ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А70-11683/2013

05 октября 2017 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  28 сентября 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме  05 октября 2017 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шаровой Н.А.,

судей  Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10038/2017) ФИО2 на определение Арбитражного суда Тюменской области от 27 июня 2017 года по делу №  А70-11683/2013 (судья Целых М.П.), вынесенное по заявлению ФИО3, ФИО2 к жилищно-строительному кооперативу «Камчатский», Управлению Федеральной службы государственной регистрации, картографии по Тюменской области о признании зарегистрированного права должника отсутствующим,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, товарищества собственников недвижимости «Камчатское - 1», общества с ограниченной ответственностью «Стройка Плюс», в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) жилищно-строительного кооператива «Камчатский»,

при участии в судебном заседании:  

от ФИО2 - представитель ФИО4, по доверенности № 6Д-1022 от 29.06.2016, сроком действия два года;

от ФИО3 - представитель не явился, извещена;

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, картографии по Тюменской области - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью «Стройка Плюс» - представитель не явился, извещено;

от товарищества собственников недвижимости «Камчатское - 1» - представитель не явился, извещено;

от конкурсного управляющего жилищно-строительного кооператива «Камчатский» ФИО5 - представитель не явился, извещен;

от общества с ограниченной ответственностью «Новый дом – Проект» - представитель не явился, извещено, 

 

установил:

решением Арбитражного суда Тюменской области от 20.12.2013 по делу № А70-11683/2013 жилищно-строительный кооператив «Камчатский» (далее – ЖСК «Камчатский», должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО6 (далее также - заявитель).

Объявление о введении процедуры конкурсного производства в отношении должника опубликовано в издании «Коммерсантъ» №241 от 28 декабря 2013 года.

Арбитражным судом Тюменской области 28 января 2014 года вынесено определение о применении при банкротстве ЖСК «Камчатский» правил параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) (в редакции Федерального закона от 12 июля 2011 года № 210-ФЗ).

Определением суда от 20.10.2016 конкурсный управляющий ФИО6 освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЖСК «Камчатский». Определением суда от 17.01.2017 (резолютивная часть от 16.01.2017) конкурсным управляющим ЖСК «Камчатский» утверждён ФИО5.

ФИО3, ФИО7 Фариза, ФИО2 обратились в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением, поданным в порядке статьи 201.8 Закона о банкротстве, к ЖСК «Камчатский» и Управлению Федеральной службы государственной регистрации, картографии по Тюменской области, с заявлением о признании зарегистрированного права отсутствующим на:

- нежилое помещение, площадью 297,6 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7951, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>; 

- нежилое помещение, площадью 295,9 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7952, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>. 

Определением суда от 22.12.2016 заявление ФИО8 возвращено заявителю, заявление ФИО3, ФИО2 принято к производству, назначено судебное заседание. 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены товарищество собственников недвижимости «Камчатское-1» (далее - ТСН «Камчатское-1»), общество с ограниченной ответственностью «Стройка Плюс» (далее – ООО «Стройка Плюс»).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 27 июня 2017 года по делу № А70-11683/2013 в удовлетворении требований ФИО3, ФИО2 отказано. Взыскано с ФИО3 в доход федерального бюджета 6 000 руб. государственной пошлины. Взыскано с ФИО2 в доход федерального бюджета 6 000 руб. государственной пошлины.

В апелляционной жалобе ФИО2 просит указанное определение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, исходя из следующих мотивов:

- у ЖСК «Камчатский» отсутствуют предусмотренные гражданским законодательством  основания приобретения права собственности на спорные нежилые помещения. Граждане принимали участие своими собственными средствами в строительстве всего многоквартирного дома как единого объекта. ЖСК «Камчатский» собственных денежных средств не имел, прибыль не извлекал, целью создания недвижимого имущества для себя не руководствовался. Поэтому приобрести нежилые помещения в собственность кооператив мог только за счет пайщиков. Однако члены кооператива не принимали решения о передаче в собственность ЖСК «Камчатский» спорных нежилых помещений;

- в материалы дела не представлено доказательств вложения ЖСК «Камчатский» собственных средств для ведения строительства многоквартирного дома, доказательств ведения приносящей доход деятельности для достижения уставных целей, за которого могло бы осуществляться финансирование строительства;

- факт отсутствия имущества в собственности ЖСК «Камчатский» установлен решением Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-7956/2009, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2013 и постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.04.2013;

- признавая факт отсутствия спорного имущества в собственности, ЖСК «Камчатский» обратился в рамках настоящего дела с заявлением о признании права собственности на спорные помещения. Определением суда от 14.11.2014 в удовлетворении заявления отказано;

- конкурсный управляющий ЖСК «Камчатский» на неоднократно задаваемые истцом вопросы не смог пояснить относительно оснований приобретения кооперативом права собственности на спорные помещения. А суд первой инстанции не выяснил и не установил обстоятельства, связанные с правовым и фактическим основанием приобретения должником права собственности на спорные помещения;

- суд первой инстанции пришел к выводу, что спорные помещения не являются общим имуществом. Тогда как назначение указанных помещений – места общего пользования. Реконструкция указанных помещений с соблюдением установленного жилищным законодательством порядка не производилась, отсутствуют документы, подтверждающие получение согласия всех сособственников, не представлены документы, подтверждающие реконструкцию как таковую;

- предметом исследования в соответствии с экспертным заключением от 22.06.2014, на которое опирался суд первой инстанции, являлся 10 этаж многоквартирного дома, расположенного по адресу: 

<

...>. Между тем, объект «10 этаж» в многоквартирном доме по указанному адресу не поименован ни в одном документе. В распоряжении о вводе в эксплуатацию, техническом паспорте, кадастровых паспортах обоих помещений они обозначены как «технический этаж».

