Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-17314/2018-2-86

г. Москва

19 апреля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 апреля 2018 года 

Полный текст решения изготовлен 19 апреля 2018 года

Арбитражный суд в составе: 

Председательствующего Т.И. Махлаевой 

судей:  единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрел в заседании суда дело 

по заявлению АО "УТСК"

к ответчику: ФАС России

3-е лицо: Министерство тарифного регулирования и энергетики Челябинской области

о признании недействительным предписания от 31.10.2017 г. № СП/75439/17

при участии в судебном заседании:

от заявителя - ФИО2 паспорт, доверенность от 06.12.2017

от ответчика – ФИО3 удостоверение, дов. от 10.01.2018г №ИА/496/18, ФИО4 удостоверение, дов от 19.03.2018г №ИА/17601/18,

от третьего лица - ФИО5 паспорт, доверенность от 15.01.2018 б/н,

У С Т А Н О В И Л:

АО "УТСК" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным пункта 1.1 предписания ФАС России от 31.10.2017 г. № СП/75439/17.

 В обоснование заявленных требований общество ссылается на следующие обстоятельства.

АО «УТСК» осуществляет производство и передачу тепловой энергии.

Поскольку АО «УТСК» не направляло в порядке, установленном ч. 9 ст. 48 ТК РФ, отказ от присоединения к ОТС ЖКХ, то при определении размера расходов АО «УТСК» по статье затрат «Оплата труда и отчисления на социальные нужды» необходимо руководствоваться положениями ОТС ЖКХ.

Выводы ФАС России о том, что в случае несоответствия положениям ОТСЖКХ размера премий, фактически выплаченных АО «УТСК» в предшествующем периоде регулирования при установлении тарифов учету должны подлежать премии в фактически выплаченном размере, противоречат положениям п. 42 Основ ценообразования, ч. б ст. 48 ТК РФ, п. 2.8.2.3-2.8.2.5 ОТС ЖКХ, приказа ФСТ России и материалам тарифного дела.

Представленные в предписании ФАС России выводы противоречат заключениям, изложенным в приказе ФСТ России по вопросу экономической обоснованности расходов АО «УТСК» при определении размера показателей по премированию.

Выводы ФАС России о критериях экономической обоснованности расходов АО «УТСК» по премированию работников противоречат нормам ч. 6 ст. 48 ТК РФ и п. 2.8.2.3-2.8.2.5 ОТС ЖКХ.

В судебном заседании заявитель поддержал требования в полном объеме. 

Представитель ответчика требования заявителя не признал, просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Третье лицо так же возражало против удовлетворения заявленных требований, представило письменные пояснения.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что  заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как усматривается из материалов дела, в отношении Министерства в 2017 году ФАС России была проведена проверка, по результатам которой был составлен Акт проверки от 23.06.2017 г. № 103.

ФАС России, рассмотрев материалы проверки, изучив доказательства, представленные органом регулирования, письменные пояснения, возражения, вынесла 31.10.2017г. предписание об устранении нарушений законодательства в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, допущенные Министерством при установлении цен (тарифов) для АО «УТСК» на 2015г. и 2016-2018 гг.

Пунктом 1.1. предписания ФАС России от 31.10.2017 г. № СП/75439/17 (далее - Предписание) Министерству необходимо при установлении цен (тарифов) в отношении АО «УТСК» на 2018г. устранить нарушения законодательства Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, исключив в соответствии с действующим законодательством экономически необоснованные расходы по статьям: «Расходы на оплату труда» (2015 г.) в размере 8 882,34 тыс.руб. (производство тепловой энергии); 3 485,20 тыс.руб. (передача тепловой энергии); «Отчисления на социальные нужды» (2015 г.) с учетом исключения необоснованных расходов на оплату труда промышленного-производственного персонала за 2015 г.

Положением о государственном контроле (надзоре) в области регулируемых государством цен (тарифов), утвержденном постановлением Правительства РФ от 27.06.2013 года № 543, определен порядок осуществления государственного контроля (надзора) в области регулируемых государством цен (тарифов) Федеральной антимонопольной службой и требования к организации и осуществлению государственного контроля (надзора) органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) (далее - Положение о контроле).

