ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-15555/2023, 18АП-15554/2023

Дело № А07-2344/2020

26 декабря 2023 года

г. Челябинск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2023 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Журавлева Ю.А., 

судей Ковалевой М.В., Курносовой Т.В., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Региональный оператор «Развитие», общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные тепловые сети» на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.09.2023 по делу № А07-2344/2020.

В судебном заседании приняли участие: 

от общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные тепловые сети» - ФИО2 (паспорт, доверенность от 30.12.2022 сроком по 31.12.2023, диплом);

от общества с ограниченной ответственностью «Региональный оператор «Развитие» - ФИО3 (паспорт, доверенность от 30.12.2022 сроком на 2 года, диплом);

от Прокуратуры Республики Башкортостан - ФИО4 (служебное удостоверение, поручение от 14.12.2023);

от государственного унитарного предприятия «Уфаводоканал» - ФИО5 (паспорт, доверенность от 01.10.2021 сроком на 3 года, диплом);

от ФИО6 - ФИО7 (паспорт, доверенность от 14.04.2021, удостоверение адвоката).

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены, в том числе посредством размещения информации на официальном сайте суда в информационно телекоммуникационной сети «Интернет», в судебное заседание не явились, представителей не направили. 

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие лиц, участвующих в деле, их представителей.

В рамках дела № А07-2344/2020 ООО «Региональный оператор «Развитие» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» о взыскании основного долга в размере 156 000 000 руб., пени в размере 4 368 000руб., процентов в порядке ст. 317.1 ГК РФ в размере 3342399 руб.  Третьи лица: ООО «Тандем» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) ООО «БашРТС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), ФИО6

В рамках дела №А07-24569/2020 Администрация городского округа город Уфа Республики Башкортостан обратилась в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением о признании недействительным договора №1263 от 12.11.2011, заключенного между ГУП РБ «Уфаводоканал» и обществом с ограниченной ответственностью «Тандем». Третьи лица: ООО «ТК Технология» (ИНН: 

<

***>), МЗиО РБ (ИНН 

<

***>), МИНЖИЛКОМХОЗ РБ (ИНН 

<

***>), ФИО6, ООО «Региональный оператор «Развитие» (ИНН 

<

***>), 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.04.2021 дела №№А07-2344/2020, А07-24569/2020 объединены в одно производство с присвоением номера дела № А07-2344/2020 для совместного рассмотрения. 

В рамках дела №А07-26655/2020 общество с ограниченной ответственностью «БАШКИРСКИЕ РАСПРЕДЕЛИТЕЛЬНЫЕ ТЕПЛОВЫЕ СЕТИ» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» о взыскании задолженности за уступленные права по договору уступки прав (цессии) № 101-91 от 27.11.2019г. в размере 50 000 000 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 980 757 руб. 35 коп., расходов по оплате госпошлины в размере 200 000 руб. Третьи лица: ООО «Тандем» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>), ООО «Региональный оператор «Развитие» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>), КСП РБ (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.05.2021 дела №№А07-2344/2020, А07-26655/2020 объединены в одно производство с присвоением номера дела № А07-2344/2020 для совместного рассмотрения. 

Определением от 24.06.2021 г. судом по делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Прокуратура РБ. 

Решением арбитражного суда от 25.09.2023 (резолютивная часть решения от 20.09.2023) в удовлетворении исковых требований ООО «Региональный оператор «Развитие» и ООО «БашРТС»к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» отказано. В удовлетворении исковых требований Администрации ГО г. Уфа РБ  к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» и  ООО «Тандем» о признании договора №1263 от 12.11.2011 недействительным – отказано. 

Не согласившись с указанным решением, общество с ограниченной ответственностью «Региональный оператор «Развитие» и общество с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные тепловые сети» обратились в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2023 отменить, исковые требования о взыскании задолженности удовлетворить.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2023 и от 05.12.2023 апелляционные жалобы приняты к производству, судебное заседание назначено на 19.12.2023.

В  Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу и дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, которые приобщены к материалам дела.

В приобщении отзыва Прокуратуры РБ, поступившего в суд 15.12.2023, а также возражений ООО «Региональный оператор «Развитие» на отзыв Прокуратуры, поступивших в суд в день судебного заседания, отказано как направленных незаблаговременно в адрес суда и иных участников процесса.

Кроме того, в день судебного заседания от ООО «Региональный оператор «Развитие»  поступило ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица ФИО8, являющегося единственным участником ООО «Танедм», которое исключено из ЕГРЮЛ.

Заслушав лиц, участвующих в судебном заседании, суд отказывает в удовлетворении ходатайства о привлечении третьего лица 

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, 12.11.2011 года между ООО «Тандем» и ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» был заключен договор №1263. Согласно п.1.1. предметом договора является вывоз илового осадка с территории цеха обработки осадка Службы очистных сооружений канализации, выполнение работ по утилизации (использовании) осадков (илов) биологических очистных сооружений ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» хозяйственно-бытовой и смешанной канализации (далее - «отходы»). 

