АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Воронеж                                                              Дело №А14-4119/2021

«05» апреля 2022 года 

Дата изготовления резолютивной части решения – 29.03.2022.

Дата изготовления текста решения в полном объеме – 05.04.2022.

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Белявцевой Т.Л.,

при ведении протокола судьей Белявцевой Т.Л. (с согласия истца), 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению муниципального казенного предприятия городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), г.Воронеж

к обществу с ограниченной ответственностью «Нано-Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г.Липецк

о взыскании 375 121 руб. 20 коп. убытков, причиненных неисполнением обязательств по контракту №Ф.2018.460750; штрафа в размере 234 122 руб. 95 коп. (5% от цены контракта №Ф.2018.460750); расходов по оплате государственной пошлины

при участии в заседании:

от истца: ФИО1, представитель по доверенности №271 от 30.12.2021 (сроком до 31.12.2022), диплом, паспорт

от ответчика: ФИО2 - представитель по доверенности от 13.05.2021 (сроком до 12.05.2022), диплом, паспорт (до перерыва)

установил:

муниципальное казенное предприятие городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» (истец по делу) обратилось в арбитражный суд Воронежской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Нано-строй» (ответчик по делу) 375 121 руб. 20 коп. убытков, причиненных неисполнением обязательств по контракту №Ф.2018.460750; штрафа в размере 234 122 руб. 95 коп. (5% от цены контракта №Ф.2018.460750); расходов по оплате государственной пошлины.

Определением суда от 29.03.2021 исковое заявление принято к производству с рассмотрением в порядке упрощенного производства.

На основании определения суда от 24.05.2021 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

21.03.2022 от истца посредством сервиса подачи документов в электронном виде «Мой арбитр» поступили дополнительные пояснения к исковому заявлению, которые в порядке статьи 159 АПК РФ приобщены к материалам дела.

Представитель истца поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

Представитель ответчика возражал относительно удовлетворения иска по основаниям, изложенным в отзыве на иск, дополнениях к нему.

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 22.03.2022 объявлялся перерыв до 29.03.2022.

25.03.2022 истцом по системе «Мой арбитр» представлены дополнительные пояснения к исковому заявлению, 28.03.2022 от ответчика поступили дополнительные возражения по делу (с приложением), представленные сторонами документы в порядке статьи 159 АПК РФ приобщены к материалам дела. 

29.03.2022 ООО «Нано-Строй» посредством сервиса «Мой арбитр» также было представлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы.

Представитель истца возражал относительно удовлетворения данного ходатайства.

Рассмотрев ходатайство ответчика о назначении экспертизы, суд отклонил данное ходатайство как необоснованное и не соответствующее требованиям статьи 82 АПК РФ, поскольку из содержания данного ходатайства не усматриваются причины, обосновывающие необходимость проведения экспертизы, не определен круг подлежащих экспертному исследованию вопросов, разрешение которых требует специальных познаний, и обстоятельств, для целей установления которых заявлено проведение экспертизы, не приведены доказательства невозможности установления указанных обстоятельств спора без ее назначения.

Как следует из материалов дела, 27.09.2018 между муниципальным казенным предприятием городского округа город Воронеж  «Воронежтеплосеть» и обществом с ограниченной ответственностью «НАНО-СТРОЙ» с соблюдением требований Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» был заключен контракт №Ф.2018.460750 (далее – контракт), в соответствии с условиями которого подрядчик обязуется выполнить работу по ремонту внутриквартальной теплосети согласно проектно-сметной документации (Приложение №1, №2 к контракту) и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1.1).

Место выполнения работ: г.Воронеж, внутриквартальная теплосеть от УТ-4 до УТ-6 (котельная 

<

...>).

Срок выполнения работ: с момента заключения контракта в течение 90 дней (согласно графику выполнения работ - Приложение №3). Начальные сроки выполнения отдельных этапов и конечные сроки выполнения работы устанавливаются в соответствии с графиком выполнения работы, являющимся неотъемлемой частью контракта (Приложение №3 к Контракту) (пункты 4.3, 4.4).

Пунктом 5.3 контракта установлена гарантия качества результата работы: подрядчик гарантирует заказчику качество выполненной работы, срок гарантии на выполненные работы - не менее 5 лет, на материалы поставки подрядчика - согласно паспортным данным, но не менее одного года со дня подписания сторонами акта о приемке выполненной работы по форме КС-2 или даты устранения замечаний. Гарантия качества результата работы распространяется на все составляющее результата работы.

В соответствии с пунктом 5.7 в случае, если заказчиком будет обнаружена некачественно выполненная работа, то подрядчик своими силами и без увеличения общей стоимости работы обязан в срок, установленный заказчиком, переделать эту работу для обеспечения ее надлежащего качества.

Порядок определения наличия дефектов определен пунктами 5.8 – 5.10 контракта.

Наличие дефектов, выявленных в течение гарантийного срока, устанавливается двухсторонним актом, который подписывается заказчиком и подрядчиком (пункт 5.8). 

Для участия в составлении акта согласования порядка и сроков устранения дефектов подрядчик обязан направить своего представителя не позднее 3 дней со дня получения письменного извещения заказчика (пункт 5.9).

При отказе подрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов заказчик для их подтверждения вправе привлечь для проведения независимой экспертизы специализированную организацию, которая составит соответствующий акт, фиксирующий дефекты (пункт 5.10).