ФАС России при вынесении предписания действовало в соответствии с полномочиями и процедурой, предусмотренными Положением о контроле.

Пунктом 14 Положения предусмотрено, что в ходе проверок подконтрольных субъектов: а)запрашиваются необходимые объяснения, документы и материалы повопросам, составляющим предмет проверки; б)рассматриваются документы, характеризующие деятельность или исполнение   полномочий   подконтрольными   субъектами, в том числе нормативных правовых и индивидуальных правовых актов, по вопросам, составляющим предмет проверки; в)проводится экспертиза документов, характеризующих деятельность или исполнение полномочий подконтрольными субъектами, в том числе нормативных правовых и индивидуальных правовых актов, по вопросам, составляющим предмет проверки; г)проводится обследование объектов, связанных с предметом проверки. 

Пунктом 18 Положения определено, что по результатам проверки составляется акт проверки по установленной форме в 2 экземплярах. К акту проверки прилагаются протоколы или заключения проведенных экспертиз, объяснения работников подконтрольного субъекта, предписания об устранении выявленных нарушений и иные связанные с результатами проверки документы или их копии.

Пунктом 30 Положения о контроле закреплено, что в случае выявления нарушений должностными лицами органа государственного контроля (надзора) принимаются следующие меры:

а) выдача предписаний об устранении выявленных нарушений, в том числе с указанием о необходимости обращения в уполномоченный орган власти для внесения соответствующих изменений в инвестиционную программу, в том числе на следующий период регулирования. 

ФАС России в соответствии с Положением о контроле был выдан акт проверки и предписание органу регулирования о пересмотре тарифных решений.

Акт проверки является документом, отражающим результат проведенных мероприятий проверяющим органом, фиксирует нарушения.

Доводы АО «УТСК» об отсутствии одновременности при выдаче акта проверки и предписания не влияют на существо нарушений, выявленных при проведении проверки Министерства, срок выдачи предписания и направления в адрес проверяемого, Положением о контроле не установлен.

Предписание возлагает на орган регулирования ряд обязанностей при установлении тарифов для АО «УТСК» на 2018 год, а также устанавливает срок направления информации об исполнении предписания.

Суд пришел к выводу о том, что выводы ФАС России в полной мере соответствуют пункту 8 части 1 статьи 7 Закона о теплоснабжении, пункту 42 Основ ценообразования, и Отраслевому тарифному соглашению в жилищно-коммунальном хозяйстве Российской Федерации на 2014-2016 годы (далее - ОТС ЖКХ), в том числе по пунктам 2.8.2.3. - 2.8.2.5. ОТС ЖКХ по следующим основаниям.

Выездная проверка ФАС России проводилась с целью определения достоверности, экономической обоснованности расходов и иных показателей, экономической обоснованности фактического расходования средств, при осуществлении регулируемых видов деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе АО «УТСК». Задача проверки заключалась в том, чтобы определить правильность установления Министерством цен (тарифов) в сфере теплоснабжения для АО «УТСК» на 2015-2017гг. В связи с чем, у органа регулирования были запрошены материалы тарифных дел на соответствующий период регулирования в полном объеме, включающий в себя тарифные заявления организации и обосновывающие материалы к ним, экспертные заключения органа регулирования, решения Министерства об установлении тарифов (цен), а также протоколы заседания Правления Министерства.

Министерством в адрес ФАС России были направлены представленные АО «УТСК» обосновывающие материалы.

Правомерно исследовав представленные материалы и документы, ФАС России было установлено, что при установлении тарифов на тепловую энергию для АО «УТСК» органом регулирования в составе расходов по статье «Оплата труда» были учтены экономически необоснованные расходы.

При установлении тарифов на тепловую энергию на 2015 год методом экономически обоснованных расходов для АО «УТСК» Министерством были учтены экономически необоснованные расходы организации в размере 8 882,34 тыс.руб. (производство тепловой энергии) и 3 485,20 тыс.руб. (передача тепловой энергии). При установлении тарифов на тепловую энергию методом долгосрочной индексации тарифов на 2016-2018гг. для АО «УТСК» был неправильно определен базовый уровень операционных расходов в связи с включением в состав расходов на оплату труда экономически необоснованных расходов на оплату труда персонала по сбыту тепловой энергии в размере 3 616,11 тыс.руб., которые не предусмотрены к включению в тариф по передаче тепловой энергии согласно требованиям Основ ценообразования и Методических указаний, а также завышением численности персонала на 27 единиц относительно фактических данных за 2015 год.

