АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОРОНЕЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

г. Воронеж                                                                                          Дело № А14-10346/2024

«07» октября 2024 г.

Арбитражный суд Воронежской области в составе судьи Ливенцевой Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Серединой О.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

открытого акционерного общества «ГАЗПРОМ ГАЗОРАСПРЕДЕЛЕНИЕ ВОРОНЕЖ», г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области,                     г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третье лицо: 1. Общество с ограниченной ответственностью «КАТОД ЗАЩИТА»,                         г. Санкт-Петербург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

2. Общество с ограниченной ответственностью «Бейс Пром Электро»,                г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

3. Общество с ограниченной ответственностью «ПРОМЫШЛЕННЫЕ СИСТЕМЫ», г. Саранск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

4. Общество с ограниченной ответственностью «Поволжский Центр РТИ», г. Самара (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

5. Общество с ограниченной ответственностью «АЛЬЯНС», г. Санкт-Петербург (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>)

6. Общество с ограниченной ответственностью «ПАРТНЕР-СК»,                      г. Санкт-Петербург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

7. Общество с ограниченной ответственностью «ГАЗКИП», г. Саранск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

8. Общество с ограниченной ответственностью «МЕРКУРИЙ», г. Пенза (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

9. Общество с ограниченной ответственностью «КОМПЛЕКТАЦИЯ»,                 г. Санкт-Петербург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

10. Общество с ограниченной ответственностью «ИТАТЕХ», г. Санкт-Петербург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным и отмене решения от 20.03.2024 № 036/07/3-280/2024, 

при участии в заседании: 

от заявителя - ФИО1 представитель по доверенности от 09.01.2024 № 14, диплом, паспорт,

от Воронежского УФАС России - ФИО2 государственный инспектор по доверенности от 21.08.2024 № ДЧ/6041/24, диплом, служебное удостоверение, 

от иных участвующих в деле - представители не явились, извещены надлежащим образом,

установил:

открытое акционерное общество «ГАЗПРОМ ГАЗОРАСПРЕДЕЛЕНИЕ ВОРОНЕЖ» (далее – заявитель, ОАО «ГАЗПРОМ ГАЗОРАСПРЕДЕЛЕНИЕ ВОРОНЕЖ», Общество) обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Воронежское УФАС России) о признании незаконным и отмене решения от 20.03.2024 № 036/07/3-280/2024, вынесенного Воронежским УФАС России по жалобе ООО «КАТОД ЗАЩИТА». 

В судебное заседание 30.09.2024 третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, явку представителей не обеспечили.

Судом в порядке ст. 156, 200 АПК РФ, судебное заседание проводилось в отсутствие третьих лиц. 

Представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении. 

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в ранее представленном отзыве.

В судебном заседании 31.01.2022 в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 17 час. 00 мин. 07.10.2024. Информация о времени и месте продолжения судебного заседания размещалась в информационном окне в сети Интернет на сайте Арбитражного суда Воронежской области.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО «Газпром газораспределение Воронеж» относится к числу лиц,  закупочная деятельность которых регламентируется требованиями  Федерального закона № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ).

20.06.2023 решением Совета директоров ОАО «Газпром газораспределение Воронеж» утверждено Положение о закупках товаров, работ, услуг, разделом 14 которого предусмотрена возможность проведения маркетинговых исследований. 

Маркетинговые исследования в силу пункта 1.2.37 Положения относятся к числу неконкуретных способов проведения закупки. Пунктами 5.2.2.1 и 14.12 Положения о закупке предусмотрена возможность проведения заказчиком закрытого маркетингового исследования.

Согласно п. 5.8.9. Положения о закупке маркетинговые исследования могут проводиться Заказчиком в случае, если условия закупки исходя из ее специфики (особенностей) не предполагают соблюдения, хотя бы одного из условий, предусмотренных статьей 3 Закона о закупках и пунктами 1.2.31, 1.2.32 для отнесения закупки к конкурентной, а именно в случаях если:

-   сведения о закупке не подлежат размещению в единой информационной системе в соответствии с Законом о закупках;

-   сведения о закупке Заказчик вправе не размещать в единой информационной системе в соответствии с настоящим Положением;

-   проводится закупка товаров, работ или услуг, ограниченных в свободном обороте на товарных рынках в соответствии с требованиями действующего законодательства (оружие, взрывчатые вещества и материалы, продукция двойного назначения и пр.) среди ограниченного круга участников, допущенных к данной деятельности;