Согласно пункту 5.11 в случае, если подрядчик не устранил дефекты в установленные сроки, заказчик имеет право устранить дефекты своими силами или силами третьих лиц за счет подрядчика, взыскав при этом с подрядчика убытки в размере стоимости работ по устранению недостатков в соответствии с законодательством РФ.

Пунктами 7.3.1, 7.3.2 контракта предусмотрена обязанность подрядчика выполнять работу в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работы и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работы; качественно, в соответствии с контрактом, нормативными актами, техническими условиями, государственными стандартами и другим нормативными документами, действующими в РФ, выполнить всю работу, указанную в технической документации и в смете.

В соответствии с пунктом 7.3.5 контракта подрядчик обязан безвозмездно устранять по требованию заказчика недостатки и дефекты в работе.

Условиями контракта от 27.09.2018 №Ф.2018.460750 также было предусмотрено восстановление нарушенного после земляных работ благоустройства в соответствии с действующими ГОСТ (Локальный сметный расчет - Приложение №1 к Контракту (раздел 8)). 

Срок выполнения работ установлен пунктом 4.3 контракта и составляет с момента заключения контракта 90 дней согласно графику выполнения работ.

Согласно пункту 10.2 срок действия контракта: с момента заключения по 31.12.2018. 01.01.2019 обязательства сторон по контракту прекращаются, за исключением гарантийных обязательств, обязательств по возмещению убытков и выплате неустойки (пункт 10.3).

10.12.2018 ответчик направил в адрес МКП «Воронежтеплосеть» письмо от 05.12.2018 исх.№394 (Т.2, л.д. 69) о невозможности выполнения работ по благоустройству территории в декабре, поскольку в случае укладки асфальтобетонного покрытия при температуре ниже 5 градусов по Цельсию качество работ не будет соответствовать ГОСТ Р 54401-2011, согласно СНиП 3.06.03-85 все работы по устройству покрытий из горячих асфальтобетонных смесей должны проводиться в сухую погоду и при температуре окружающего воздуха не ниже +5 градусов.

Письмом от 05.12.2018 исх.№395 ООО «НАНО-СТРОЙ» уведомило МКП «Воронежтеплосеть» о приостановке выполнения работ по ремонту внутриквартальной теплосети от УТ-4 до УТ-6 (укладка асфальтового покрытия) до дальнейших указаний заказчика.

В ответ на данные сообщения МКП «Воронежтеплосеть» направило в адрес ответчика письмо от 10.12.2018 исх.№16688 (Т.2, л.д. 68), в котором предприятие подтвердило необходимость выполнения работ по восстановлению асфальтобетонного покрытия в соответствии с разделом 8 локально-сметного расчета к контракту №Ф.2018.460750 в срок до 20.12.2018, ссылаясь на рекомендательный характер указаний СНиП 3.06.03.85 о показателях температуры окружающей среды при производстве работ по устройству покрытия из асфальтобетонных смесей.

Работы по контракту от 27.09.2018 №Ф.2018.460750 были выполнены                        ООО «НАНО-СТРОЙ» и сданы МКП «Воронежтеплосеть» по  актам о приемке выполненных работ №1 от 17.12.2018 на сумму 3 106 146 руб. 22 коп., №2 от 19.12.2018  на сумму 438 704 руб. 62 коп., №3 от 20.12.2018 на сумму 805 933 руб. 54 коп.

Выполненные ООО «НАНО-СТРОЙ» работы по контракту были оплачены заказчиком частично (по актам о приемке выполненных работ № 1 от 17.12.2018 - в сумме 3 106 146 руб. 22 коп. и № 2 от 19.12.2018 - в сумме 438 704 руб. 62 коп.), работы по акту №3 от 20.12.2018 МКП «Воронежтеплосеть» оплачены не были.

В связи с неоплатой МКП «Воронежтеплосеть» стоимости выполненных по контракту №Ф.2018.460750 от 27.09.2018 работ в полном объеме ООО «НАНО-СТРОЙ» обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с иском о взыскании соответствующей задолженности.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 20.05.2019 по делу №А14-4192/2019 с муниципального казенного предприятия городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Нано-Строй» было взыскано 805 933 руб. 54 коп. задолженности по акту №3 от 20.12.2018 (с учетом уточнения исковых требований), а также 19 118 руб. 67 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Как следует из текста искового заявления и дополнительных пояснений истца, для обеспечения выполнения земляных работ, необходимых для ремонта теплотрассы от УТ-4 до УТ-6, проходящей в районе домов 1 по ул.Минской, 2, по ул.ФИО3, 16, по ул.Старых Большевиков муниципальным казенным предприятием «Воронежтеплосеть» (заявитель) были получены разрешения на производство земляных работ по вышеуказанным адресам и заключены соглашения о принятии обязанности последующего восстановлении нарушенного благоустройства с Муниципальным казенным учреждением городского округа город Воронеж «Городская дирекция дорожного хозяйства и благоустройства» (МКУ «ГДДХиБ» г.Воронежа): №120 от 20.09.2018 - на проведение плановых земляных работ; №409(А) от 12.10.2018, №424(А) от 22.10.2018, №434(А) от 01.11.2018, №437(А) от 06.11.2018 - на проведение работ по восстановлению нарушенного при проведении аварийных земляных работ благоустройства на территории городского округа город Воронеж.