На основании п.1.2. ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» (заказчик) обязуется передать по акту приема-передачи и поручить, а ООО «Тандем» (исполнитель) обязуется на свой риск с использованием своих материалов и собственных сил принять, вывезти и выполнить работы по утилизации (использованию) осадков (илов) биологических очистных сооружений хозяйственно-бытовой и смешанной канализации, в соответствии с техническим заданием. 

В соответствии с актом выполненных работ от 08.08.2019г. ООО «Тандем» в период с 01 июня 2019 г. по 17 июня 2019г. произвело работы по вывозу и утилизации илового осадка на сумму 44 370 529 руб. 25 коп., в том числе НДС 20% 7 395 088 руб. 21 коп. 

В соответствии с актом выполненных работ от 30.08.2019г. ООО «Тандем» в период с 18 июня 2019г. по 23 июля 2019г. произвело работы по вывозу и утилизации илового осадка на сумму 166 666 470 руб. 75 коп., в том числе НДС 20% 27 777 745 руб. 13 коп. 

В силу п.3.1. Договора оплата выполненных работ производится в форме безналичного расчета путем перечисления Заказчиком денежных средств на расчетный счет Исполнителя в течение 30 календарных дней по факту выполненного объема работ, на основании актов сдачи приемки работ и счетов-фактур. 

Согласно акту сверки, составленного между ООО «Тандем» и ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ», сумма задолженности на 12.11.2019г. составила 166 666 470 руб. 75 коп. 

ООО «Тандем» направило в адрес ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» претензию исх. №1106 от 18.11.2019 с требованием оплатить задолженность. 

На основании договора уступки требования от 27.11.2019, заключенного между ООО «Тандем» (Цедент) и ООО «Региональный оператор «Развитие» (Цессионарий), последнему были переданы Права требования к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» на сумму 156 666 470 руб. 75 коп., в том числе НДС 20 % в размере 26 111 078 руб. 46 коп., а также право на требование неустоек, пени, штрафов за несвоевременное исполнение обязательств. 

Уведомлением исх. №1117 от 28.11.2019г. ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» извещено о произведенной уступке права требования, что подтверждается штампом входящей корреспонденции вх. №14146 от 28.11.2019г. 

ООО «Региональный оператор «Развитие» 02.12.2019 г. направило в адрес ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» претензию о необходимости погашении задолженности в размере 156 000 000 рублей (вх. №14245 от 02.12.2019г.). Претензия оставлена без удовлетворения.

Вышеизложенные обстоятельства явились основанием обращения ООО «Региональный оператор «Развитие» с исковым заявлением к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ».

Кроме того, по договору уступки права требования (цессии) №101-91 от 28.02.2020 ООО «Региональный оператор «Развитие» уступило ООО «БашРТС» право требования задолженности к ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ», возникшей на основании договора уступки права требования (цессии), заключенного между  ООО «Региональный оператор «Развитие» и ООО «Тандем» от 27.11.2019 года, заключенного по договору на выполнение работ по вывозу и утилизации осадков сточных вод очистных сооружений ГУП РБ "УФАВОДОКАНАЛ" №1263 от 12.11.2011 года, за оказанные работы за август 2019 года в размере 50 000 000 (пятьдесят миллионов) рублей. 

Цедент передал Цессионарию все необходимые документы по акту приема-передачи, удостоверяющие право требования, а именно: 

1) Договор уступки права требования права требования ООО «РОР» и ООО «Тандем» от 27.11.2019 г., 

2) Уведомление ООО «Тандем» об уступке права требования №1117 от 28.11.2019 года, 

3) Договор ООО «Тандем» на выполнение работ по вывозу и утилизации осадков сточных вод ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» №1263 от 12.1 1.201 1 г.. 

4) Акт выполненных работ ООО «Тандем» от 30.08.2019 г., 

5) Счет фактуру ООО «Тандем» № 844 от 30.08.2019 г., 

6) Акт сверки между ООО «Тандем» и ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» за период е 01.01.2011 по 12.11.2019 г. 

В подтверждение факта наличия задолженности перед ООО «Региональный оператор «Развитие», ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» направил в адрес ООО «БашРТС» письма, подписанные Главным специалистом (руководителем) службы по работе с абонентами и доходами от основной деятельности ФИО9 №01/18425 от 30.12.2019г. а также №01/2245/1 от 17.02.2020г. 

ООО «БашРТС» направило в адрес ГУП РБ "УФАВОДОКАНАЛ" уведомление №БашРТС/001/412 от 13.03.2020 года о зачете суммы приобретенной задолженности по договору цессии в размере 50 000 000 рублей в счет погашения своей задолженности перед ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ», однако на момент подачи искового заявления последним зачет взаимных требований не исполнен. 