До начала судебного заседания от Управления Росреестра по Тюменской области поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя, которое апелляционным судом удовлетворено. Кроме того, управление просило принять судебный акт по апелляционной жалобе на усмотрение суда.

27.09.2017 от конкурсного управляющего ЖСК «Камчатский» поступили письменные объяснения по апелляционной жалобе, в которых он просил оставить определение суда первой инстанции без изменения. Конкурсный управляющий, ссылаясь на обстоятельства, установленные судами при рассмотрении дел А70-11267/2012, А70-2379/2012, А70-5885/2013, указывает, что фактически 10 этаж был возведен ООО «Стройка Плюс» на собственные средства, этот  этаж по своим характеристикам не является техническим этажом, передан ЖСК «Камчатский» как результат работ по договорам подряда.

Также управляющим заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы в его отсутствие, которое апелляционным судом удовлетворено.

В судебном заседании, открытом 28.09.2017, в течение дня объявлялся перерыв.

Представитель ФИО2 поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просила обжалуемое определение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить. 

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Тюменской области от 27 июня 2017 года по делу №  А70-11683/2013 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции установил основания для его отмены с принятием по результатам его разрешения нового судебного акта.

Как следует из материалов дела, Жилой дом, расположенный по адресу: 

<

...>, по завершению строительства введен в эксплуатацию в соответствии с разрешением на ввод объекта в эксплуатацию № RU72304000-111-рв от 07.08.2013 (л.д. 31 т. 209).

В соответствии с названным разрешением дом введен в эксплуатацию как 11 этажное строение: 9 этажей, подвал и технический этаж (л.д. 41-42 т. 175). При этом, 10-й этаж дома поименован в разрешении на ввод объекта в эксплуатацию как технический этаж.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 20.12.2013 по делу № А70- 11267/2011 ЖСК «Камчатский» по заявлению ООО «Стройка Плюс» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Собственниками жилых и нежилых помещений спорного дома на общем собрании, состоявшемся 02.02.2014, при участии 53-х членов ТСЖ «Камчатское-1» и 102-х собственников, было принято решение о том, что технический этаж дома является общедомовым имуществом и общедолевым имуществом каждого собственника (л.д. 46 т. 211).

19.09.2016 в Единый государственной реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним были внесены записи о праве собственности ЖСК «Камчатский» на объекты, расположенные по адресу: 

<

...>:

- нежилое помещение общей площадью 297,6 кв.м., кадастровый номер: 72:23:0222001:7951, технический этаж, (номер государственной регистрации 72-72/001- 72/001/108/2016-4263/1);

- нежилое помещение общей площадью 295,9 кв.м., кадастровый номер 72:23:0222001:7952, технический этаж (номер государственной регистрации 72-72/001- 72/001/108/2016-4262/1) (л.д. 39-40 т. 175).

Ссылаясь на то, что регистрация права собственности за ЖСК «Камчатский» на помещения технического этажа, нарушает права собственников жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: 

<

...>, поскольку указанные помещения относятся к общему имуществу многоквартирного дома, ФИО3, ФИО2 обратились в суд с настоящим заявлением.

На предпоследней странице искового заявления (абз. 3 снизу, л.д. 6 т. 175) заявителями указано, что владение спорными помещениями осуществляется собственниками жилых и нежилых помещений, в число которых входят заявители.

 Указанное заявление собственников квартир – заявителей  не опровергалось, соответствующие доказательства владения спорным этажом   ЖСК «Камчатский» не представленены.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве). 

В силу пункта 1 статьи 201.8 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве с соблюдением установленного настоящей статьей порядка подлежат предъявлению и рассмотрению следующие требования других лиц к застройщику или застройщика к другим лицам, в частности, о признании наличия или отсутствия права собственности или иного права либо обременения в отношении недвижимого имущества, в том числе объектов незавершенного строительства. 

По смыслу вышеуказанной нормы, требования, касающиеся объекта недвижимости, находящегося во владении должника, которое включено в конкурсную массу, но на которую имеются притязания иных лиц, подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника-застройщика этого объекта. 

При таких обстоятельствах, поскольку спорные объекты принадлежат на праве собственности должнику, заявление ФИО3 и ФИО2 правильно рассмотрено судом первой инстанции в рамках дела о несостоятельности (банкротства) ЖСК «Камчатский».

Согласно статье 289 ГК РФ собственнику квартиры в многоквартирном доме наряду с принадлежащим ему помещением, занимаемым под квартиру, принадлежит также доля в праве собственности на общее имущество дома (статья 290). 