В соответствии с пунктом 1.1 соглашения на проведение работ по восстановлению нарушенного при проведении плановых земляных работ благоустройства на территории городского округа город Воронеж №120 от 20.09.2018 (далее – Соглашение №120) заявитель обязуется произвести земляные работы, выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ на земельном участке, расположенном по адресу: ул. ФИО3, 2, на подземных коммуникациях (других объектах) – ремонт сети теплоснабжения, площадью (ориентировочно) 55,00 кв.м. в г. Воронеж согласно представленному графику производства работ с 25.09.2018 по 15.10.2018 в порядке, установленном Решением Воронежской городской Думы от 21.12.2016 № 439-IV «Об утверждении Порядка производства земляных работ на территории городского округа город Воронеж» (далее – Решение № 439-IV), и сдать выполненные работы учреждению по акту с качеством, предусмотренным пунктом 2.3.11. настоящего Соглашения. Согласно пункту 2.3.6. Соглашения №120 ответчик принимает на себя обязательства восстановить элементы благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ в полном объеме, в соответствии с условиями соглашения, а также пунктами 6.7.-6.9. Решения № 439-IV, в сроки, установленные пунктом 1.1. соглашения: восстановить плиточное покрытие тротуара и газонную часть; восстановить все нарушенные элементы благоустройства в полном объеме; вывезти строительный мусор.

Согласно пункту 1.1 соглашения на проведение работ по восстановлению нарушенного при проведении аварийных земляных работ благоустройства на территории городского округа город Воронеж №409 (А) от 12.10.2018 (далее – Соглашение №409 (А)) заявитель обязуется произвести земляные работы, выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ на земельном участке, расположенном по адресу: ул. Минская, 1, на подземных коммуникациях (других объектах) – ремонт сети теплоснабжения, площадью (ориентировочно) 55,00 кв.м. в г.Воронеж согласно представленному графику производства работ с 12.10.2018 по 19.10.2018 в порядке, установленном Решением Воронежской городской Думы от 21.12.2016 № 439-IV «Об утверждении Порядка производства земляных работ на территории городского округа город Воронеж» (далее – Решение № 439-IV), и сдать выполненные работы учреждению по акту с качеством, предусмотренным пунктом 2.3.11. настоящего Соглашения. Согласно пункту 2.3.6. Соглашения № 409 (А) ответчик принимает на себя обязательства восстановить элементы благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ в полном объеме, в соответствии с условиями соглашения, а также разделом 7 Решения № 439-IV, в сроки, установленные пунктом 1.1. соглашения: восстановить покрытие проезжей части; горизонтальную дорожную разметку (при ее нарушении); восстановить покрытие тротуара и все нарушенные элементы благоустройства в полном объеме; вывезти строительный мусор.

Пунктом 1.1 соглашения на проведение работ по восстановлению нарушенного при проведении аварийных земляных работ благоустройства на территории городского округа город Воронеж № 424 (А) от 22.10.2018 (далее – Соглашение № 424 (А)) предусмотрено, что заявитель обязуется произвести земляные работы, выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ на земельном участке, расположенном по адресу: ул. ФИО3, 2, на подземных коммуникациях (других объектах) – ремонт сети теплоснабжения, площадью (ориентировочно) 130,00 кв.м. в г. Воронеж согласно представленному графику производства работ с 22.10.2018 по 29.10.2018 в порядке, установленном Решением Воронежской городской Думы от 21.12.2016 № 439-IV «Об утверждении Порядка производства земляных работ на территории городского округа город Воронеж» (далее – Решение № 439-IV), и сдать выполненные работы учреждению по акту с качеством, предусмотренным пунктом 2.3.11. настоящего Соглашения. Согласно пункту 2.3.6. Соглашения 424 (А) ответчик принимает на себя обязательства восстановить элементы благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ в полном объеме, в соответствии с условиями соглашения, а также разделом 7 Решения № 439-IV, в сроки, установленные пунктом 1.1. соглашения: восстановить покрытие проезжей части; горизонтальную дорожную разметку (при ее нарушении); восстановить покрытие тротуара и все нарушенные элементы благоустройства в полном объеме; вывезти строительный мусор.

В соответствии с пунктом 1.1 соглашения на проведение работ по восстановлению нарушенного при проведении аварийных земляных работ благоустройства на территории городского округа город Воронеж №434 (А) от 01.11.2018 (далее – Соглашение № 434 (А)) заявитель обязуется произвести земляные работы, выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ на земельном участке, расположенном по адресу: ул. Минская, 1, на подземных коммуникациях (других объектах) – ремонт сети теплоснабжения, площадью (ориентировочно) 130,00 кв.м. в г. Воронеж согласно представленному графику производства работ с 31.10.2018 по 07.11.2018 в порядке, установленном Решением Воронежской городской Думы от 21.12.2016 № 439-IV «Об утверждении Порядка производства земляных работ на территории городского округа город Воронеж» (далее – Решение № 439-IV), и сдать выполненные работы учреждению по акту с качеством, предусмотренным пунктом 2.3.11. настоящего Соглашения. Согласно пункту 2.3.6. Соглашения 434 (А) ответчик принимает на себя обязательства восстановить элементы благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ в полном объеме, в соответствии с условиями соглашения, а также разделом 7 Решения № 439-IV, в сроки, установленные пунктом 1.1. соглашения: восстановить покрытие проезжей части; горизонтальную дорожную разметку (при ее нарушении); восстановить покрытие тротуара и все нарушенные элементы благоустройства в полном объеме; вывезти строительный мусор.