ООО «БашРТС» в соответствии со ст. 395 ГК РФ начислены проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.10.2019 по 27.10.2020 в размере 2 980 757,35 рублей. 

Неисполнение ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» обязательств по оплате возникших по договору уступки (цессии) послужило основанием для обращения в Арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.08.2021 по делу №А07-2344/2020 была назначена судебная экспертиза. 

Согласно заключению эксперта АНО "СУДБЕНЫЙ ЭКСПЕРТ" №762/21 от 30.06.2022, экспертом сделаны следующие выводы: 

По вопросу 1 - Имеется ли на земельных участках, расположенных на территории МР Чишминский район РБ (в 1,35 кв. восточнее д. Ирек), на территории МР Кушнаренковский район РБ (в 2,5 кв. восточнее д. Каратяки), на территории Л Уфимский район РБ (в 4,3 км. западнее д. Подымалово), на территории МР Уфимский район (в 1,74 км. того-западнее д. Подымалово) иловый осадок, вывоз которого предусмотрен договором №1263 от 12.11.2011? Однозначно утверждать о наличии илового осадка на вышеперечисленных земельных участках затруднительно ввиду физикомеханических свойств естественных почв и отсутствия явных визуальных признаков наличия илового осадка на полях. 

По вопросу 2 – Какой объём илового осадка находится в почве на указанных в вопросе 1 земельных участках? Определение объема илового остатка в почвах вышеперечисленных земельных участках затруднительно ввиду единства структуры почвогрунтов, подвергшихся механическому перемещению пластов и смешению (предположительно, была произведена культивация или перепашка верхних почвенных горизонтов). 

По вопросу 3 – Соответствует ли находящиеся в почве на указанных в вопросе 1 земельных участках объем илового осадка объему, отраженному в актах выполненных работ от 08.08.2019 и от 30.08.2019г., подписанных между ООО «Тандем» и МУП «Уфаводоканал», если нет, то какому объему соответствуют фактически находящийся в почве иловый осадок? Определение объема илового остатка в почвах на вышеперечисленных земельных участках затруднительно ввиду единства структуры почогрунтов, подвергшихся механическому перемещению пластов и смешению (предположительно, была произведена культивация или перепашка верхних почвенных горизонтов). 

По вопросу 4 – Какова стоимость работ, фактически выполненных ООО «Тандем» по вывозу илового осадка в период времени с 01.06.2019 по 23.07.2019, с учетом ответов на предыдущие вопросы, исходя из средних сложившихся в регионе цен на аналогичные услуги по состоянию на июль 2019? В связи с невозможностью достоверного определения объема илового остатка в почвах на вышеперечисленных земельных участках, определение стоимости работ, фактически выполненных ООО «Тандем» по вывозу илового осадка в период времени с 01.06.2019 по 23.07.2019, не представляется возможным (т.11 л.д.95-96). 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.11.2022 по делу №А07-2344/2020 были назначены технические экспертизы ООО «Экспертно-проектное бюро «АГАСТА» и доктору биологических наук, профессору Башкирского государственного аграрного университета ФИО10. 

Согласно заключению доктора биологических наук, профессора Башкирского государственного аграрного университета ФИО10, экспертом сделаны следующие выводы: 

- в соответствии с ГОСТами Р 17.4.3.07-2001, Р 54651-2011 и Р 59748- 2021 наиболее экологически безопасным и экономически выгодным способом утилизации осадков сточных вод является их внесение в почву в качестве удобрений, что улучшает плодородие почв и способствует повышению урожайности сельхозкультур; 

- способ обработки осадков сточных вод, предложенный ООО «Тандем» в соответствии с ТУ-38.21.10-001-ОГРН-

<

***>-2018, является одной из разновидностей технологии компостирования и соответствует ГОСТу Р 59748-2021; -

 выбранный способ утилизации илового осадка - компостирование и внесение в почву в качестве органического удобрения на основе осадков сточных вод соответствует техническому заданию, указанному в приложении №2 к договору оказания услуг №1263 от 12.11.2011г. 

Согласно заключению эксперта ООО «Экспертно-проектное бюро «АГАСТА», экспертом сделаны следующие выводы: 

на основании результатов проведенной экспертизы по определению объема илового осадка биологических очистных сооружений хозяйственнобытовой и смешанной канализации, который способен вместить кузов грузового автомобиля марки SHACMAN 336 при погрузке выше уровня бортов установлено, что объем вместимости составляет 24,74 куб.м. 

Согласно представленному в материалы дела СУ СК России по РБ заключению комплексной химико-аналитической судебной экспертизе от 30.07.2021 установлено, что вывоз иловых осадков, пробы которых изъяты с полей Чишминского, Уфимского и Кушнаренковского районов РБ, был произведен с территории цеха обработки иловых осадков ГУП РБ "УФАВОДОКАНАЛ". 

