил, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

(в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906)

7. В случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона.

(в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906)

В качестве кода каталога товара, работы, услуги, на которые в каталоге отсутствует соответствующая позиция, указывается код такого товара, работы, услуги согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014.

8. При включении в состав одного лота (одного товара, работы, услуги) нескольких товаров, работ, услуг, на которые в каталоге имеются подлежащие применению позиции каталога и на которые в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик руководствуется требованиями настоящих Правил в отношении каждого такого товара, работы услуги, на которые в каталоге имеется подлежащая применению позиция.

9. В случае размещения извещения об осуществлении закупки, направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), а также заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) до наступления даты начала обязательного применения соответствующей позиции каталога заказчик до завершения закупки вправе руководствоваться пунктом 7 настоящих Правил. (п. 9 в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906),

12. Иными участниками контрактной системы каталог используется в целях обеспечения единообразного указания информации о товарах, работах, услугах. (п. 12 в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217).

Согласно описанию объекта закупки в отношении описания объекта закупки установлены характеристики в соответствии с КТРУ, а также дополнительно установлены требования относительно наличия в составе смеси минералов: марганец и молибден.

Согласно позиции Президиума Верховного Суда РФ, Заказчик вправе предъявлять любые требования к характеристикам приобретаемого товара, если они обусловлены реальной практической необходимостью, что не является ограничением конкуренции (Обзор судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом ВС РФ 28 июня 2017 г.). 

Включение в условия конкурсной документации специальных требований к объекту закупки, заведомо ограничивающих круг ее потенциальных участников, допустимы исключительно в ситуации наличия специфики использования приобретаемого товара.

При этом, при определении характеристик поставляемого товара Заказчик не обязан устанавливать в документации требования к техническим характеристикам товара, которые удовлетворяли бы всех возможных участников размещения заказа  и соответствовали бы всем существующим типам, видам, моделям товара.

Ст. 39 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ  «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» установлено, что лечебное питание обеспечивает удовлетворение физиологических потребностей организма человека в пищевых веществах и энергии с учетом механизмов развития заболевания, особенностей течения основного и сопутствующего заболеваний и выполняющее профилактические и лечебные задачи, является неотъемлемым компонентом лечебного процесса и профилактических мероприятий, включает в себя пищевые рационы, которые имеют установленный химический состав, энергетическую ценность, состоят из определенных продуктов, в том числе специализированных продуктов лечебного питания, подвергаемых соответствующей технологической обработке; специализированными продуктами лечебного питания являются пищевые продукты с установленным химическим составом, энергетической ценностью и физическими свойствами, доказанным лечебным эффектом, которые оказывают специфическое влияние на восстановление нарушенных или утраченных в результате заболевания функций организма, профилактику этих нарушений, а также на повышение адаптивных возможностей организма; нормы лечебного питания утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Система стандартных диет, как следует из Инструкции по организации лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях, утв. Приказом Минздрава России от 05.08.2003 № 330, введена в целях оптимизации лечебного питания.

В этих же целях приказом Минздрава России от 21.06.2013 № 395н утверждены нормы лечебного питания, содержащие перечень продуктов и требования и их количеству в стандартных диетах лечебного питания.

Смеси белковые композитные сухие являются специализированными продуктами диетического лечебного и диетического питания, включенными приказом Минздрава России от 21.06.2013 № 395н в печень продуктов лечебного питания, их производство регламентировано международным стандартом «Продукты диетического лечебного и диетического профилактического питания. Смеси белковые композитные сухие. Общие технические условия» ГОСТ 33933-2016, утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 30 сентября 2016 г. № 1299-ст, (далее – ГОСТ 33933-2016). Согласно пункту 3.1 ГОСТ 33933-2016 смеси белковые композитные сухие состоят из белков молока, или изолята соевого белка, или смеси белков молока и изолята соевого белка с добавлением одного или нескольких ингредиентов, в том числе минеральных веществ.

В таблице 2 пункта 5.1.3 ГОСТ 33933-2016 определено, что содержание минеральных веществ в суточной порции смеси белковой композитной сухой, обогащенной минеральными веществами, составляет от 15,0 до 50,0 включ. %, от нормы физиологической потребности в конкретном компоненте. В Таблице В.3 ГОСТ 33933-2016 перечислены минералы, которые могут содержаться в смеси белковой композитной сухой, и их количество в 20 г смеси белковой композитной сухой, в число таких минералов входит марганец в количестве от 0,3 до 1,0 мг включ. в 20 г (от 1,5 до 5,0 мг включ. на 100 г), молибден в количестве от 10,0 до 35,0 мкг включ. в 20 г (от 50,0 до 175,0 мкг включ. на 100 г).