В силу пункта 1 статьи 290 ГК РФ собственникам квартир в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование за пределами или внутри квартиры, обслуживающее более одной квартиры. 

В соответствии с частью 1 статьи 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно: помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы); иные помещения в данном доме, не принадлежащие отдельным собственникам и предназначенные для удовлетворения социально-бытовых потребностей собственников помещений в данном доме, включая помещения, предназначенные для организации их досуга, культурного развития, детского творчества, занятий физической культурой и спортом и подобных мероприятий; крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения. 

В пункте 1 Правил содержания общего имущества, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (редакции, действовавшей на дату регистрации права собственности за должником), указано, что в состав общего имущества включаются: а) помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом многоквартирном доме (далее - помещения общего пользования), в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование); б) крыши; в) ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции); г) ограждающие ненесущие конструкции многоквартирного дома, обслуживающие более одного жилого и (или) нежилого помещения (включая окна и двери помещений общего пользования, перила, парапеты и иные ограждающие ненесущие конструкции); д) механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, в том числе конструкции и (или) иное оборудование, предназначенное для обеспечения беспрепятственного доступа инвалидов в помещения многоквартирного дома (далее - оборудование для инвалидов и иных маломобильных групп населения), находящееся в многоквартирном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения (квартиры); е) земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом и границы которого определены на основании данных государственного кадастрового учета, с элементами озеленения и благоустройства; ж) иные объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, включая трансформаторные подстанции, тепловые пункты, предназначенные для обслуживания одного многоквартирного дома, коллективные автостоянки, гаражи, детские и спортивные площадки, расположенные в границах земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом. 

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» (далее - Постановление № 64) право общей долевой собственности на общее имущество принадлежит собственникам помещений в здании в силу закона вне зависимости от его регистрации в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что правовой режим помещений, исходя из представленных в материалы этого обособленного спора доказательств, исключает их отнесение к общему имуществу собственников помещений многоквартирного дома, поскольку:

- факт указания в документации технического учета на назначение спорных помещений в качестве «Технические» не является основанием для автоматического определения их как общедолевой собственности;

- с учетом выводов содержащегося в деле правоустанавливающих документов экспертного заключения десятый этаж здания по адресу ул. Камчатская, 2 корпус 1, не является сооружением по жизнеобеспечению всего дома и называется «техническим» формально;

- в рамках дела № А70-11267/2011 установлено, что ООО «Стройка Плюс» возведен 10-ый этаж жилого дома по ул. Камчатской в г. Тюмени, а не технический этаж. Первоначально по проекту предполагалось строительство 9–этажного дома и технического чердака, однако, впоследствии был возведен самостоятельный 10 этаж, поименованный в технических документах как «технический»;

- сам факт нахождения в спорных помещениях инженерных коммуникаций не может служить достаточным основанием для признания на него права общей долевой собственности домовладельцев;

- все инженерные сети, узлы, обеспечивающие и обслуживающие весь многоэтажный дом, находятся именно в подвальном помещении дома и на первом этаже;

- из материалов дела правоустанавливающих документов, представленных государственным регистратором, следует, что право собственности было зарегистрировано без помещений машинных отделений и лестничных площадок.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что в материалах дела отсутствуют доказательства использования спорных помещений в целях обслуживания жилого дома и нужд собственников квартир дома с учетом пункта 1 Правил содержания общего имущества, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491. Доказательств того, что спорные помещения имели и имеют вспомогательное функциональное значение, когда-либо использовалось собственниками указанного многоквартирного дома в качестве общего имущества, заявителями представлено не было. Спорные помещения имеют самостоятельное функциональное значение.

При повторном рассмотрении обособленного спора суд апелляционной инстанции находит сформулированные в обжалуемом определении выводы ошибочными, исходя из следующего.

В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 19.05.2009 № 489-О-О, на которое обоснованно сослался суд первой инстанции, отмечено, что к общему имуществу домовладельцев относятся помещения, предназначенные для обслуживания нескольких или всех помещений в доме и не имеющие самостоятельного назначения. Одновременно в многоквартирном доме могут быть и иные помещения, которые предназначены для самостоятельного использования. Они являются недвижимыми вещами как самостоятельные объекты гражданских прав, в силу чего их правовой режим отличается от правового режима помещений, установленного в пункте 1 статьи 290 ГК РФ и части 1 статьи 36 ЖК РФ.

В этой связи суд первой инстанции правильно заключил, что в предмет исследования по настоящему спору, в том числе, входит установление правового режима помещений, а именно: для каких целей предназначались первоначально помещения, используются ли помещения для обслуживания нескольких или всех помещений в доме или имеют самостоятельное назначение.

 В предмет спора входит также установление материально-правового основания приобретения  жилищно-строительным кооперативом права собственности на часть многоквартирного дома, построенного за счет его пайщиков.

Как следует из материалов дела, строительство 9 и 10 этажа многоквартирного дома, в котором расположены спорные помещения, производилось ООО «Стройка Плюс», что подтверждается вступившим в законную силу решениями Арбитражного суда Тюменской области от 08.08.2012 года по делу № А70-2379/2012 и от 11.11.2013 года по делу № А70-5885/2013.