В силу пункта 1.1 соглашения на проведение работ по восстановлению нарушенного при проведении аварийных земляных работ на территории городского округа город Воронеж № 437 (А) от 06.11.2018 (далее – Соглашение № 437 (А)) заявитель обязуется произвести земляные работы, выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ на земельном участке, расположенном по адресу: ул. Старых Большевиков, 16, на подземных коммуникациях (других объектах) – ремонт сети теплоснабжения, площадью (ориентировочно) 70,00 кв.м. в г. Воронеж согласно представленному графику производства работ с 03.11.2018 по 10.11.2018 в порядке, установленном Решением Воронежской городской Думы от 21.12.2016 №439-IV «Об утверждении Порядка производства земляных работ на территории городского округа город Воронеж» (далее – Решение № 439-IV), и сдать выполненные работы учреждению по акту с качеством, предусмотренным пунктом 2.3.11. настоящего Соглашения. Согласно пункту 2.3.6. Соглашения 437 (А) ответчик принимает на себя обязательства восстановить элементы благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ в полном объеме, в соответствии с условиями соглашения, а также разделом 7 Решения № 439-IV, в сроки, установленные пунктом 1.1. соглашения: восстановить покрытие проезжей части; горизонтальную дорожную разметку (при ее нарушении); восстановить покрытие тротуара и все нарушенные элементы благоустройства в полном объеме; вывезти строительный мусор.

В соответствии с пунктом 4.1 вышеуказанных соглашений при завершении работ, предусмотренных пунктом 1.1. соглашений, оформляется акт принятия восстановленного благоустройства в порядке, предусмотренном Решением №439-IV. Разрешение на осуществление земляных работ признается закрытым при условии оформления (с отсутствием замечаний) и подписания акта принятия восстановленного благоустройства.

Муниципальному казенному предприятию «Воронежтеплосеть» для выполнения условий заключенных соглашений были выданы следующие документы:

- Разрешение № 117 от 24.09.2018 на осуществление плановых земляных работ со сроками проведения работ с 25.09.2018 по 15.10.2018. Срок оформления акта о восстановлении благоустройства в полном объеме: 16.10.2018;

- Разрешение № 409 (А) от 12.10.2018 на осуществление аварийных земляных работ со сроками проведения работ с 12.10.2018 по 19.10.2018. Срок оформления акта о восстановлении благоустройства в полном объеме: 22.10.2018;

- Разрешение № 424 (А) от 22.10.2018 на осуществление аварийных земляных работ со сроками проведения работ с 22.10.2018 по 29.10.2018. Срок оформления акта о восстановлении благоустройства в полном объеме: 30.10.2018;

- Разрешение № 434 (А) от 01.11.2018 на осуществление аварийных земляных работ со сроками проведения работ с 31.10.2018 по 07.11.2018. Срок оформления акта о восстановлении благоустройства в полном объеме: 08.11.2018;

- Разрешение № 437 (А) от 06.11.2018 на осуществление аварийных земляных работ со сроками проведения работ с 03.11.2018 по 10.11.2018. Срок оформления акта о восстановлении благоустройства в полном объеме: 12.11.2018.

После завершения выполнения работ по контракту от 27.09.2018 №Ф.2018.460750 МКУ «ГДДХиБ» г.Воронежа путем отбора образцов на указанных участках с составлением соответствующих актов (акты отбора образцов и проб (л.д.56-58) были выявлены существенные недостатки работ по восстановлению благоустройства по следующим адресам: 

- 

<

...>: Соглашение №409(А) от 12.10.2018: несоблюдение стандартов восстановления покрытия проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 5-20мм ГОСТ 8267-93 - 7 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 9 см; асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128- 2009 - 5 см; геосетка 50/50-25 ГОСТ Р 55028-2012, ЩМА 15 с ПБВ ГОСТ 31015-2002 - 5 см. покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; цементно-песчаная смесь -10см; плиты бетонные тротуарные; Соглашение №434(A) от 01.11.2018: покрытие проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 520мм ГОСТ 8267-93 - 7 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 9 см; асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128- 2009 - 5 см; геосетка 50/50-25 ГОСТ Р 55028-2012, ЩМА 15 с ПБВ ГОСТ 31015-2002- 5 см., покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; цементно-песчаная смесь -10 см; плиты бетонные тротуарные;

- 

<

...>: Соглашение №120(A) от 20.09.2018: несоблюдение стандартов восстановления покрытия тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 20-40мм ГОСТ 8267-93 - 13 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 16 см; мелкозернистый асфальтобетон (Тип Г, Марка II) ГОСТ 9128-2009 - 5 см;

- 

<

...>: Соглашение № 437(A) от 06.11.2018: несоблюдение стандартов восстановления покрытия проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 5-20мм ГОСТ 8267-93 - 12 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 15 см; асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128- 2009 - 5 см; геосетка 50/50-25 ГОСТ Р 55028-2012, ЩМА 15 с ПБВ ГОСТ 31015-2002 - 5 см. покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; цементно-песчаная смесь -10см; плиты бетонные тротуарные.

