дело № А15-5621/2017

06 апреля 2018 года

г.Махачкала

 

Резолютивная часть решения объявлена 03 апреля 2018 года.

Решение

 в полном объеме изготовлено 06 апреля 2018 года.

 

Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Магомедова Р.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании исковое заявление публичного акционерного общества «Дагестанская энергосбытовая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к открытому акционерному обществу «Хунзахское дорожно-эксплуатационное предприятие №39» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 2 473 730,24 руб. задолженности за безучетное потребление электроэнергии  и 490 788, 08 руб. неустойки,  при участии  в судебном заседании: от истца – ФИО2  (по доверенности), от ответчика –  ФИО3 и ФИО4 (по доверенностям), от третьего лица – не явился, извещен, 

 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Дагестанская энергосбытовая компания»  (далее - истец, компания) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к ООО «Хунзахское ДЭП №39» (далее - ответчик, предприятие) о взыскании  2 473 730,24руб. задолженности за поставленную электроэнергию  и 490 788, 08 руб. неустойки.

Конкурсным управляющим ООО «Хунзахское ДЭП №39» представлен отзыв на исковое заявление, в котором требования истца считает необоснованными. Мотивировано тем, что в акт о безучетном потреблении в нарушение порядка установленным законодательством составлен в отсутствие потребителя. В акте имеется отметка о том что потребитель получил получил экземпляр 29.12.2016 тогда как акт составлен 17.11.2016. кроме того не ясно кому был вручен акт, является ли это уполномоченным лицом. Также в акте неправильно указано наименование потребителя, отсутствуют данные о договоре энергоснабжения с ним. В расчете объема безучетного потребления по акту от 17.11.2016 №001799 период безучетного потребления составляет 367 дней, что является недопустимым и противоречащим законодательству РФ.

Третьим лицом АО «Дагестанская сетевая компания» представлен отзыв на иск в котором заявленные требования признаются обоснованными и просит суд удовлетворить его в полном объеме.

Представитель истца в судебном заседании просил суд удовлетворить заявленные требования.

Представители ответчика в судебном заседании требования не признали, поддержали доводы изложенные в отзыве на исковое заявление, просили суд отказать в удовлетворении заявленных требований.

Заслушав доводы и  пояснения лиц участвующих в деле, исследовав материалы дела и оценив, руководствуясь статьей 71 АПК РФ, относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, суд приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, 01.09.2013 компания (гарантирующий поставщик) и предприятие (потребитель) заключили договор энергоснабжения №282300001, по условиям которого истец обязался подавать электрическую энергию, а ответчик обязался принимать и оплачивать истцу приобретаемую электроэнергию.

Договор заключен сроком на один календарный год (по 31 декабря) и считается ежегодно продленным на тот же срок, если не позднее чем за два месяца до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора (пункт 11.1 договора).

В соответствие с пунктом 2.3.4 договора потребитель обязался обеспечить сохранность и целостность, установленных в пределах границ балансовой принадлежности потребителя, расчетного счетчика и его пломб (марок), обеспечивающих достоверность учета.

В соответствие с пунктом 2.3.5 договора потребитель обязан соблюдать предусмотренный договором режим потребления электрической энергии и мощности, обеспечивать надлежащее техническое состояние, безопасность эксплуатации и исправность находящихся в его ведении (используемого им) энергетических сетей, приборов и оборудования, связанного с потреблением энергии.

Согласно пункту 2.3.7 договора потребитель обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации в пункты контроля и учета количества и качества переданной электроэнергии, к средствам учета дня цели проверки условий их эксплуатации и сохранности (в том числе проверки соблюдения потребителем условий настоящего договора, определяющего порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителя оснований для потребления электрической энергии, выявления фактов бездоговорного и безучетного потребления, снятия контрольных показаний и осуществления иных проверок (замеров), предусмотренных правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

На основании пункта 2.3.10 договора потребитель обязан незамедлительно в течение суток сообщать одновременно гарантирующему поставщику и сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета.