Кроме того, судебными актами по делу № А70-3581/2015 установлено, что в 2010 году ЖСК «Камчатский» от ООО «Научно-технический центр» для завершения строительства и ввода в эксплуатацию был передан объект незавершенного строительства - жилой дом по адресу: 

<

...>, который по проекту является 9-ти этажным с техническим этажом и мягкой кровлей. 

На момент передачи заявителю данного объекта фактически возведено 7 этажей, не завершен 8 этаж - нет перекрытия 2 секции. 

Для завершения строительства многоквартирного дома ЖСК «Камчатский» привлек ООО «Стройка Плюс» на основании договора строительного подряда от 20 мая 2011 года  № 2. 

Эти обстоятельства никем из участвующих в деле лиц не оспариваются.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Тюменской области от 13.01.2012 по делу № А70-11267/2011 удовлетворены требования Главного управления строительства и жилищно-коммунального хозяйства Тюменской области, ООО «Стройка Плюс» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде предупреждения. Основанием к принятию указанного решения послужили следующие обстоятельства:

20.05.2011 ЖСК «Камчатский» и ООО «Стройка Плюс» (далее - Подрядчик) заключен договор строительного подряда № 2, по которому Подрядчик обязуется в установленный договором срок по заданию Заказчика завершить строительство вышеуказанного жилого дома по ул. Камчатская в г. Тюмени. 

Согласно положениям вышеуказанного Договора строительного подряда, право Заказчика на проведение строительных работ подтверждается разрешением на строительство №RU 72304000-73-рс от 26.05.2010. 

Кроме того, в Приложении № 1 к Договору указывается объемы, перечень и стоимость строительно-монтажных работ, необходимых для завершения строительства многоэтажного многоквартирного дома по ул. Камчатская. 

В частности, в соответствии с Приложением № 1 к Договору от 20.05.2011 ООО «Стройка Плюс» должно выполнить работы по кирпичной кладке наружных и внутренних стен 9-го и технического этажа здания, монтаж железобетонных плит перекрытия 9-го и технического этажа здания. 

На вышеуказанный объект капитального строительства государственным автономным учреждением Тюменской области «Управление государственной экспертизы проектной документации» 23.03.2009 г. выдано положительное заключение государственной экспертизы № 72-1-4-1059-08. 

Согласно данному заключению экспертизы, этажность здания – 9 этажей. Заявитель в ходе осмотра установил, что ответчиком выполняются работы по кирпичной кладке 9-го и 10-го жилых этажей и по монтажу перекрытий 9-го и 10-го жилых этажей, то есть – имеет место нарушение проектной документации в виде строительства не предусмотренного проектом 10-го жилого этажа здания. Данные осмотра зафиксированы в акте осмотра объекта капитального строительства от 10 октября 2011 г.

Исходя из указанных обстоятельств суд в решении от 13.01.2012 по делу № А70-11267/2011 счёл доказанным факт строительства ответчиком 10-го этажа жилого дома по ул. Камчатской в г. Тюмени, а не технического этажа, что является нарушением требований проектной документации на указанный объект капитального строительства. При этом судом учтено, что на объект капитального строительства с измененными технико-экономическими в части этажности здания, общей площади, строительного объёма, ООО «Стройка Плюс» не представлена утвержденная в установленном законом порядке проектная документация. Так же не представлено разрешение на строительство с измененными технико-экономическими показателями в части этажности здания, общей площади, строительного объёма.

В рамках настоящего обособленного спора судом первой инстанции было установлено, что проектная документация на многоквартирный жилой дом не может быть представлена.

Материалы дела не содержат доказательств внесения изменений в проектную документацию в отношении технического этажа, на котором расположены спорные помещения.

Более того, в соответствии с письмом № 365 от 16.07.2010 ООО «Новый дом – Проект» на запрос ЖСК «Камчатский» (о возможности использования технического этажа чердака 9-этажного 96-квартирного жилого дома по адресу: 

<

...>, для размещения в нем квартир или офисов) проектная организация сообщила, что в связи с нормами проектирования подобных помещений, эксплуатация их с иной целью, кроме обслуживания инженерных коммуникаций, запрещена. В них запроектирована и выполнена прокладка сетей, обеспечивающих нижележащие этажи: теплом, горячей и холодной водой и т.д. Кроме того, по нормативам необходимо строительство второго лифта в каждом подъезде, что нерационально, так как потребует занять жилую площадь уже построенного дома, переработать проект и провести повторную его экспертизу. Как авторы проекта ООО «Новый Дом – Проект» возражает против переработки проекта. 

Как ведущий авторский надзор за строительством организация общество не гарантирует сохранность несущей способности здания после подобной реконструкции (л.д. 61 т. 210).