-     проводится закупка товаров, работ и услуг в целях обеспечения безопасности, включая обеспечение информационной безопасности (систем охраны, защиты от несанкционированного вмешательства, антитеррористической защищенности и пр.) особо опасных, критически важных производственных объектов и объектов инфраструктуры, Компаний Группы Газпром межрегионгаз, публичное размещение информации о которых несет риски раскрытия подходов к обеспечению безопасности, ее критических элементов, а также позволит идентифицировать исполнителей;

-  проводится закупка товаров, работ или услуг на товарных рынках, где спрос на товар (работу, услугу) превосходит предложение и/или договор заключается на условиях продавцов (исполнителей работ, услуг) по устанавливаемым ими правилам (рынок продавца);

-     проводится закупка товаров, работ или услуг, оборот которых в силу сложившиеся деловых обычаев или правил, установленных саморегулируемыми организациями участников рынка, осуществляется с применением особых механизмов размещения заказа, включая использование специализированных информационных систем и Интернет-платформ;

-     проводится закупка товаров, работ или услуг для целей реализации стратегических инвестиционных проектов Компаний Группы Газпром межрегионгаз, публичное размещение извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке, несет значительные экономические риски для Заказчика, превышающие потенциальный эффект от приглашения к участию в закупке дополнительных участников;

-     проводится закупка товаров, работ или услуг в электронной форме, потенциальными исполнителями по которой могут быть лица, не являющиеся резидентами Российской Федерации, и которые в силу правил функционирования единой информационной системы и положений нормативных правовых актов не могут зарегистрироваться и подавать заявки для участия в конкурентных закупках в электронной форме на российских электронных площадках;

-     проводится закупка товаров, работ, услуг, участниками которой могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, при которой в силу особенностей предмета закупки (в том числе, описание предмета закупки, порядок формирования лота), необходимых сроков удовлетворения потребностей Заказчика, либо целесообразности определения победителя с учётом опыта, квалификации участников закупки, иных критериев, осуществление конкурентной закупки не будет в полной мере соответствовать принципам закупок, определенным настоящим Положением;

-     проводится закупка Квотируемых товаров российского происхождения в целях обеспечения выполнения установленной Постановлением от 03 декабря 2020 г. № 2013 минимальной доли закупок товаров российского происхождения.

Организатором торгов - ОАО «Газпром газораспределение Воронеж» 01.03.2024  на сайте электронной торговой площадке ООО «ЭТП ГПБ», в сети Интернет по адресу: «https://etp.gpb.ru/», а также ЕИС (закрытая часть), было опубликовано извещение о проведении закупки № 32413343702.

Начальная (Максимальная) цена договора составляет 3 450 000,00 руб.

Предметом закупки является поставка уплотнительных материалов для резьбовых соединений.

На участие в данной закупке поступили следующие заявки участников:

№ п/п

Идентификационный номер Участника

Дата и время подачи коммерче

ского предложе ния

Ценовое Предложение с НДС, руб.

Ценовое Предложение

без НДС,

руб.

Срок поставки товара

1

 

Участник № 1 ООО "БП ЭЛЕКТРО"

12.03.2024 09:54:38

3 389 280,00

2 824 400,00

5 календарных дней с момента заключения договора

2

 

Участник № 2 ООО

"ПРОМЫШЛЕННЫЕ СИСТЕМЫ"

12.03.2024 09:56:44

3 312 000,00

2 760 000,00

на 5 календарный день с момента заключения договора

3

Участник № 3 ООО "ПОВОЛЖСКИЙ ЦЕНТР РТИ"

11.03.2024 16:33:22

3 168 480,00

2 640 400,00

10 календарных дней с момента подписания договора

4

 

Участник № 4 ООО "АЛЬЯНС"

12.03.2024 09:57:26

2 426 040,00

2 021 700,00

на 5й календарный день с даты заключения договора

5

 

Участник № 5 ООО "ПАРТНЕР-СК"

12.03.2024 09:58:46

2 616 480,00

2 180 400,00

на 5 календарный день с момента заключения договора

6

Участник № 6 ООО "КАТОД ЗАЩИТА"

12.03.2024 09:56:31

2 538 648,00

2 115 540,00

На 5 календарный день с момента заключения договора

7

 

Участник № 7 ООО ТАЗКИП"