Ссылаясь на неисполнение МКП «Воронежтеплосеть» надлежащим образом обязательств по соглашениям №№120, 409(А), 424(А), 434(А), 437(А), Муниципальное казенное учреждение городского округа город Воронеж «Городская дирекция дорожного хозяйства и благоустройства» обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с исковым заявлением к муниципальному казенному предприятию городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» об обязании выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ по соглашениям: №409 (А) от 12.10.2018, № 424 (А) от 22.10.2018, №434 (А) от 01.11.2018, №437 (А) от 06.11.2018 на проведение плановых земляных работ №120 от 20.09.2018 в соответствии с требованиями соглашения (после уточнения требований - в течение 15 дней с момента вступления решения в законную силу выполнить работы по восстановлению благоустройства с конкретизацией видов подлежащих выполнению работ).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 07.11.2019 по делу А14-14027/2019 суд обязал муниципальное казенное предприятие городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» в течение 15 дней с момента вступления решения суда в законную силу выполнить работы по восстановлению благоустройства, нарушенного в ходе производства земляных работ в соответствии со следующими параметрами и на земляных участках расположенных по адресу:

1) на земельном участке, расположенном по адресу: 

<

...>, Соглашение № 409 (А) от 12.10.2018: покрытие проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 5-20мм ГОСТ 8267-93 - 7 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 9 см;  асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128-2009 - 5 см; геосетка 50/50-25 ГОСТ Р 55028-2012, ЩМА 15 с ПБВ ГОСТ 31015-2002 - 5 см. покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций;  цементно-песчаная смесь -10см; плиты бетонные тротуарные;

2) на земельном участке, расположенном по адресу: 

<

...>, Соглашение № 424(A) от 22.10.2018: покрытие проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 5-20мм ГОСТ 8267-93 - 7 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 9 см; асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128-2009 - 4 см; асфальтобетон плотный горячий на битуме БНД 60/90 (Тип Б, Марк II) ГОСТ 9128-2009 - 4 см, покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; цементно-песчаная смесь -10см; плиты бетонные тротуарные;

3) на земельном участке, расположенном по адресу: 

<

...>, Соглашением № 437(A) от 06.11.2018: покрытие проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 5-20мм ГОСТ 8267-93 - 12 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 15 см; асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128-2009 - 5 см; геосетка 50/50-25 ГОСТ Р 55028-2012, ЩМА 15 с ПБВ ГОСТ 31015-2002 - 5 см. покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; цементно-песчаная смесь -10см; плиты бетонные тротуарные;

4) на земельном участке, расположенном по адресу: 

<

...>, Соглашением № 434(A) от 01.11.2018: покрытие проезжей части: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 40-70 мм ГОСТ 8267-93 - 15 см; щебень твердых пород фракции 5-20мм ГОСТ 8267-93 - 7 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 9 см; асфальтобетон пористый горячий на битуме БНД 60/90 ГОСТ 9128-2009 - 5 см; геосетка 50/50-25 ГОСТ Р 55028-2012, ЩМА 15 сПБВ ГОСТ 31015-2002- 5 см. покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; цементно-песчаная смесь -10см; плиты бетонные тротуарные;

5)  на земельном участке, расположенном по адресу: 

<

...>, Соглашением № 120(A) от 20.09.2018: покрытие тротуара: песок ГОСТ 8736-2014 на глубину залегания коммуникаций; щебень твердых пород фракции 20-40мм ГОСТ 8267-93 - 13 см или смесь щебёночно-гравийно-песчаная С5 марочной прочности не менее 1000 ГОСТ 25607-2009 - 16 см; мелкозернистый асфальтобетон (Тип Г, Марка II) ГОСТ 9128-2009 - 5 см.

 В соответствии с указанным решением муниципальное казенное учреждение городского округа город Воронеж «Городская дирекция дорожного хозяйства и благоустройства» на основании пункта 3 статьи 174 Арбитражного процессуального кодекса РФ вправе осуществить соответствующие действия за счет муниципального казенного предприятия городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» со взысканием с него необходимых расходов в случае, если муниципальное казенное предприятие городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» не исполнит решение в течение установленного срока.

Истцом в адрес ответчика неоднократно направлялись претензии о необходимости устранения недостатков выполненных работ: 

- от 02.03.2020 исх. №614 (т.2, л.д. 67) о необходимости в соответствии с пунктом 4 статьи 720, пунктом 4 статьи 755 ГК РФ и пунктом 5.9 контракта направить представителя для составления акта выявленных недостатков по проведению восстановительных работ в рамках контракта, устранении выявленных недостатков в рамках гарантийных обязательств (пункт 5.3 контракта);

- от 25.05.2020 исх.№1792 (т.1, л.д.66-67) - с требованием устранить недостатки работ по восстановлению благоустройства после проведения земляных работ.

Поскольку требования указанных претензий обществом с ограниченной ответственностью «НАНО-СТРОЙ» (в рамках исполнения гарантийных обязательств) исполнены не были, 07.08.2020 МКП «Воронежтеплосеть» (заказчик) с обществом с ограниченной ответственностью «СтройТеплоСервис» (подрядчик) в целях исполнения судебного акта по делу №А14-14027/2019 был заключен договор №2020.477883 на восстановление благоустройства, в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется выполнить работы по восстановлению покрытия из асфальтобетона и тротуарной плитки согласно сметной документации (Приложение №1 к договору), место выполнения работ: г.Воронеж, от ж.д. №1 по ул.Минская через ж.д. №2 по ул.ФИО3 до угла поворота у ж.д.№16 по ул.Старых Большевиков; стоимость работ – 406 480 руб. 08 коп.

Работы по договору №2020.477883 от 07.08.2020 общей стоимостью                         375 121 руб. 20 коп. были выполнены обществом с ограниченной ответственностью «СтройТеплоСервис», что подтверждается актом о приемке выполненных работ №1 от 30.12.2020 (л.д. 90-103) и оплачены МКП «Воронежтеплосеть» платежным поручением №7627 от 29.12.2020 (с учетом письма от 31.12.2020 исх. №4638 об уточнении назначения платежа).