Как усматривается из Акта обследования технического этажа от 07.03.2017 (л.д. 83 т. 210), составленного комиссионно с участием управляющего ТСН «Камчатское-1» ФИО9, члена правления ТСН «Камчатское-1» ФИО10, а также собственников жилых помещений, при обследовании и осмотре технического этажа и фотографировании выявлено:

- канализационные стояки в количестве 12 штук и стояки канализационные закольцованные, проходящие по потолку технического этажа;

- стояки холодной и горячей воды, проходящие в техническом этаже и также закольцованные, для сброса воды;

- система отопления проходит по техническому этажу и имеет поворотные стояки для отопления жилых помещений, находящихся на 1 и 9 этажах многоквартирного жилого дома;

- на техническом этаже имеются разводящие кабеля для электроснабжения всего жилого дома и распределительные щиты (выносная регулировка управления ВРУ для распределения системы напряжения по всему жилому дому).

Согласно техническому паспорту многоквартирного дома № 2 корп. 1 по ул. Камчатская, составленному на 21.07.2012 и в соответствии  с которым дом введен в эксплуатацию , помещения технического этажа указаны как места общего пользования, назначение помещений: технические помещения. Площадь технических помещений (с учетом лестничных клеток – 36,6 кв. м) – 630,1 кв. м, что соответствует сумме площадей спорных помещений (297,6 кв. м + 295,9 кв. м) и площадей лестничных клеток (36,6 кв. м) (л.д. 42 оборот, т. 210).

В соответствии с пунктом 1 статьи 24 Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» технический план представляет собой документ, в котором воспроизведены определенные сведения, внесенные в Единый государственный реестр недвижимости, и указаны сведения о здании, сооружении, помещении, машино-месте, объекте незавершенного строительства или едином недвижимом комплексе, необходимые для государственного кадастрового учета такого объекта недвижимости, а также сведения о части или частях здания, сооружения, помещения, единого недвижимого комплекса либо новые необходимые для внесения в Единый государственный реестр недвижимости сведения об объектах недвижимости, которым присвоены кадастровые номера.

На основании пункта 10 статьи 27 указанного Федерального закона сведения о помещении или машино-месте, за исключением сведений о площади помещения или машино-места и об их местоположении в пределах этажа здания или сооружения, либо в пределах здания или сооружения, либо в пределах соответствующей части здания или сооружения, указываются в техническом плане на основании представленных заказчиком кадастровых работ разрешения на ввод здания или сооружения, в которых расположено помещение или машино-место, в эксплуатацию, проектной документации здания или сооружения, в которых расположено помещение или машино-место, проекта перепланировки и акта приемочной комиссии, подтверждающего завершение перепланировки.

Сведениями о внесении изменений в проектные решения при вводе многоквартирного дома в эксплуатацию суд не располагает.

Таким образом, с учетом процитированных положений закона, характеристики технических помещений, отраженные в техническом плане, представленном при вводе в эксплуатацию,   предполагаются соответствующими проектной документации на многоквартирный жилой дом.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание обстоятельства, установленные судами при рассмотрении дела А70-3581/2015 по заявлению ЖСК «Камчатский» к Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области о признании незаконным сообщения от 27 декабря 2014 г. № 01/643/2014-13/34483 об отказе в государственной регистрации права собственности на нежилое помещение.

Из решения Арбитражного суда Тюменской области от 25.08.2015 по делу № А70-3581/2015 и постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2015 по тому же делу установлено, что в сообщении от  27.12.2014 № 01/643/2014-13/34483 Управление отказало Кооперативу в государственной регистрации права собственности на указанное выше нежилое помещение. 

Основанием отказа послужило то, что Кооператив не представил документы, подтверждающие возникновение права собственности ЖСК «Камчатский» на вышеуказанный объект недвижимого имущества - нежилое помещение общей площадью 295,9 кв.м, технический этаж, расположенного в многоквартирном жилом доме по ул. Камчатская, 2, корпус 1.

Из судебных актов следует, что согласно ответу от 17.12.2014 № 14-21/114-1926 филиала ФГБУ «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» по Тюменской области: «в разделе технического плана помещения «Заключение кадастрового инженера» указана информация о том, что нежилое помещение, расположенное по адресу: 

<

...>, является местом общего пользования многоквартирного дома с кадастровым номером 72:23:0222001:7055. Заявлений об изменении уникальных и дополнительных характеристик объекта недвижимости с кадастровым номером 72:23:0222001:7952 в филиал ФГБУ «ФКП Росреестр» по Тюменской области не поступало».

Выводы о правомерности отказа регистрирующего органа в регистрации права собственности ЖСК «Камчатский» на одно из спорных помещений, сформулированные судами в рамках дела А70-3581/2015, касаются нежилого помещения, площадью 295,9 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7952, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>.

Между тем, суд апелляционной инстанции, с учетом данных в судебном заседании 28.09.2017 пояснений представителя ФИО2, исходит из того, что спорные помещения располагаются на одном уровне в двух симметричных секциях (1 и 2 подъезды) многоквартирного дома (это также подтверждается копиями кадастровых паспортов, л.д. 30, 125 т. 209) и запроектированы, согласно проектной документации, единообразно. Поэтому распространение правовых выводов, сформулированных в рамках дела А70-3581/2015, на нежилое помещение, площадью 297,6 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7951, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>, не исключается. Унифицированный подход к устройству технического этажа в целом (вне зависимости от разбивки дома на секции) предполагается. Иное из материалов этого дела не усматривается.