12.03.2024 09:56:09

2 456 400,00

2 047 000,00

единовременная поставка: на 5-й календарный день с момента заключения договора

8

 

Участник № 8 ООО "МЕРКУРИЙ"

12.03.2024 07:38:38

3 450 000,00

2 875 000,00

на 5-й календарный день с момента заключения договора

9

 

Участник № 9 ООО

"КОМПЛЕКТАЦИЯ"

12.03.2024 08:52:34

3 450 000,00

2 875 000,00

На 5 календарный день с момента заключения договора

10

Участник № 10 ООО "ИТАТЕХ"

12.03.2024 09:58:33

2 550 240,00

2 125 200,00

на 5 (Пятый) календарный день с момента заключения договора

В антимонопольный орган поступила жалоба ООО «КАТОД ЗАЩИТА» на действия заказчика при проведении закрытых маркетинговых исследований в электронной форме на право заключения договора на поставку уплотнительных материалов для резьбовых соединений (номер извещения на электронной площадке 32413343702).

В качестве доводов жалобы указано, что требование о наличии у участника закупки опыта поставки именно в адрес ОАО «Газпром газораспределение Воронеж и (или) его филиалов нарушает принцип равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованности ограничений конкуренции (п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона о закупках). Предоставляя договоры поставки, подтверждающие наличие опыта поставки аналогичного товара другим контрагентам, поставщик, по мнению ООО «КАТОД ЗАЩИТА» в полной мере сможет подтвердить опыт поставки аналогичной продукции. Предметом закупки - является поставка уплотнительных материалов для резьбовых соединений. Для поставки данного вида товара, не обладающего какой-либо спецификой, не требуется в принципе наличие или отсутствие опыта доставки аналогичной продукции. Документацией о закупке не установлено требование на какую сумму должны быть предоставлены договоры, что является установлением неизмеряемого параметра.

Указанная жалоба ООО «КАТОД ЗАЩИТА» была признана антимонопольным органом соответствующей требованиям, предусмотренным частью 6 статьи 18.1 Закона «О защите конкуренции» и принята к рассмотрению комиссией Воронежского УФАС России.

Решением комиссии Воронежского УФАС России от 20.03.2024 по делу №036/07/3-280/2024 жалоба ООО «КАТОД ЗАЩИТА» на действия ОАО «Газпром газораспределение Воронеж» при проведении закрытых маркетинговых исследований в электронной форме на право заключения договора на поставку уплотнительных материалов для резьбовых соединений (номер извещения на электронной площадке 32413343702), признана обоснованной, в действиях заказчика установлено нарушение требований пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках.

Вместе с тем, учитывая тот факт, что на участие в закупке подано 10 заявок, факт подачи заявителем заявки на участие в закупке, а также тот факт, что указание факта поставки аналогичного товара в адрес иного заказчика не повлечет за собой отклонение заявки, Комиссия Воронежского УФАС России пришла к выводу об отсутствии необходимости выдачи обязательного к исполнению предписания.

Полагая, что решение антимонопольного органа является незаконными, нарушающими права и законные интересы заявителя, последний обратился в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Как указывает заявитель, антимонопольный орган вышел за пределы рассмотрения доводов жалобы. Требования закупочной документации не противоречат друг другу и были понятны ООО «КАТОД ЗАЩИТА», что подтверждается участием последнего в спорной закупке. Пункт 3.5.5 документации указывает лишь на обязанность участника закупки предоставить справку об опыте поставки аналогичных товаров за последние 3 года, предшествующих дате публикации извещения в адрес ОАО «Газпром газораспределение Воронеж» и (или) его филиалов (Форма 3). Таким образом, у участника возникает обязанность по предоставлению Формы 3, в которой участник наряду с прочим, может указать и отсутствие такого опыта. 

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном  Арбитражным процессуальным кодексом. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица (статья 4 АПК РФ).

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания недействительными актов и незаконными действий (бездействий) необходимо одновременное существование указанных в статьи 198 АПК РФ условий: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 АПК РФ). 

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ от 18.07.2011 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон №223-ФЗ, Закон о закупках) целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В силу статьи 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее  - положение о закупке).