   Главным государственным санитарным врачом РФ 22.07.2021 утверждены «МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. Гигиена питания. Рациональное питание. Нормы физиологических потребностей в энергии и пищевых веществах для различных групп населения Российской Федерации. Методические рекомендации» (далее - МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1.), согласно которым:

- марганец относится к микроэлементам и участвует в образовании костной и соединительной тканей, входит в состав ферментов, участвующих в метаболизме аминокислот, углеводов, катехоламинов, необходим для синтеза холестерина и нуклеотидов. Является антиоксидантом непрямого действия; недостаточное потребление сопровождается замедлением роста, нарушениями в репродуктивной системе, повышенной хрупкостью костной ткани, нарушениями углеводного и липидного обмена. Физиологическая потребность в марганце для взрослых - 2 мг/сутки. 

- молибден относится к микроэлементам и является кофактором многих ферментов, обеспечивающих метаболизм серосодержащих аминокислот, пуринов и пиримидинов. Физиологическая потребность для взрослых - 70 мкг/сутки.

В пункте 1.2 МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1.  указано на необходимость соответствия химического состава ежедневного рациона физиологическим потребностям человека в макронутриентах (белки и аминокислоты, жиры и жирные кислоты, углеводы) и микронутриентах (витамины, минеральные вещества и микроэлементы, биологически активные вещества); обеспечение максимально разнообразного здорового питания и оптимального его режима.

   В этом же пункте МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. указано, что актуальной проблемой, требующей совершенствования структуры потребления, является дефицит микронутриентов в питании. Под микронутриентами понимаются пищевые вещества (витамины, минеральные вещества, в т.ч. макро- и микроэлементы), которые содержатся в пище в очень малых количествах - миллиграммах или микрограммах (раздел II МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1.). 

   В силу пункта 1.10 МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. при обосновании норм физиологических потребностей использованы данные обследований фактического питания и состояния здоровья в различных регионах страны.

В письме  Профильной комиссии по «Диетологии» Министерства здравоохранения Российской Федерации исх.9/22 от 15.11.2022 г., подготовленном по результатам проведенного в 2022 году мониторинга использования медицинскими организациями специализированных пищевых  продуктов, с учетом выявленного  дефицита указанных микронутриентов и их отсутствия в представленных на рынке витаминно-минеральных комплексах, сделан вывод о допустимости использовании в диетическом лечебном питании смесей белковых композитных сухих, обогащенных микроэлементами: марганцем, молибденом, медью и хромом.

Вышеизложенное согласуется с МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1., в которых указано на дефицит микроэлементов в питании, и с ГОСТ 33933-2016, который предусматривает производство смесей белковых композитных сухих с микроэлементами, в том числе, с марганцем и молибденом.

В Техническом задании установлены дополнительные показатели (характеристики): марганец в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 г., и молибден в количестве от 50 до 175 мкг на 100 г, которые полностью соответствуют ГОСТ 33933-2016, следовательно, в описании объекта закупки использованы стандартные характеристики, как это предусмотрено в пункте 2 части 1 статьи 33 Федерального закона № 44-ФЗ.

Вышеуказанные показатели (характеристики) установлены в целях восполнения в рамках лечебного питания дефицита микронутриентов, о дефиците которых указано в п.1.2 МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. Дефицит этих микронутриентов в отличие от витаминов не может в лечебном питании восполняться за счет витаминно-минеральных комплексов.

Восполнение дефицита этих микроэлементов за счет смеси белковой композитной сухой является обоснованным и направлено на оптимизацию и достижение целей лечебного питания. 

Необходимо также отметить, что медицинские учреждения в первую очередь нацелены на применение эффективных методов лечения, в особенности в условиях постоянного развития новых вирусов и болезней, для чего используют передовые разработки в лечении, в том числе в лечебном питании больных.

В связи с тем, что заказчику Федеральным законом №44-ФЗ дано право устанавливать требования к характеристикам товара в соответствии со своими потребностями, включение Учреждением таких требований в Техническое задание не является нарушением норм этого Федерального закона и не ограничивает количество участников. Эти требования направлены на достижение эффективной и результативной закупки. 

Федеральный закон №44-ФЗ не наделяет участника закупки правом определять потребности в закупаемом товаре вместо заказчика, а дает ему право принять участие в закупке и предложить заказчику товар, соответствующий потребностям заказчика, указанным в описании объекта закупки.