В связи с чем, Министерству было предписано исключить экономически необоснованные расходы на оплату труда, учтенные при установлении тарифов на 2015 и 2016гг. в размерах 8 882,34 тыс.руб. (производство тепловой энергии на 2015 год); 3 485,20 тыс.руб. (передача тепловой энергии на 2015 год); 3 616,11 тыс.руб. (передача тепловой энергии на 2016 год), а также пересмотреть базовый уровень операционных расходов 2016 года.

ФАС России было указано, что согласно пункту 8 части 1 статьи 7 Закона о теплоснабжении одним из принципов регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения является определение размера средств, направляемых на оплату труда, в соответствии с отраслевыми тарифными соглашениями. Данное положение конкретизировано в пункте 42 Основ ценообразования.

Отраслевое (межотраслевое) соглашение устанавливает общие условия оплаты труда, гарантии, компенсации и льготы работникам отрасли (отраслей) и действует как в отношении работодателей, являющихся членами объединения работодателей, заключившего соглашение, а также являющихся членами объединений работодателей, иных некоммерческих организаций, входящих в объединение работодателей, заключившее соглашение, так и работодателей, не являющихся членами объединения работодателей, заключившего соглашение, которые уполномочили указанное объединение от их имени участвовать в коллективных переговорах и заключить соглашение либо присоединились к соглашению после его заключения (часть 8 статьи 45, часть 3 статьи 48 Трудового кодекса Российской Федерации). При этом отраслевое тарифное соглашение распространяется на работодателя в полном объеме при отсутствии его мотивированного отказа от присоединения к действующему соглашению в порядке и сроки, предусмотренные статьей 48 Трудового кодекса Российской Федерации.

ФАС России указала, что при определении экономической обоснованности расходов на оплату труда орган регулирования должен был руководствоваться Отраслевым тарифным соглашением в жилищно-коммунальном хозяйстве РФ на 2014 - 2016 годы (далее - ОТС в ЖКХ) с минимальной месячной тарифной ставкой рабочего первого разряда на 01.01.2014г. в размере 7056 руб., прогнозным индексом потребительских цен, установленным Минэкономразвития РФ на 2015 год в размере 107,4%, локальными нормативными актами организации, которыми определен конкретный порядок и размер премирования, фактическими данными организации об объеме фонда оплаты труда за последний расчетный период регулирования с учетом ограничений, установленных ОТС ЖКХ.

При установлении тарифов на тепловую энергию на 2015 год расходы по статье «Оплата труда» были учтены экспертной группой Министерства на основании приказа ФСТ России от 23.05.2014г. № 837-д «О частичном удовлетворении требований, указанных в заявлении ОАО «УТСК» о досудебном рассмотрении спора с Государственным комитетом «Единый тарифный орган Челябинской области» (далее - приказ ФСТ России от 23.05.2014г. № 837-д) и с учетом параметров Прогноза социально-экономического развития Российской Федерации на 2015 год. При этом экспертами Министерства был применен индекс инфляции в размере 102,75%, что на 4,65% ниже прогнозного индекса потребительских цен, установленного Минэкономразвития РФ на 2015 год в размере 107,4%. Министерством при определении расходов на оплату труда не был проведен анализ экономической обоснованности расходов, не исследовались Положения об оплате труда и данные организации о фактически сложившихся расходах на премировании работников, как это предусмотрено пунктом 42 Основ ценообразования и ОТС ЖКХ. Расходы на выплату премий и доплат работников были определены Министерством на предельном уровне, установленном ОТС ЖКЖ и указанном в приказе ФСТ России от 23.05.2014г. № 837-д.

ФАС России при расчете экономически обоснованных расходов на оплату труда на 2015 год применены следующие проценты по премированию работников: процент текущего премирования (за основные результаты производственно-хозяйственной (финансово-хозяйственной) деятельности) в размере фактически сложившегося в организации за 2015 год - 20%; процент премирования по итогам года в размере фактически сложившегося в организации за 2015 год - 6%.