Закон № 223-ФЗ не содержит закрытого перечня требований, которые могут предъявляться к участникам и предмету закупки, либо прямого запрета на применение к ним какого-либо требования. Заказчик должен определять их в соответствии с основными целями Закона № 223-ФЗ, в том числе, создавая условия для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективного использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений. По смыслу положений статей 1–3 Закона № 223-ФЗ при организации закупок заказчики не связаны императивным перечнем требований к участникам закупок и могут самостоятельно определять такие требования с учетом имеющих правовое значение целей и принципов, в том числе критерия измеримости (пункт 4 части 1 статьи 3 названного Закона).

При этом принципиальное значение приобретают как равные условия для всех претендентов, исключающие признаки дискриминации и несправедливой конкурентной борьбы, так и эффективное использование заказчиками денежных средств и сокращение их издержек (с учетом показателей цены, качества и надежности). Баланс интересов заказчиков и участников закупок обусловлен именно этими категориями.

К не измеряемым требованиям к участникам закупочных процедур можно отнести те требования, содержание которых не может быть формализовано и однозначно понятно для всех потенциальных участников закупки, требования, которые не могут быть документально подтверждены и (или) не могут применяться в равной степени ко всем участникам закупочной процедуры.

Заказчик является хозяйствующим субъектом, на который распространяется действие Закона о закупках.

При закупке товаров, работ, услуг заказчики должны руководствоваться принципами, установленными в части 1 статьи 3 Закона о закупках, к которым, в том числе относится принцип равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки (п.2 ч.1 ст.3 Закона о закупках).

Согласно ч. 2 ст. 3 Закона о закупках, положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона.

В соответствие с ч. 3.2 ст. 3 Закона о закупках неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

Согласно пункту 4.2 части 1 статьи 23 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), антимонопольные органы наделены полномочиями по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов.

Порядок рассмотрения указанных жалоб установлен статьей 18.1 Закон № 135-ФЗ, которая регламентирует порядок действий антимонопольного органа (процедуру) при рассмотрении жалоб участников закупок, осуществляемых в силу Закона №223-ФЗ, но не определяет основания обращения в антимонопольный орган.

Такие основания для участников торгов предусмотрены частью 10 статьи 3 Закона №223-ФЗ, в соответствии с которой любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Закона №135-ФЗ, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Поскольку спорные маркетинговые исследования проводились в соответствии с положениями Закона N 223-ФЗ, в силу части 10 статьи 3 которого любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 3 Закона №223-ФЗ участником закупки является любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

Вместе с тем, согласно части 2 статьи 18.1 Закон № 135-ФЗ право на обжалование содержания конкурсной документации имеют только лица, подавшие заявку на участие в торгах. Иные лица вправе обжаловать в антимонопольный орган лишь нарушения, связанные с размещением информации о проведении торгов и порядком подачи заявок, если их права или законные интересы могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

Положением о закупках ООО «Газпром газораспределение Воронеж»  предусмотрен такой способ неконкурентной закупки как маркетинговые исследования. Так, в соответствии с п. 14.1.1. Положения о закупках основанием для проведения Организатором маркетинговых  исследований является утвержденный план закупок Компаний Группы Газпром межрегионгаз.

Пункт 14.12.1 Положения определяет, что Заказчик вправе проводить закрытые маркетинговые исследования в электронной или бумажной форме с приглашением к участию в закупке ограниченного круга участников с размещением при этом информации о маркетинговых исследованиях в единой информационной системе либо без размещения в случаях, предусмотренных в части 15 и пункте 3 части 16  статьи 4 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ (закрытые маркетинговые исследования).

В соответствии с пунктом 5.2.2.1 Положения о закупках, предусмотрен следующий способ неконкурентной закупки: маркетинговые исследования (открытые или закрытые, с размещением или без размещения информации о маркетинговых исследованиях).

Раздел 14 Положения о закупках регламентирует порядок проведения маркетинговых исследований, в том числе, проводимых в электронной форме.

Согласно п. 14.4.2 Положения о закупках, Документация о маркетинговых исследованиях должна содержать требования к содержанию, форме, оформлению, составу, сроку действия заявки на участие в маркетинговых исследованиях, инструкцию по ее подготовке.

Согласно п.3.5 Документации Участнику необходимо подготовить заявку в соответствии с перечнем документов, подтверждающих соответствие Участников квалификационным требованиям настоящей Документации о закрытых маркетинговых исследованиях.

В соответствии с п.3.5.5 Документации одним из таких документов является Справка об опыте поставки аналогичных товаров в натуральном выражении за последние 3 (три) года, предшествующие дате публикации Извещения о закупке в адрес ОАО «Газпром газораспределение Воронеж и (или) его филиалов по                                           Форме №3.