Установить точное количество иловых осадков, вывезенных на вышеперечисленные поля не представляется возможным. 

Из представленных в материалы дела заключений судебных экспертиз и вышеприведенных материалов дела следует, что иловый осадок действительно вывозился, однако объём вывезенного и утилизированного  осадка значительно меньше указанного ООО «Тандем» в актах выполненных работ объёма. 

Оценив в совокупности представление в материалы дела доказательств (заключения экспертов, материалы налоговой проверки, материалы проверки, проведённой Контрольно-счётной палатой Республики Башкортостан совместно с Ревизионной комиссией городского округа город Уфа РБ, пояснений ФИО6, являвшегося в 2011г. руководителем ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ», ликвидационный баланс ООО «Тандем», материалы, представленные Следственным управлением Следственного комитета России по Республике Башкортостан) суд первой инстанции пришел к выводу, что договор от 12.11.2011г. №1263 является незаключенным, поскольку подписан неустановленными лицами, не обладавшими полномочиями действовать от имени его сторон. Обстоятельства, при которых договор появился в МУП «Уфаводоканал» и был зарегистрирован, указывают на то, что он подписан значительно позже указанной в нем даты. Стороны договора в 2011 году определили объем услуг, который предстояло оказать в течении следующих 8-ми лет и установили неизменную цену на все это время, при том, что аналогичные услуги оказывались другими контрагентами по меньшей цене. Никаких мер по исполнению договора в течении более 5 лет с 2013 по 2018 год ООО «Тандем» и МУП «Уфаводоканал» не предпринимали. МУП «Уфаводоканал» каждый раз понуждался к исполнению договора в натуре через суд, при этом никаких возражений по существу требований ООО «Тандем» не заявлял.

При этом, с учетом специфики сложившейся на предприятии ГУП «Уфаводоканал» ситуации, когда возбуждено и в настоящее время расследуется уголовное дело по факту злоупотреблений, совершенных работниками ГУП «Уфаводоканал», подписывавших в том числе и документы об исполнении настоящего договора; учитывая, что ГУП «Уфаводоканал» не является частным предприятием и допущенные на предприятии злоупотребления затрагивают общественные интересы, суд первой инстанции правомерно отказался от применения формального подхода к оценке действий сторон, в том числе при ранее рассмотренных исков о взыскании задолженности, и применил повышенный стандарт доказывания, с целью избежать ситуации возможного прикрытия незаконных и недобросовестных действий сторон судебным решением. 

Принимая во внимание незаключенность договора №1263 от 12.1ё1.2011, и учитывая, что ООО «ТАНДЕМ» предъявлены к оплате работы на общую сумму 242 700 000 руб., при этом расценки на работы завышены более чем в 3 раза (т. 2 л.д. 19), тогда как по среднерыночным расценкам весь объём выполненных работ в случае полного выполнения работ (115 000 куб. м.) составляет не более 80 000 000 руб., тогда как  ГУП РБ «УФАВОДОКАНАЛ» произведена оплата в адрес ООО «ТАНДЕМ» в размере 86 000 000 руб., суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности.

Как в случае недействительности, так и в случае незаключенности, договор лишен правовой силы и не способен произвести желаемый юридический эффект. 

Незаключенный договор не может быть недействительным, так как  для того, чтобы признать сделку недействительной, необходима сама сделка, которая в данном случае отсутствует, поскольку процесс заключения договора юридически  не завершился. 

Соответственно нельзя оценивать на предмет действительности несуществующую сделку, следовательно, если договор является незаключенным, то к нему неприменимы предусмотренные законом основания недействительности сделок.

Поскольку незаключенный договор не может быть признан недействительным, суд отказывает в удовлетворении исковых требований Администрации городского округа город Уфа РБ о признании договора №1263 от 12.11.2011 недействительным.

Оценив в совокупности представленные доказательства, судебная коллегия приходит к выводу, что дело рассмотрено судом первой инстанции полно и всесторонне, выводы суда о применении норм права соответствуют установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам, доводам и возражениям сторон  дана надлежащего правовая оценка.

Приведенные в апелляционных жалобах доводы заявителей не опровергают выводы суда, изложенные в обжалуемом судебном акте, были предметом исследования суда первой инстанций и подлежат отклонению, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм права и сводятся к переоценке доказательств и установленных по делу обстоятельств, оснований для которой суд апелляционной инстанции в силу ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не усматривает.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции 

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 25.09.2023 по делу № А07-2344/2020 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Региональный оператор «Развитие», общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные тепловые сети» – без удовлетворения. 

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции. 

Председательствующий судья Ю.А. Журавлев

 

Судьи М.В. Ковалева

 

Т.В. Курносова