Истцом в адрес ответчика направлялась претензия от 17.02.2021 исх.№701 с требованием возместить убытки в размере 375 121 руб. 20 коп., понесенные МКП «Воронежтеплосеть» в связи с неисполнением ООО «НАНО-СТРОЙ» обязательств по устранению недостатков выполненных работ, а также оплатить 234 122 руб. 95 коп. штрафа (пункт 8.6 контракта).

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Ответчик в обоснование своих возражений ссылался на то обстоятельство, что не является надлежащим ответчиком по делу (считает, что место выявления недостатков не совпадает с местом выполнения работ ответчиком в рамках муниципального контракта №Ф.2018.460750 от 27.09.2018), а также на указание заказчика выполнять работы по благоустройству несмотря на направление в его адрес ответчиком предупреждения о нецелесообразности выполнения работ по благоустройству в условиях низких среднесуточных температур.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей сторон, оценив все доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, суд считает, что заявленные требования подлежат частичному удовлетворению, при этом суд руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 ГК РФ предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, в том числе, выполнить работу, уплатить деньги, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

К отношениям, возникающим при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд и при исполнении сторонами условий государственного и муниципального контракта, подлежат применению положения Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 8 статьи 3 Закона №44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

По смыслу статьи 768 ГК РФ к отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд применяются положения ГК РФ, в части, не урегулированной им - закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

Исходя из существа заявленных исковых требований и правовой природы отношений сторон, вытекающих из контракта №Ф.2018.460750 от 27.09.2018, к возникшему спору подлежат применению нормы главы 37 ГК РФ о договорах подряда, с учетом положений Закона №44-ФЗ, а также нормы главы 25 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно части 1 статьи 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

В силу пункта 1 статьи 737 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае обнаружения недостатков во время приемки результата работы или после его приемки в течение гарантийного срока, а если он не установлен, разумного срока, но не позднее двух лет (для недвижимого имущества – пяти лет) со дня приемки результата работы, заказчик вправе по своему выбору осуществить одно из предусмотренных в статье 723 Гражданского кодекса Российской Федерации прав либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения понесенных им расходов на исправление недостатков своими средствами или третьими лицами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Содержащееся в пункте 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации указание на то, что названные расходы возмещаются, когда право заказчика устранять недостатки предусмотрено в договоре, направлено на защиту интересов подрядчика от действий заказчика по изменению результата работ без привлечения подрядчика, а также на уменьшение расходов заказчика, поскольку предполагается, что именно подрядчик, выполнивший работы, имеет полную информацию об их результате и, соответственно, может устранить возникшие недостатки наименее затратным способом.

Кроме того, согласно правовой позиции, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №2 (2017), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 26.04.2017, в случае, если заказчик, действуя добросовестно, предпринял меры по привлечению подрядчика к устранению недостатков, то есть направил последнему требование об их устранении в срок предусмотренный законом, иным нормативным актом или договором, а при его отсутствии - в разумный срок (в том числе незамедлительно, если это требовалось по характеру недостатков), однако подрядчик уклонился от устранения недостатков работ, расходы заказчика на устранение недостатков работ подлежат возмещению по правилам статей 15, 393, и 721 ГК РФ и при отсутствии в договоре условия о праве заказчика на возмещение таких расходов.

Предельный срок обнаружения дефектов по договорам строительного подряда в силу статьи 756 Гражданского кодекса Российской Федерации составляет пять лет, и возможность его уменьшения законом не предусмотрена.

Сроки обнаружения ненадлежащего качества результата работы предусмотрены в статье 724 Гражданского кодекса Российской Федерации: если иное не установлено законом или договором подряда, заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в сроки, установленные настоящей статьей. Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.

Если иное не предусмотрено договором подряда, гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен быть прият заказчиком (часть 5 статьи 724 ГК РФ).

Из материалов дела усматривается, что условиями контракта №Ф.2018.460750  от 27.09.2018 установлен срок гарантии на выполненные работы - не менее пяти лет со дня подписания сторонами акта о приемке выполненной работы по форме КС-2 или даты устранения замечаний; гарантия качества результата работы распространяется на все составляющие результата работы (пункт 5.3 контракта).

Применительно к настоящему спору, с учетом того, что результат работ был передан ответчиком в декабре 2018 года по актам формы КС-2 от 17.12.2018, 19.12.2018, 20.12.2018, требование об устранении недостатков заявлено истцом в пределах предусмотренного контрактом гарантийного срока (претензии от 02.03.2020 и 25.05.2020).

Претензией от 02.03.2020 исх.№614 (т.2, л.д. 67, 114-117) истец уведомил ответчика о необходимости направить в соответствии с пунктом 4 статьи 720, пунктом 4 статьи 755 ГК РФ и пунктом 5.9 контракта представителя для составления акта выявленных недостатков по проведению восстановительных работ в рамках контракта, устранении выявленных недостатков в рамках гарантийных обязательств (пункт 5.3 контракта), что свидетельствует о соблюдении истцом предусмотренного контрактом порядка, необходимого для реализации им права на устранение недостатков в соответствии с пунктом 5.11 контракта; претензией от 25.05.2020 исх.№1792 (т.1, л.д.66-67, т.2, л.д.118-120) и №2599 от 04.08.2020 (т.2, л.д.121-127) истец также просил ответчика устранить недостатки работ по восстановлению благоустройства после проведения земляных работ.

Поскольку указанные требования оставлены ответчиком без удовлетворения, истцом была привлечена сторонняя подрядная организация (ООО «СтройТеплоСервис»)  для устранения недостатков выполненных по спорному контракту работ.