Расходы на премирование за выслугу лет организацией не заявлялись и не выплачивались отдельно, в связи с чем, не учитывались при определении экономически обоснованных расходов на оплату труда.

Проценты по премированию работников АО «УТСК» определены ФАС России в размерах предельных процентных тарифных составляющих расходов (средств), направляемых на оплату труда, предусмотренных пунктами 2.8.2.3.-2.8.2.5. ОТС ЖКХ.

В соответствии с пунктами 2.8.2.3.-2.8.2.5. ОТС ЖКХ средства, направляемые на премирование работников, доплаты, надбавки и другие выплаты определяются в размере, установленном коллективным договором, локальным нормативным актом: 

в пределах 50% тарифной составляющей расходов (средств), направляемых на оплату труда, - на премирование за основные результаты производственно-хозяйственной (финансово-хозяйственной) деятельности;

в пределах 33% тарифной составляющей расходов (средств), направляемых на оплату труда, - на премирование по итогам работы за год по результатам деятельности в отчетном периоде;

в пределах 15% тарифной составляющей расходов (средств), направляемых на оплату труда, - на ежемесячное вознаграждение за выслугу лет.

ОТС ЖКХ установлено, что увеличение размера премии допускается только при наличии финансовой возможности организации.

Таким образом, довод АО «УТСК» о том, что выводы ФАС России противоречат пунктам 2.8.2.3. - 2.8.2.5. ОТС ЖКХ не состоятельны в связи с тем, что соответствуют требованиям этих пунктов о том, что размер премиальных выплат определяется организацией в пределах установленных ОТС ЖКХ процентных тарифных составляющих расходов (средств), направляемых на оплату труда в части конкретного вида премирования работников регулируемых организаций.

Кроме того, согласно пункту 2.5. и вышеуказанным пунктам ОТС ЖКХ организация самостоятельно устанавливает систему премирования работников путем разработки локального нормативного акта организации - Положения об оплате труда, в котором устанавливается порядок и размеры премирования.

Таким образом, подлежит отклонению довод заявителя о том, что положения локальных нормативных актов регулируемой организации не исследуется при определении расходов на оплату труда, в связи с тем, что в ОТС ЖКХ установлена прямая обязанность организации разработать и утвердить локальный нормативный акт о премировании с учетом предельных размеров, предусмотренных ОТС ЖКХ.

Также не может быть принят во внимание довод организации о том, что предписание ФАС России не содержит конкретные ссылки на соответствующие материалы тарифного дела, что, по мнению АО «УТСК», свидетельствует, в частности об отсутствии оснований для выводов ФАС России о показателях по премированию в АО «УТСК».

В приложении №3 к Методическим указаниям указан перечень материалов, включаемых в предложение по установлению цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, предусматривающий материалы по формированию необходимой валовой выручки методом экономически обоснованных расходов, в том числе расчет расходов на оплату труда, изложенный в приложении 4.9. Методических указаний.

Именно организация, осуществляющая виды деятельности в сфере теплоснабжения, выполняет расчет расходов на оплату труда по форме приложения 4.9. Методических указаний и представляет его в орган регулирования вместе с документами и материалами, подтверждающими данный расчет. Орган государственного контроля (надзора) в области регулируемых государством цен (тарифов), в свою очередь, рассматривая данные материалы, принимает решение об экономической обоснованности данных расходов, исходя из их документального подтверждения.

Таким образом, ФАС России, как орган государственного контроля (надзора) в области регулируемых государством цен (тарифов), правомерно не составляла расчета по форме приложения 4.9. Методических указаний, а определила экономическую обоснованность расходов, исходя из выполненного АО «УТСК» расчета и обосновывающих материалов к нему, представленных АО «УТСК» в рамках тарифных компаний на 2015 год и на 2016 год.

Так же суд считает несостоятельным довод АО «УТСК» о том, что частью 6 статьи 48 Трудового Кодекса Российской Федерации установлено, что если в ОТС ЖКХ содержит более благоприятные условия по премированию, чем это предусмотрено коллективным договором, то применению подлежит ОТС ЖКХ.