Спорный многоквартирный жилой дом вводился в эксплуатацию в 2013 г. с конкретным кадастровым описанием, соответствующим проектной документации, в отношении которой, как уже было сказано, изменения не вносились.

 Более того, проектная организация, осуществляющая авторский надзор за строительством, в ответ на запрос ЖСК «Камчатский» прямо указала на невозможность корректировки проекта.

Во исполнение определения от 30.03.2017 о предоставлении информации о внесении изменений в технические характеристики помещений, расположенных в жилом доме по адресу: 

<

...>, площадью 295,9 кв.м. (кадастровый номер 72:23:0222001:7952) и площадью 297,6 кв.м. (кадастровый номер 72:23:0222001:7951) Управлением Росреестра по Тюменской области письмом от 20.04.2017 № 03-16/17-708 сообщено следующее.

Сведения об объекте недвижимости (помещении), расположенном по адресу: 

<

...>, кадастровый номер - 72:23:0222001:7951, площадь - 297.6 кв.м., назначение - нежилое помещение, номер этажа - технический этаж, внесены в кадастр недвижимости 24.04.2014 на основании заявления о постановке на государственный кадастровый учет объекта недвижимости от 07.04.2014 № 30-851039 и технического плана помещения от 07.04.2014, подготовленного кадастровым инженером ФИО11

Сведения об объекте недвижимости (помещении), расположенном по адресу: 

<

...>, кадастровый номер - 72:23:0222001:7952, площадь - 295.9 кв.м., назначение - нежилое помещение, номер этажа - технический этаж, внесены в кадастр недвижимости 24.04.2014 на основании заявления о постановке па государственный кадастровый учет объекта недвижимости от 07.04.2014 № 30-851031 и технического плана помещения от 07.04.2014, подготовленного кадастровым инженером ФИО11 

Документов, подтверждающих изменение технических характеристик у вышеуказанных объектов недвижимости в орган регистрации не поступало (л.д. 34 т. 211).

Суд еще раз акцентирует внимание на том, что по техническому плану многоквартирного дома предусматриваются подвальные помещения, 9 этажей (с жилыми и нежилыми помещениями как объектами самостоятельного назначения) и отдельно предусматривается технический этаж, в отношении которого сделано примечание «Места общего пользования (сокращенно – МОП)». На техническом этаже, судя по акту комиссионного осмотра с участием представителей ТСН «Камчатское-1» и собственников квартир, располагается инженерное оборудование и коммуникации. В установленном порядке достоверность этого акта ЖСК «Камчатский» не опровергнута. 

Оснований не доверять указанному акту суд апелляционной инстанции не усматривает. Как усматривается из воспринятого судом первой инстанции технического описания 10 этажа (экспертное заключение от 22.06.2015, выполненное АНО «Независимая экспертиза Сибири»), в рассматриваемых помещениях из технических устройств смонтированы только приборы отопления, приборов водоотведения, водопотребления, электроприемников не установлено. Инженерное оборудование, обслуживающее более одной квартиры многоквартирного дома, на данном этаже не располагается.

При отмеченных противоречиях между актом обследования помещений от 07.03.2017, возможность доступа в которые со стороны ТСН «Камчатское-1» прямо указана в тексте акта, а ЖСК «Камчатский» не оспорена, и процитированными выводами экспертного заключения, суд апелляционной инстанции придает значение буквальному содержанию акта с поименованным в нем перечнем инженерного оборудования. А выводы экспертов о том, что инженерное оборудование, обслуживающее более одной квартиры многоквартирного дома, на данном этаже не располагается, в заключении исчерпывающим образом не мотивированы и не обоснованы. 

Кроме того, в п. 6.2 экспертного заключения № 2/14 от 22.06.2014 указано следующее: при определении функционального назначения помещений в качестве помещений общественного назначения следует уточнить тот факт, что помещения 10 этажа в настоящий момент являются нежилыми. Подтверждения того, что разрешение на строительство и проектная документация предусматривали строительство нежилых помещений и возможность их отчуждения в результате гражданско-правовых сделок, не имеется. Сведения об изменениях в проектную документацию, прошедшую в установленном порядке государственную экспертизу, в части строительства нежилых помещений, не предоставлены (л.д. 109 т. 209).

В заключении сделан вывод, что для использования исследуемых помещений 10 этажа в качестве помещений общественного назначения требуется провести реконструкцию помещений и инженерных систем, выполнив следующие мероприятия:

- демонтировать трубопроводы канализации, проложенные по потолку помещений, смонтировав вытяжные части стояков через перекрытие 10 этажа;

- выполнить строительство ограждений вспомогательных помещений (санузлов, коридоров и т.д.);

- выполнить монтаж систем электроснабжения и освещения с учетом принимаемых объемно-планировочных решений;

- выполнить строительство вентиляционных вытяжных шахт;

- разработать и в установленном порядке согласовать специальные технические условия, позволяющие использовать рассматриваемые помещения в качестве определенной группы общественных помещений с отступлением от требований нормативных актов и документов. 