Право ООО «Шелдонфарма» на участие в закупке не нарушено, так как это общество не лишено возможности принять участие в закупке и предложить Заказчикам товар, соответствующий Техническому заданию. Доказательств невозможности поставки продукции, соответствующей установленным в Техническом задании характеристикам, в материалы дела не представлено.

  Таким образом, установленные в Техническом задании дополнительные показатели (характеристики) соответствуют ГОСТ 33933-2016, установлены в целях обеспечения потребности заказчика в восполнении дефицита в микронутриентах, удовлетворения физиологической потребности пациентов по МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. и оптимизации лечебного питания. 

Описание объекта закупки, содержащееся в Техническом задании, соответствует статье 33 Федерального закона №44-ФЗ, является обоснованным и определяется спецификой деятельности и потребностями Учреждения.

При вынесении оспариваемого решения и предписания антимонопольный орган руководствовался тем фактом, что на текущий момент только в отношении одной СБКС в реестре имеются сведения о наличии молибдена и марганца в составе смеси - является смесь белковая композитная сухая «Дисо®» «Нутримун М», на основании чего Комиссией сделан вывод об ограничении конкуренции среди производителей соответствующего товара при включении в описание закупки требований к минеральному составу. 

Между тем установление в документации о закупке требований к товару, которым соответствует товар конкретного производителя, само по себе не является нарушением закона в случае, если потребность в таком товаре объективно обусловлена нуждами заказчика и имеется фактическая возможность закупки такой продукции у другого контрагента.

 В соответствии с ч. 2 ст. 8 Закона о контрактной системе конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. 

Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Участником закупок согласно п.4 ч.1 ст. 3 Закона о контрактной системе является любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с п. 15 ст. 241  Бюджетного кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации (далее - офшорная компания), либо юридического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года № 255-ФЗ «О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием», или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением физического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года № 255-ФЗ «О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием». 

При этом, участник закупки, с которым в соответствии с Законом о контрактной системе заключен контракт, согласно п. 4.1. ч.1 ст. 3 Закона о контрактной системе, является поставщиком (подрядчиком, исполнителем). 

Часть 1 статьи 8 Закона о контрактной системе гласит, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Таким образом, Закон о контрактной системе в сфере закупок декларирует принцип конкуренции и недопущение конкуренции между потенциальными поставщиками (подрядчиками, исполнителями), а не производителями. 

При этом предметом рассматриваемого электронного аукциона является право на заключение государственного контракта на поставку, а не на изготовление предмета закупки, поэтому участником закупки может выступать любое юридическое, физическое лицо, индивидуальный предприниматель, в том числе и не являющийся производителем требуемого к поставке товара, готовый поставить товар, отвечающий требованиям документации об электронном аукционе и удовлетворяющий потребностям заказчика.

Согласно ст. 6 Закона о контрактной системе, к числу основных принципов контрактной системы относятся принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд и принцип эффективности осуществления закупки (эффективного использования источников финансирования. Возможное сужение круга участников закупки с одновременным повышением эффективности использования финансирования, исходя из положений п. 1 ст. 1 Закона о контрактной системе, не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», о чем ВС РФ разъяснено в п. 1 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом 28.06.2017.

Таким образом, по смыслу приведенных нормативных положений определение характеристик товара относится к компетенции заказчика с учетом его конкретных объективных потребностей.

Закупаемая товарная позиция смесь белковая композитная сухая выделена Заказчиком в отдельный лот, что позволяет Заказчику устанавливать в техническом задании значимые требования к характеристикам товара даже с учетом наличия на рынке только одного производителя, осуществляющего производство подходящих под совокупность требований извещения, изделий.

В п. 1 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом ВС РФ 28.06.2017, разъяснено, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам данного закона, при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые им необходимы и соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Согласно определению Верховного Суда Российской Федерации от 04.05.2017 по делу № А08-1545/2016 основой задачей норм, содержащихся в Законе о контрактной системе, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников определения поставщика, сколько выявление в результате такого определения лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени удовлетворит потребности заказчика в необходимом товаре.

   Поставщиком может выступить любое лицо, отвечающее требованиям закупки и действующего законодательства, готовое поставить продукцию, отвечающую требованиям документации и удовлетворяющую потребности Заказчика. Заказчик не обязан и не имеет возможности при описании объекта закупки установить требования к функциональным и техническим характеристикам товара, которые бы удовлетворили абсолютно всех участников рынка.