В силу статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление Пленума №25) разъяснено, что по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

В пунктах 1, 2, 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее - постановление Пленума №7) разъяснено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу статей 15 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (пункт 3 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению (пункт 12 постановления Пленума №25).

             Обосновывая противоправность действий ответчика, истец сослался на ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств в рамках контракта №Ф.2018.460750 от 27.09.2018 (раздел 8 локально-сметного расчета «Восстановление благоустройства» (Приложение №1 к контракту) т.1, л.д.28-31), выразившееся в ненадлежащем выполнении работ по восстановлению благоустройства.

Применительно к пункту 2 статьи 755 Гражданского кодекса Российской Федерации, в рамках гарантийного срока существует презумпция вины подрядчика в некачественном выполнении работ, в связи с чем именно ответчик обязан был предоставить доказательства наличия обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 755, освобождающих его от ответственности за некачественно выполненные подрядные работы. 

Ответчик в нарушение статьи 65 АПК Российской Федерации таких доказательств в материалы дела не представил. 

Претензии истца содержали требования о добровольном устранении ответчиком недостатков работ, выявленных в период гарантийного срока. 

Статья 723 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит альтернативный способ защиты прав заказчика при недостатке работ. 

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397). 

Ввиду неисполнения ответчиком обязательств по устранению недостатков работ в добровольном порядке, истцом правомерно было реализовано предусмотренное контрактом право на устранение недостатков силами сторонней организации. 

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что у истца возникло право на возмещение убытков, причиненных неисполнением обязательств по контракту №Ф.2018.460750 от 27.09.2018, поскольку заказчик известил подрядчика о наличии выявленных недостатков в установленном порядке, последний для составления акта осмотра не явился, в разумные сроки недостатки не устранил. 

Размер убытков подтвержден договором подряда от 07.08.2020 №2020.477883, заключенным с ООО «СтройТеплоСервис» (т.1, л.д. 71-78), актом о приемке выполненных работ формы КС-2, платежным поручением (т.1, л.д. 90-104) и составил                        375 121 руб. 20 коп.

Судом предлагалось ответчику проверить состав (виды и объем работ), выполненных новым подрядчиком относительно объема работ, изначально предусмотренных контрактом.

Доказательств превышения объема, несоответствия состава работ, выполненных ООО «СтройТеплоСервис» на основании договора №2020.477883 от 07.08.2020, работам по восстановлению благоустройства, предусмотренным спорным контрактом и выполненным ООО «НАНО-СТРОЙ», ответчиком не представлено.

Указанные в расчетах заказчика, дефектной ведомости и актах по форме КС-2 ООО «Стройтеплосервис» наименования работ по устранению недостатков не противоречат переписке между сторонами по поводу недостатков. Наименования работ соответствуют работам, которые согласно приложению и сметной документации должен был выполнить подрядчик. 

Довод ответчика о завышении стоимости некоторых работ судом отклоняется, поскольку ответчику предоставлялась возможность добровольного исправления выявленных в гарантийный период недостатков, от исправления таких недостатков своими силами ответчик уклонился, что повлекло необходимость привлечения истцом к работам по исправлению недостатков иной подрядной организации и несения соответствующих расходов по оплате таких работ, при этом статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрен принцип полного возмещения причиненных убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Довод ответчика о нецелесообразности выполнения работ по благоустройству ввиду низких среднесуточных температур и несоответствии качества выполненных работ требованиям обязательных строительных норм и правил в случае нарушения соответствующих рекомендаций (СНИП 3.06.03-85), направлении истцу письма о приостановке работ от 05.12.2018 №394 не принимается судом на основании следующего.

В соответствии с первоначальной редакцией Свода правил СНИП 3.06.03-85 «Автомобильные дороги» (утвержден приказом Министерства регионального развития Российской Федерации от 30 июня 2012 №272) (пункт 8.10) основания (покрытия) из каменных материалов, обработанных неорганическими вяжущими, следует устраивать, как правило, в сухую погоду при среднесуточной температуре воздуха не ниже 5 °С.

Исходя из буквального толкования содержания данного пункта правил изложенные в нем разъяснения носят рекомендательный характер. 

Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 16 декабря 2016 №988/пр были утверждены и введены в действие по истечении 6 месяцев со дня издания Приказа Изменения №1 к СП 78.13330.2012 «СНИП 3.06.03-85 «Автомобильные дороги», в соответствии с которыми вышеуказанное правило утратило силу и не содержится в новой редакции СНиП 3.06.03-85.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2.5.1 Технических рекомендаций по устройству и ремонту дорожных конструкций с применением асфальтобетона TP 103-07 - покрытия из асфальтобетонной смеси устраивают в сухую погоду: весной при температуре воздуха не ниже +5 °С, при этом основание не должно быть промерзшим, осенью при температуре воздуха не ниже +10 °С, основание не должно быть влажным. При более низкой температуре работы выполняются с соблюдением требований, изложенных в разделе 7.1 Рекомендаций.

В соответствии с пунктом 7.1 TP 103-07 периодом пониженных температур считают время года с температурой воздуха весной - ниже 5 °С, а осенью - ниже 10 °С. Зимний период определяют по датам установления и окончания устойчивых отрицательных температур воздуха в районе производства работ. СНиП 3.06.03-85 допускает устройство дорожных покрытий из горячих асфальтобетонных смесей по традиционной технологии при температуре не ниже +5 °С весной и +10 °С осенью, а при использовании специальных составов холодных асфальтобетонных смесей при температуре не ниже -10 °С. Работы при пониженной температуре выполняются с учетом положений «Технических рекомендаций» TP 159-04.