Пункт 1.3.3 Документации содержит исчерпывающий перечень квалификационных требований, которым должен соответствовать Участник закупки, а именно:

1.                  Претенденты должны иметь соответствующие производственные мощности, технологическое оборудование, финансовые и трудовые ресурсы, обладать профессиональной компетентностью для производства (поставки) товаров (выполнения работ, оказания услуг), являющихся предметом закупки, а также положительной репутацией.

2.                  Претендент должен осуществить за последний три года, предшествующих дате окончания срока подачи заявок на участие в закрытых маркетинговых исследованиях, поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), аналогичных предмету закупки.

3.                  Претенденты должны обладать правом и возможностью поставки товара, являющегося предметом закупки, иметь необходимые документы, подтверждающие право пользования и владения товаром, находящимся на складе.

4.                  Претендент должен иметь удовлетворительное финансовое положение.

5. Претенденты должны обладать исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением договора Заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности, за исключением случаев закупки на создание произведения литературы или искусства (за исключением программ для ЭВМ, баз данных). Организатор закрытых маркетинговых исследований также вправе установить к Претендентам дополнительные требования, сведения о которых приведены в п. 4.1.29 Информационной карты закрытых маркетинговых исследований.

Так, в п.3.5.20 указано, что прочие документы, подтверждающие соответствие Участников квалификационным требованиям настоящей Документации о закрытых маркетинговых исследованиях, перечень которых приведен в информационной карте (п. 4.1.35) не предусмотрены. Таким образом, среди вышеперечисленного, отсутствует требование об обладании Участником опытом поставки аналогичных товаров в натуральном выражении за последние 3 (три) года, предшествующие дате публикации Извещения о закупке в адрес ОАО «Газпром газораспределение Воронеж и (или) его филиалов.

Пункт 3.5.5 Документации указывает лишь на обязанность Участника предоставить Справку об опыте поставки аналогичных товаров за последние 3 (три) года, предшествующие дате публикации Извещения о закупке в адрес ОАО «Газпром газораспределение Воронеж» и (или) его филиалов (Форма 3).

Таким образом, у участника возникает обязанность по предоставлению Формы 3, в которой участник наряду с прочим, может указать и отсутствие такого опыта. Обязанностью участника является предоставление Формы 3. В случае отсутствия такого опыта, участник вправе указать, что такой опыт отсутствует.

Учитывая изложенное, именно непредоставление такой формы влечет отклонение участника в соответствии с п. 17 Методики анализа и оценки заявок участников закрытых маркетинговых исследований. 

Вопреки доводам ООО «КАТОД ЗАЩИТА» и антимонопольного органа, отсутствие поименованного опыта (Форма 3) не является основанием для отклонения заявки участка закрытых маркетинговых исследований, а положения пункта 1.3.3.2 Документации распространяется на потенциальных участников закупки до проведения процедуры. 

В соответствии с п. 14.12.22 Положения о закупках товаров, работ, услуг ОАО «Газпром газораспределение Воронеж», при проведении закрытого маркетингового исследования перечень потенциальных участников формирует Исполнительный орган по предложению Инициатора закупки.

На основании информации, опубликованной Исполнительным органом в программе АИС Аналитика, Заказчику при организации неконкурентных процедур для приобретения уплотнительных материалов было рекомендовано использовать Форму №3 в качестве получения информации об опыте поставки аналогичного товара в адрес Заказчика и его филиалов. На основании Приказа №СЗ-44 от 19.02.2024 (Приложение к настоящим дополнениям) Заказчик провел исследование рынка уплотнительных материалов на соответствие обязательным требованиям и критериям оценки, указанным в вышеуказанной служебной записке.

Результаты такого исследования были оформлены Протоколом о результатах исследования рынка уплотнительных материалов на соответствие обязательных требованиям и критериям оценки от 19.02.2024 № сз-44.

На основании проведенного анализа рынка, согласованного с Исполнительным органом, Заказчик сформировал документацию о закрытых маркетинговых исследованиях №03-44-2024 на поставку уплотнительных материалов.

Заказчик законно использовал свое право на выбор способа закупки. Законом                N 223-ФЗ заказчикам предоставлено право сформировать свою систему закупок в зависимости от особенностей осуществления деятельности, установив при необходимости дополнительные требования к участникам закупки, направленные в первую очередь на выявление в результате закупочных процедур лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, удовлетворения потребности заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности.