Доказательств того, что установление заказчиком в аукционной документации данных спорных требований привело к необоснованному ограничению количества участников аукциона, материалы дела не содержат.

Описание объекта закупки осуществлялось заказчиком в целях достижения максимального результата при оказании медицинской помощи, с соблюдением принципов, закрепленных в статье 41 Конституции РФ и ст. 4 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах здоровья граждан в РФ», предусматривающих обеспечение прав пациентов в сфере охраны здоровья, приоритет интересов пациента, доступность и качество при оказании медицинской помощи. В зависимости от своих потребностей государственный заказчик имеет право установить неизменные, максимальные и (или) минимальные показатели функциональных, технических и качественных характеристик, эксплуатационных характеристик объекта закупки

Комиссия УФАС в своем решении приходит к мнению, что факт ограничения конкуренции подтверждается тем, что аукцион признан несостоявшимся, поскольку по результатам рассмотрения заявок на участие в закупке только одна заявка и признана соответствующей требованиям, установленным в извещении об аукционе, при этом указанная заявка содержит предложение о поставке смеси «Дисо®» «Нутримун М».

Согласно свидетельству № RU.77.99.32.004. R.003898.11.22 производителем «Дисо®» «Нутримун М» является ООО «АРТ Современные научные технологии», тогда как по результатам аукциона победителем стало ООО «Оптимус», что свидетельствует о том, что участниками данного товарного рынка являются поставщики продукции, а не производители. 

При этом согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в Определении от 06.03.2019 № 305-ЭС19-631, отсутствие у лиц, заинтересованных в заключении контракта, возможности поставить товар (выполнить работы, оказать услуги), соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует об ограничении конкуренции.

Оспариваемое Решение также содержит выводы Комиссии о том, что положения пункта 3.1 проектов Контракта содержат противоречивые сроки поставки исполнителем товара со ссылкой на следующее:

1) в п. 3.1 проекта контракта указано: «Товар Заказчику поставляется с момента заключения Контракта, до 01 декабря 2024 года по предварительной заявке Заказчика в течение 5 (пять) дней с момента ее подачи». 

2) в п. 3.1 проекта контракта также указано «Поставка Товара по Заявкам осуществляется в течение 2 (двух) рабочих дней со дня отправки Заявки Заказчиком». 

Между тем установленные сроки поставки товара не являются противоречащими друг другу, поскольку относятся к разным типам заявок – 1) предварительной заявке и 2) заявке. 

Таким образом, если Заказчик планово, предполагая, что у него заканчивается товар, подает поставщику Предварительную заявку, срок поставки товара составляет 5 дней от ее подачи. 

В случае более быстрой необходимости поставки товара Заказчик вправе подать Заявку, срок поставки по которой составляет 2 рабочих дня. 

Таким образом, вышеназванный пункт контракта не содержит в себе противоречий и не вводит участников закупки в заблуждение.

 Использование заказчиками разных типов заявок не влияет ни на возможность исполнения обязательств поставщиками, ни на порядок приемки товара, ни на применение штрафных санкций.

 Следовательно, указанные положения п.3.1 проекта Контракта не нарушают законодательство в сфере закупок.

Таким образом, оспариваемые решение и предписание от 27.01.2023 по делу № 047/06/42-143/2022 подлежат признанию недействительными.

В остальной части требования удовлетворению не подлежат, так как решение суда о признании ненормативного акта недействительным в силу прямого указания закона подлежит немедленному исполнению ( часть 7 статьи 201 АПК РФ) и не требует совершения дополнительных действий по его принудительному исполнению ( в силу положений части 8 статьи 201 АПК РФ со дня принятия решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения не подлежат применению).

На основании вышеизложенного, требование заявителя подлежат частичному удовлетворению.

Ходатайство Управления о привлечении к участию в дело третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, удовлетворению не подлежит ввиду недоказанности наличия оснований, предусмотренных ст.51 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

РЕШИЛ:

В удовлетворении ходатайства УФАС по Ленинградской области о привлечении к участию третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, отказать.

Признать недействительными решение и предписание УФАС  по Ленинградской области от 27.01.2023 по делу № 047/06/42-143/2023.

В остальной части требований отказать.

Взыскать с УФАС по Ленинградской области в пользу Государственного  бюджетного учреждения здравоохранения Ленинградской областной клинической больницы  3000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Возвратить Государственному  бюджетному учреждению здравоохранения Ленинградской областной клинической больнице 3000 руб. госпошлины, как излишне уплаченной.

Возвратить ООО «Шелдонфарма» с депозита Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области 56 500 руб.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Синицына Е.В.