В ходе проведения проверки на объекте ответчика, 17.11.2016 работниками АО "Дагестанская сетевая компания" выявлен факт безучетного потребления электроэнергии выразившийся в самовольной замене прибора учета.

В отношении ответчика составлен акт от 17.11.2016 № ДСКю 0001799 бу о безучтенном потреблении электрической энергии; в акте указано, что он составлен в присутствии главного инженера потребителя ФИО5

На основании акта о неучтенном потреблении 17.11.2016 сделан расчет задолженности, согласно которому объем безучетного потребления составил 722960 кВт/ч и ответчику выставлен счет на сумму 2 473 730,24руб.

В претензии от 11.04.2017 №19/1-16-13 компания предложила предприятию оплатить задолженность в размере 2 980 273,08руб.

Неуплата образовавшейся задолженности послужила основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

При принятии решения суд исходит из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 данного Кодекса).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений N 442 порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13 января 2003 года N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений N 442.

Из содержания вышеуказанных норм следует, что о составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии обязательно должен быть уведомлен потребитель, так как ему законом гарантировано право представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет бездоговорного потребления электроэнергии. Из материалов дела не следует, что ответчик был надлежащим образом уведомлен о проведении проверки.

В обоснование своих требований компания представила договор энергоснабжения №28230001 от 01.01.2013, акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.07.2017 № ДСКю 000269 бу, акты технической проверки средств учета электроэнергии от 02.11.2016; расчет, произведенный на основании пункта 195 Основных положений N 442; счет-фактуру № 0528/Э013226 от 31.12.2016.

Из акта о безучтенном потреблении электрической энергии видно, что при проверке выявлено хищение электроэнергии выразившееся в замене прибора учета. В графе схема неучтенного потребления указано, что на момент проверки выявлено прибор учета Каскад 310 №1100812162329, а в расчетной ведомости указан другой прибор учета. Самовольная замена прибора учета в связи с чем скрыт расход кВт.ч. по данному объекту. В пункте 4 акта (заключение по результатам проверки) указано, что в связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии, выразившемся в «замене  п.у. в Р.В. указан СЕ 300 №009192091348962 а на самом деле Каскад 310 №1100812162329 коофициент 1000/5» будет произведен расчет объема неучетнного потребления электрической энергии» и предписано до 21.12.2016 устранить вышеуказанные замечания.

Изучив данный акт о неучтенном потреблении электрической энергии, выслушав пояснения сторон по делу, лиц участвовавших в его составлении, а также свидетелей, суд приходит к выводу, что данный акт не соответствует  пунктам 192 и 193 Основных положений N 442.

Так в расчете объема безучетного потребления по акту от 17.11.2016 №001799 период безучетного потребления составляет 367 дней, что является недопустимым и противоречащим законодательству РФ.

Суд также учитывает что при даче пояснений свидетели и лица составлявшие акт путались в показаниях – не смогли указать количество лиц участвовавших при его составлении.

Сторона ответчика факт присутствия стороны потребителя при проведении проверки и составлении акта отрицает.

Свидетель ФИО6 опрошенный судом указывал, что на территорию потребителя их пропустил и сопровождал  охранник или сторож.

Сотрудник третьего лица указал, что при составлении акта представитель потребителя отсутствовал. Кроме того из акта следует что он составлен 17.11.2016 а вручен потребителю согласно дате и подписи лишь 29.12.2016.

Из пояснений ФИО5 следует, что акт безучетного потребления электрической энергии им подписан в феврале 2017 года, свидетелей указанных в акте не видел, при составлении акта он не участвовал.

Истцом представлен акт технической проверки средств учета электроэнергии в котором дано заключение «самовольно заменен прибор учета т/т 1000/5». Подписан данный акт со стороны потребителя Магомедовым Р.М. Между тем, доказательств того, что Магомедов Р.М., является уполномоченным представителем ответчика не представлено. Ответчиком представлена копия приказа №33 от 26.08.2016 об увольнении работника - Магомедова Р.М.