Согласно ч. 6 ст. 48 ТК РФ в тех случаях, когда в отношении работников действует одновременно несколько соглашений, применяются условия соглашения, наиболее благоприятные для работников.

Таким образом, данной статьей не предусмотрен выбор между коллективным договором и ОТС ЖКХ в части премирования работников. Данной статьей обозначены действия работодателя в случае, когда в отношении работников действует одновременно несколько отраслевых соглашений.

В связи с тем, что АО «УТСК» осуществляет регулируемую деятельность в сфере коммунального теплоснабжения, на работников организации распространяется исключительно ОТС ЖКХ и не распространяется действие Отраслевого тарифного соглашения в электроэнергетике РФ.

Организацией представлены коллективный договор ОАО «Фортум», ОАО «УТСК», ОАО «ЧЭР» на 2012-2014гг. и на 2014-2016гг., а также совместные решения к коллективному договору. При этом ни ПАО «Фортум», ни АО «УТСК» не являются участниками Соглашения в электроэнергетике, а именно, не являются членами Общероссийского отраслевого объединения работодателей электроэнергетики (далее - Объединение РаЭл) и не включены в перечень работодателей, присоединившихся к Соглашению в электроэнергетике. Полный перечень работодателей, на которых распространяется действие Соглашения в электроэнергетике, приведен в Реестре его участников - неотъемлемой составляющей Соглашения в электроэнергетике.

Выводы, содержащиеся в решениях Верховного суда РФ от 01.12.2016 г. №№ 1-АПГ16-9 и 1-АПГ16-11, подтверждают позицию ФАС России о том, что в случае если одним из видов деятельности организации является деятельность по оказанию услуг в сфере теплоснабжения, независимо от того, какое отраслевое соглашение действует в организации по основному виду деятельности, при расчете расходов на оплату труда орган регулирования обязан применить Отраслевое тарифное соглашение в жилищно-коммунальном хозяйстве.

Таким образом, в связи с тем, что в отношении АО «УТСК» применяется исключительно ОТС ЖКХ, доводы заявителя о том, что выводы ФАС России противоречат части 6 статьи 48 Трудового кодекса РФ и в отношении работников АО «УТСК» должны применяться условия соглашения, наиболее благоприятные для работников, а именно, условия Соглашения в электроэнергетике, так как, по мнению организации, в отношении АО «УТСК» действует одновременно несколько соглашений: ОТС ЖКХ и Соглашение в электроэнергетике, являются не состоятельными.

Доводы АО «УТСК» о том, что предписание ФАС России нарушает права и законные интересы организации в сфере предпринимательской деятельности безосновательны.

Проверкой ФАС России выявлено нарушение норм тарифного законодательства.

Таким образом, предписание ФАС России от 31.10.2017г. № СП/75439/17 не нарушает права и законные интересы АО «УТСК», а направлено на приведение тарифного регулирования в отношении АО «УТСК» в соответствие действующему законодательству.

Основным принципом организации отношений в сфере теплоснабжения является соблюдение баланса экономических интересов теплоснабжающих организаций и интересов потребителей за счет обеспечения экономической обоснованности расходов теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций на производство, передачу и сбыт тепловой энергии (мощности), теплоносителя. Для соблюдения баланса интересов является недопустимым тот факт, что потребители, оплачивающие услуги по теплоснабжению, компенсируют организации расходы по заработной плате в размере, не предусмотренном Федеральным законом «О теплоснабжении» и ОТС ЖКХ, что и указано в предписании ФАС России от 31.10.2017 г. № СП/75439/17.

Таким образом, вывод антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом пункте предписания, являются правомерным и обоснованным.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пунктом 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным является одновременно как несоответствие его закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону и иным нормативным правовым актам и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Заявителем не представлено обоснованных доводов и доказательств нарушения ФАС России законодательства и ограничения прав и законных интересов Заявителя обжалуемым предписанием в совокупности.

Суд приходит к выводу о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для признания оспариваемого предписания незаконным, отсутствует, в связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако, они не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

На основании ст.ст.  8, 12, 13 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 65, 68, 71,110, 167 - 170, 176, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать АО "УТСК" в удовлетворении заявления о признании недействительным предписания ФАС России от 31.10.2017 г. № СП/75439/17.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Т.И. Махлаева