 Только исходя из предполагаемого выполнения указанных мероприятий ,  экспертами сочтено возможным использовать помещения 10-го этажа жилого дома по адресу: ул. Камчатская, 2, корп. 1 в качестве помещений для общественного пользования: учреждений органов управления, а также административных учреждений, административных подразделений фирм, организаций, предприятий, а также фирм и агентств (л.д. 114-115 т. 209).

Таким образом, экспертным путем констатировано отступление от проекта при устройстве спорных помещений. 

Допущение экспертами будущего  переустройства технических помещений в помещения общественного назначения само по себе не создает никаких юридических последствий и правового основания для возникновения и оформления за ЖСК «Камчатский» права собственности на них.

Отмеченное ранее нарушение проектной документации, исходя из которого в заключении допускается возможность придания техническому этажу качеств, присущих отдельному нежилому помещению административного назначения, само по себе не предполагает изменение правового режима спорных помещений, нежели объектов общего имущества многоквартирного дома.

Проект предусматривал устройство технического  этажа, с конкретно заданной высотой и иными параметрами.

Между тем, внесение изменений    в проект и переустройство инженерных систем всего здания фактически не производились.

  Именно с учетом этих обстоятельств следует оценивать экспертное заключение № 2/14 от 22.06.2014. 

Сам по себе факт ввода многоквартирного дома в эксплуатацию с отступлениями от проектных параметров является безусловным нарушением, которое не может обусловливать возможность оформления за ЖСК «Камчатский» права собственности на помещения технического этажа  общего пользования. 

Оценив в совокупности и взаимной связи представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что спорные объекты:

нежилое помещение, площадью 297,6 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7951, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>,

и нежилое помещение, площадью 295,9 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7952, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...> – являются объектами общей долевой собственности, правовой режим которых основан на нормах, содержащихся в статьях 289, 290 ГК РФ, статье 36 ЖК РФ, Правилах содержания общего имущества, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491.

Как следует из материалов дела, ЖСК «Камчатский» при подаче заявлений на государственную регистрацию за собой права собственности на указанные помещения предоставило в регистрирующий орган кадастровые паспорта, экспертное заключение от 22.06.2014 и разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (расписки в получении документов из копий регистрационных дел - л.д. 28, 123 т. 209).

Основания приобретения права собственности на имущество перечислены в статье 218 ГК РФ. К ним, в том числе, относится создание лицом вещи для себя.

ЖСК «Камчатский» не объявлено ни одно из предусмотренных названной статьей оснований, в силу которых кооператив считает себя собственником спорных помещений.

Наличие договора подряда на достройку многоквартирного дома, заключенного с ООО «Стройка Плюс», само по себе не наделяет заказчика - ЖСК «Камчатский» правом собственности на объект строительства.

В процессе рассмотрения обособленного спора в суде первой инстанции заявители указывали, что многоквартирный жилой дом со спорными помещениями строился на средства паенакоплений граждан, а ЖСК «Камчатский» какого-либо финансового участия в отношении конкретных помещений не проявлял.

В условиях объявленных истцами возражений на предмет источников финансирования достройки многоквартирного дома и спорных помещений, в частности, на ЖСК «Камчатский» в силу статьи 65 АПК РФ перешло бремя опровержения соответствующих обстоятельств. Кооперативу следовало доказать, что строительство спорных помещений осуществлялось за его счет, тем самым исключить заявление  собственников помещений об обратном.

Член жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива, другие лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанное имущество (пункт 4 статьи 218 ГК РФ).

Из материалов дела усматривается, что спорное имущество носит вспомогательный характер и предназначено для совместного использования собственниками жилых помещений в общих интересах эксплуатации общего инженерного оборудования, обслуживающего более одного помещения в здании.

Согласно пункту 1 статьи 123.2 ГК РФ потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

ЖСК «Камчатский» является потребительским кооперативом и не занимается осуществлением предпринимательской деятельностью, за исключением приносящей доход деятельности для достижения уставных целей. 

Статус ЖСК «Камчатский» не предполагает извлечение прибыли как самостоятельную цель.

Соответственно, при объявленных истцами возражениях, ЖСК «Камчатский» должен раскрыть источники финансирования, не связанные с паевыми и членскими взносами членов кооператива и иными лицами, за счет которых были построены спорные здесь нежилые помещения. Таких доказательств не представлено.

Само по себе разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, которое было представлено ЖСК «Камчатский» в регистрирующий орган, не создает установленных статьей 17 Федерального закона от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (действовал на дату государственной регистрации 16.09.2016) правовых оснований для регистрации права собственности на недвижимое имущество. Значение этого документа состоит лишь в подтверждении создания многоквартирного дома как недвижимой вещи для целей кадастрового и технического учета, что само по себе не обосновывает притязания на имущество в составе многоквартирного дома.

Таким образом, ЖСК «Камчатский» не доказаны основания возникновения права собственности на спорное имущество.

Кроме того, как указано ранее, спорные помещения являются общим имуществом собственников помещений многоквартирного дома и в силу такого правового режима не могут выступать самостоятельным объектом права собственности отдельно взятого лица.