Действующим законодательстве о закупках, Положении о закупках, прямо предусмотрена возможность проведения заказчиком неконкурентных закупок.

Маркетинговые исследования - способ неконкурентной закупки, при котором Заказчик выбирает наиболее выгодные для себя условия исполнения договора из числа предложенных участниками закупки в соответствии с документацией о маркетинговых исследованиях в электронной форме (запросом о возможности осуществить поставку товаров (выполнить работы, оказать услуги), заказом, направляемым потенциальным поставщикам (подрядчикам, исполнителям) путем размещения в специализированных информационных системах или на Интернет-платформах).

Поскольку маркетинговые исследования не являются конкурентной закупкой, то при проведении данной закупки положения Закона о закупках № 223-ФЗ, которые содержат требования к конкурентным закупкам, применению не подлежат.

В результате чего у Заказчика возникает право на установление тех обязательных требований, которые наиболее полно отвечают его потребностям. Таким образом, установление обязательного требования как опыт поставки аналогичных товаров в натуральном выражении за последние 3 (три) года, предшествующие дате публикации Извещения о закупке в адрес ОАО «Газпром газораспределение Воронеж и (или) его филиалов по Форме №3, также не являлся бы нарушением общих принципов Закон № 223-ФЗ, поскольку природа самой закупки не является конкурентной.

Также суд отмечает, что полномочия антимонопольного органа при рассмотрении жалобы на нарушения, указанные в части 10 статьи 3 Закона N 223-ФЗ, ограничены доводами, составляющими предмет обжалования (части 13 статьи 3 указанного Закона). 

В силу пункта 17 «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018, антимонопольный орган не вправе выходить за пределы доводов жалобы, по собственной инициативе устанавливать иные нарушения в действиях (бездействии) заказчика при рассмотрении жалоб.

Исходя из доводов, приведенных в оспариваемом решении антимонопольного органа, усматривается, что комиссия Воронежского УФАС России при рассмотрении жалобы ООО «КАТОД ЗАЩИТА» на действия ОАО «Газпром газораспределения Воронеж» при проведении закрытого маркетингового исследования в электронной форме № 32413343702 по отбору организаций на право заключения договора на поставку уплотнительных материалов для резьбовых, соединений, указала на то, что требования по предоставлению Формы №3 и п. 1.3.3.2 противоречат друг другу и вводят участников в заблуждение. Между тем, данный довод не был доводом жалобы ООО «КАТОД ЗАЩИТА». То есть антимонопольный орган вышел за пределы доводов жалобы и дал оценку спорным торгам как конкурентным.

В спорной закупке приняли участие 10 участников. Данное обстоятельство свидетельствует об отсутствии дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки. Более того, и само ООО «КАТОД ЗАЩИТА» подало заявку на участие в данной закупке, в том числе Форму 3, в которой указало информацию о договорах: №№ ВОГ363794 от 26.06.2023 с ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", ВОГ365349 от 18.10.2023 ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" и 364-ОС-24 от 15.01.2024 с АО "ГАЗПРОМ ГАЗОРАСПРЕДЕЛЕНИЕ БЕЛГОРОД".

Таким образом, положения документации не привели к нарушению прав и законных интересов ООО «КАТОД ЗАЩИТА» как участника закрытых маркетинговых исследований. Более того, ООО «КАТОД ЗАЩИТА» было в перечне потенциальных участников, однако не приняло участие закупке. 

На основании изложенного требования заявителя подлежат удовлетворению в полном объеме.

Одновременно, в силу  пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ, в случае признания оспариваемого акта недействительным или решения незаконным в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должно быть указано на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы заявителя по уплате государственной пошлины за рассмотрение заявленных требований в размере 3000 руб. относятся на заинтересованное лицо. 

Руководствуясь ст.ст. 65, 110, 167-170, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области от 20.03.2024 по делу                            №036/07/3-280/2024.

Решение в этой части подлежит немедленному исполнению.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области устранить допущенные решением от 20.03.2024 по делу                            №036/07/3-280/2024 нарушения прав и законных интересов открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Воронеж» (ОГРН 

<

***>,                               ИНН 

<

***>).

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области, г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу открытого акционерного общества «Газпром газораспределение Воронеж», г. Воронеж (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 3000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через арбитражный  суд Воронежской области.

 

Судья                                                                                                               Д.В. Ливенцева