Таким образом, суд считает, что данный акт, составленный в одностороннем порядке, в отсутствие уполномоченного представителя потребителя также не может служить надлежащим доказательством.

Судом также просмотрена видеозапись, представленная в материалы дела на которой видно, что имеются два прибора учета, в том числе СЕ 300.

Нарушений целостности пломб, а также внешних вмешательства актом проверки не установлено.

Также опрошенный в качестве свидетеля ФИО7 (лицо составившее акт), пояснил, что фото-видеоматериалы сделанные при обнаружении безучетного потребления у него уже не имеются и он уже в сетевой организации не работает. Далее указал, что при составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии представитель потребителя ФИО5 не присутствовал, а был передан ему впоследствии для подписания.

Кроме того как неоднократно пояснял представитель ответчика (бывший руководитель ОАО Хунзахское ДЭП №39 -  ФИО8) часть территории асфальтно-бетонного завода в 2014 году была сдана в аренду и чтобы вести учет потребляемой арендаторами электроэнергии был установлен дополнительный прибор учета а  основной (расчетный) прибор учета  ими не был заменен.

Истец не представил доказательства уведомления ответчика о  проведении внеплановой проверки. Сведений о надлежащем и своевременном уведомлении потребителя о проведении проверки материалы дела не содержат.

В соответствии с пунктом 177 Основных положений N 442 в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. В случае недопуска потребителем сетевой организации к расчетным приборам учета в согласованные дату и время сетевая организация повторно направляет потребителю уведомление с указанием даты и времени проведения проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях ее недопуска к таким приборам учета.

Суд, оценив все представленные доказательства, пояснения лиц участвующих в деле а также отзывы третьего лица и ответчика считает что истцом не доказан факт безучетного потребления электроэнергии. Доводы изложенные в отзыве ответчика истцом также документально не опровергнуты. В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

 

Непредставление стороной доказательств, подтверждающих ее возражения и опровергающие доводы ее процессуального оппонента, представившего доказательства, должно быть квалифицировано исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно указывает процессуальный оппонент (постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.03.2012 N 12505/11, от 08.10.2013 N 12857/12, от 13.05.2014 N 1446/14, определения Верховного Суда Российской Федерации от 15.12.2014 N 309-ЭС14-923, от 09.10.2015 N 305-КГ15-5805).

Таким образом, суд приходит к выводу, что составлен с нарушением требований, предъявляемых законодательством в сфере электроэнергетики, к составлению таких актов. В нем указаны не соответствующие действительности сведения, и спорный акт составлен в одностороннем порядке.

Суд дал оценку акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.11.2016 № ДСКю 001799 бу, видеоматериалу, пояснениям лиц участвующих в деле, и в совокупности с  приведенными выше нормативными актами считает что, он не может являться допустимым и достоверным доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергией и основанием для начисления и взыскания с ответчика спорной денежной суммы

Также истец просит взыскать с ответчика неустойку в размере 490 788,08руб. Отказ в удовлетворении основного требования влечет отказ в удовлетворении дополнительного требования.

При таких обстоятельствах исковые требования общества и доводы истца не нашли своего документального и правового подтверждения в ходе судебного разбирательства то есть истцом не доказан факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

В соответствии со статьями 112 и 170 АПК РФ в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, разрешаются вопросы распределения между сторонами судебных расходов.

В силу статьи 110 АПК РФ расходы по госпошлине следует отнести на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 112, 167-176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

В иске отказать.

 

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение  суда вступает в законную силу в месячный срок со дня его принятия и может быть обжаловано в указанный срок в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд г.Ессентуки Ставропольского края в порядке определенном главой 34 АПК РФ через Арбитражный суд Республики Дагестан.

 

Судья                                                                                                   Р.М. Магомедов