При отрицательной температуре (до -5 °С) устройство асфальтобетонных покрытий производится при аварийных (временных) ремонтных дорожных работах. Устройство асфальтобетонных покрытий при пониженной температуре требует соблюдения специальных правил: а) до наступления холодного периода заблаговременно подготовить основание; б) увеличить толщину укладываемого слоя на 10 мм; толщина верхнего слоя принимается не менее 50 мм; TP 103-07 Технические рекомендации по устройству дорожных конструкций с применением асфальтобетона Технические рекомендации от 01.06.2007 N 103-07 Применяется с 01.06.2007 Страница 42 ИС «Кодекс: 6 поколение» Интернет в) использовать асфальтобетонные смеси с повышенным содержанием битума, т.е. с водонасыщением на нижнем допускаемом пределе; г) укладывать асфальтобетонную смесь при слабом ветре; д) подавать смесь ритмично в автомобилях-самосвалах с утепленными и обогреваемыми кузовами; исключить простой асфальтоукладчика; укрывать смесь матами или плотными брезентовыми чехлами для сохранения температуры смеси; использовать автомобили-самосвалы большой грузоподъемности.

Ответчиком доказательств невозможности качественного выполнения спорных работ в декабре 2018 года в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

Довод ООО «НАНО-СТРОЙ» о том, что иск предъявлен к ненадлежащему ответчику, поскольку заявленное истцом в претензии требование о выполнении работ по восстановлению благоустройства по ул.Остужева, д.6 не относится к месту выполнения работ, определенному спорным контрактом, и, соответственно, не относится к ответственности ООО «НАНО-СТРОЙ» опровергается представленными истцом в материалы дела доказательствами, в том числе представленной истцом схемой теплоснабжения городского округа город Воронеж на период до 2033 года (актуализация на 2020 год) ТГ-01-19.ОМ-ПСТ.001.000.А-2020 (Часть 1) с указанием зоны действия источников тепловой энергии.

Также истцом было заявлено требование о взыскании с ответчика штрафа в размере 234 122 руб. 95 коп., рассчитанного в соответствии с пунктом 8.6 контракта.

В силу статей 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой (пеней, штрафом), то есть определенной законом или договором денежной суммой, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Согласно пункту 4 статьи 34 Закона №44-ФЗ о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В силу пункта 8 статьи 34 Закона №44-ФЗ штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны (пункт 9 статьи 34 Закона о контрактной системе).

На основании пункта 3 Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 №1063 (далее - Правила), размер штрафа устанавливается условиями контракта в виде фиксированной суммы, рассчитываемой как процент цены контракта или ее значения, определяемого в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе.

Согласно подпункту «б» пункта 4 Правил за ненадлежащее исполнение поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы - 5% цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 до 50 млн. рублей.

В соответствии с пунктом 8.6 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 8.7 – 8.11 контракта), подрядчик выплачивает заказчику штраф в размере 5% от цены контракта, что составляет: 234 122 руб. 95 коп.

Таким образом, положения пункта 8.6 контракта, определяющие размер штрафа за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, соответствуют приведенным выше нормам.

Расчет суммы штрафа судом проверен и признан арифметически верным.

Ответчик контррасчета суммы штрафа не представил, о несоразмерности начисленной неустойки последствиям нарушения обязательства не заявил, однако привел довод о неправомерности одновременного удовлетворения требований о возмещении убытков и взыскании штрафа в силу положений статьи 400 ГК РФ о зачетном характере неустойки. 

 Суд считает довод ответчика о зачетном характере неустойки обоснованным на основании следующего.

Согласно пункту 1 статьи 394 Гражданского кодекса Российской Федерации, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Поскольку в рассматриваемом случае условиями контракта №Ф.2018.460750 от 27.09.2018 не предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки, требования истца о взыскании с ответчика убытков подлежат удовлетворению лишь в той части, в которой они не порыты неустойкой.

На основании вышеизложенного, следует взыскать с ответчика в пользу штраф в размере 234 122 руб. 95 коп. по пункту 8.6 контракта №Ф.2018.460750 от 27.09.2018; 140 998 руб. 25 коп. убытков, причиненных неисполнением обязательств по контракту №Ф.2018.460750 от 27.09.2018 (375 121 руб. 20 коп. - 234 122 руб. 95 коп.).

В удовлетворении остальной части заявленных требований следует отказать.

В силу пункта 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Размер государственной пошлины за рассмотрение заявленных истцом требований в соответствии со статьей 333.21 НК РФ составляет 15 185 руб.

Истцом платежным поручением №700 от 15.03.2021 была уплачена госпошлина в размере 15 185 руб.

На основании статьи 110 АПК РФ, с учетом результатов рассмотрения дела, расходы по уплате государственной пошлины в размере 9 349 руб. 64 коп относятся на ответчика и подлежат взысканию с него в указанном размере в пользу истца.

Руководствуясь статьями 65, 110, 167-171, 176 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Нано-Строй» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу муниципального казенного предприятия городского округа город Воронеж «Воронежтеплосеть» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) штраф в размере 234 122 руб. 95 коп. (пункт 8.6 контракта №Ф.2018.460750 от 27.09.2018); 140 998 руб. 25 коп. убытков, причиненных неисполнением обязательств по контракту №Ф.2018.460750 от 27.09.2018; 9 349 руб. 64 коп. расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца с даты принятия и может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Воронежской области.

Судья                                                                                    Т.Л. Белявцева