 Изменение устройства систем общего инженерного оборудования вызывает возражения со стороны проектной организации, создает обоснованные сомнения в безопасности здания после этого, обременяет собственников жилых помещений рисками  возложения на них расходов на приведение  технического этажа в соответствие с проектной документацией, а также  рисками использования верхнего этажа здания (с неконтролируемым  использованием подъездов в доме)  под цели, не предусмотренные проектом и общим назначением жилого здания, которые принимались во внимание лицами при вступлении в отношения по оплате паев на его строительство . 

Нарушение подрядчиком проектной документации при строительстве  технического этажа здания,  необоснованно допущенное ЖСК «Камчатский», не является основанием возникновения права собственности ЖСК «Камчатский» на такой этаж.

Об этом же сделаны выводы в постановлении от  05 февраля 2013 года Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу  № А70-7956/2009.

Заявитель просит признать право собственности ЖСК «Камчатский», зарегистрированное в отношении спорных помещений 16.09.2016, отсутствующим.

По общему правилу, иск к конкретному ответчику подлежит удовлетворению, если судом будут установлены факты наличия у истца права (законного интереса) и факт нарушения или оспаривания ответчиком этого права (интереса).

В силу статьи 11 ГК РФ и статьи 4 АПК РФ защите подлежит нарушенное или оспоренное право, или законный интерес.

Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, то лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты.

Избранный способ защиты в случае удовлетворения требований истца должен привести к восстановлению его нарушенных или оспариваемых прав.

В абзаце 3 пункта 3 совместного постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» указано следующее. Принимая решение, суд в силу части 1 статьи 168 АПК РФ определяет, какие нормы права следует применить к установленным обстоятельствам. Согласно пункту 3 части 4 статьи 170 АПК РФ арбитражный суд указывает также в мотивировочной части решения мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались лица, участвующие в деле. В этой связи ошибочная ссылка истца в просительной части искового заявления на взыскание убытков и не подлежащие применению, по мнению суда, в данном деле нормы права сама по себе не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

При разрешении спора суд не связан правовым обоснованием иска; определение правовых норм, подлежащих применению к спорным правоотношениям, входит в компетенцию суда. На основании пункта 1 статьи 133, пункта 1 статьи 168 АПК РФ с учетом обстоятельств, приведенных в обоснование иска, суды должны самостоятельно определять характер спорного правоотношения, возникшего между сторонами по делу, а также нормы законодательства, подлежащие применению. Изложенный правовой подход содержится также в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.11.2010 № 8467/10.

В пункте 52 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (далее - Постановление № 10/22) разъяснено, что в случаях, когда запись в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним нарушает право истца, которое не может быть защищено путем признания права или истребования имущества из чужого незаконного владения, оспаривание зарегистрированного права или обременения может быть осуществлено путем предъявления иска о признании права или обременения отсутствующими.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что владение спорными помещениями собственниками помещений в многоквартирном доме не утрачено, о чем прямо объявлено в исковом заявлении.

Согласно пункту 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» (далее - Постановление № 64) право общей долевой собственности на общее имущество принадлежит собственникам помещений в здании в силу закона вне зависимости от его регистрации в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

При установленных здесь обстоятельствах заявители в силу закона являются долевыми сособственниками спорных помещений, относящихся, как установлено выше, к общему имуществу. Отсутствие государственной регистрации права общей долевой собственности соответствующий правовой режим такого имущества не меняет.  

Законный интерес собственников помещений многоквартирного дома в сохранении режима общей долевой собственности на спорное имущество путем исключения записи о государственной регистрации права индивидуальной собственности ЖСК «Камчатский» является очевидным.

Принимая во внимание сохранение владения указанными объектами общего имущества, и возникновении права общей долевой собственности независимо от его государственной регистрации  суд апелляционной инстанции пришел к выводу о нарушении прав и законных интересов заявителей регистрацией за ЖСК «Камчатский» права собственности на спорное имущество.

 Допустимость при данных конкретных обстоятельствах такого способа защиты прав заявителей подтверждается практикой вышестоящего суда (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.09.2015 по делу № А70-15633/2014).

На основании изложенного суд апелляционной инстанции отменяет определение Арбитражного суда Тюменской области от 27 июня 2017 года по делу №  А70-11683/2013 и принимает новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В связи с удовлетворением апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ взыскиваются с ЖСК «Камчатский».

Руководствуясь п. 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу удовлетворить. Определение Арбитражного суда Тюменской области от 27 июня 2017 года по делу №  А70-11683/2013 отменить, разрешить вопрос по существу  принятием нового судебного акта.

Признать отсутствующим зарегистрированное право жилищно-строительного кооператива «Камчатский» на:

- нежилое помещение, площадью 297,6 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7951, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>;

- нежилое помещение, площадью 295,9 кв.м., с кадастровым номером 72:23:0222001:7952, расположенное на техническом этаже жилого дома по адресу: 

<

...>.

Взыскать с жилищно-строительного  кооператива «Камчатский» в пользу ФИО2 3000 руб. расходов на оплату государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

Н.А. Шарова

 

Судьи

 

О.В. Зорина

 

М.В. Смольникова