2334/2019-9427(2) 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27  

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции 

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А01-1373/2018

город Ростов-на-Дону

30 января 2019 года

15АП-21390/2018  

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2019 года.  

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2019 года. Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Филимоновой С.С., судей Гуденица Т.Г., Соловьевой М.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1,  

при участии представителя заявителя ФИО2 по доверенности от 14.12.2018,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

Управления государственных инспекций по надзору за строительством зданий, 

сооружений и эксплуатацией жилищного фонда Республики Адыгея  на решение Арбитражного суда Республики Адыгея  

от 08.11.2018 по делу № А01-1373/2018 (ФИО3) 

по заявлению публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань»  к заинтересованному лицу Управлению государственных инспекций по надзору за  

строительством зданий, сооружений и эксплуатацией жилищного фонда  Республики Адыгея,  

третьи лица: ПАО «Кубаньэнерго», ФИО4, о признании недействительным пункта 3 предписания, 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» (далее – заявитель,  ПАО «ТНС энерго Кубань», общество) обратилось в арбитражный суд с  заявлением к Управлению государственных инспекций по надзору за  строительством зданий, сооружений и эксплуатацией жилищного фонда  Республики Адыгея (далее – заинтересованное лицо, управление) о признании  недействительным пункта 3 предписания управления от 02.03.2018 № 10-2 об  устранении нарушений правил при использовании, содержании жилищного фонда  и предоставлении коммунальных услуг.  

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 08.11.2018 заявленные  требования удовлетворены, пункт 3 предписания № 10-2 от 02.03.2018 об  

устранении нарушений жилищного законодательства признан недействительным  как не соответствующий требованиям Жилищного кодекса Российской Федерации.  

Не согласившись с принятым решением, управление обжаловало его в  порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации (далее – АПК РФ), просило решение отменить.  

Апеллянт указывает, что основания для применения штрафной формулы  носят исчерпывающий характер и указаны в третьем - пятом абзацах пункта 81.11  Правил № 354, в соответствии с которыми не отображение прибором учета ре- зультатов измерений не входит в этот перечень.  

Общество с доводами жалобы не согласилось по основаниям, изложенным в  отзыве, просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы отзыва,  заинтересованное и третье лицо явку не обеспечили, апелляционная жалоба  рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в их отсутствие.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва  заявителя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что  апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела, между обществом и гражданкой  ФИО4 заключен договор энергоснабжения, в соответствии с которым  последней оказывались услуги по поставке электроэнергии по адресу:  

<

...>.  

12.12.2017 в ходе проверки ПАО «Кубаньэнерго» индивидуального прибора  учета, установленного в жилом помещении, расположенном по адресу:  

<

...>, был установлен факт  безучетного потребления электрической энергии (прибор учета электрической  энергии на нагрузку не реагирует), о чем составлен акт о неучтенном потреблении  электроэнергии № 16010899.  

Согласно справке-расчету объем неучтенной электроэнергии составил  6 000 кВт/ч на сумму 17 167 рублей 20 копеек.  

Управлением, в том числе по обращению гражданки ФИО4,  проведена проверка правильности начисления платы по электроснабжению.  

В результате проверки управлением установлено, что расчет платы за  потребленную электроэнергию должен производиться исходя из рассчитанного  среднемесячного объема потребления электроэнергии, определенного по  показаниям прибора учета в соответствии с подпунктом «а» пункта 59 Правил  предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в  многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением  Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354), о чем составлен  акт проверки № 40 от 02.03.2018.  

На основании акта проверки инспекция 02.03.2018 вынесла предписание   № 10-2 об устранении нарушений жилищного законодательства, пунктом 3  которого предписано ПАО «ТНС энерго Кубань» снять необоснованно  начисленную на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии  от 12.12.2007 № 16010899 ФИО4 сумму в размере 17 167 рублей  20 копеек, и произвести данному потребителю начисление платы за коммунальную  услугу по электроснабжению на основании подпункта «а» пункта 59 Правил   № 354.  

Полагая, что указанное выше предписание вынесено управлением незаконно  и нарушает права ПАО «ТНС энерго Кубань», общество обратилось в  арбитражный суд с заявлением об оспаривании пункта 3 предписания № 10-2 от  02.03.2018.  

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и  иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и  действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия,  должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт,  решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному  нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают  на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

Анализ частей 2 и 3 статьи 201 АПК РФ позволяет сделать вывод о том, что  для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным,  решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные  полномочия, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие двух  условий в совокупности: оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и  действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия,  должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому  акту; - оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия  (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных  лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской  и иной экономической деятельности.  

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия  оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному  правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения  оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих  полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых  действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для  принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий  (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или  совершили действия (бездействие).  

Из заявления видно, что ПАО «ТНС энерго Кубань» оспаривает законность  пункта 3 предписания № 10-2 от 02.03.2018, в соответствии с которым обществу  предписано снять необоснованно начисленную ФИО4, на основании акта  о неучтенном потреблении электрической энергии от 12.12.2007 № 16010899  сумму безучетного потребления электроэнергией в размере 17 167 рублей 20  копеек, и произвести потребителю начисление платы за коммунальную услугу по  электроснабжению на основании подпункта «а» пункта 59 Правил № 354.  

В соответствии с пунктом 3 части 5 статьи 20 Жилищного кодекса  Российской Федерации должностные лица органов государственного жилищного  надзора имеют право выдавать предписания о прекращении нарушений  обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении  мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований.  

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации  размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема  

потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета,  а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг,  утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации  в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.  

Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления  коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в  многоквартирных домах и жилых домов, а также правила, обязательные при  заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья  либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским  кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются  Правительством Российской Федерации. Приведенные законоположения  закрепляют содержание подлежащих реализации Правительством Российской  Федерации полномочий на основании собственного решения и выражаются, в том  числе, в определении порядка расчета размера платы за коммунальную услугу.  

Согласно пункту 59 Правил № 354 плата за коммунальную услугу,  предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный  период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема  потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям  индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6  месяцев (для отопления - исходя из среднемесячного за отопительный период  объема потребления), а если период работы прибора учета составил меньше 6  месяцев, то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев  (для отопления - не менее 3 месяцев отопительного периода) в следующих случаях  и за указанные расчетные периоды:  

а) в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию  индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо  истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной  поверки, - начиная с даты, когда наступили указанные события, а если дату  установить невозможно, - то начиная с расчетного периода, в котором наступили  указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса  путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям  индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, но не более 3  расчетных периодов подряд для жилого помещения и не более 2 расчетных  периодов подряд для нежилого помещения; б) в случае непредставления  потребителем показаний индивидуального, общего (квартирного), комнатного  прибора учета за расчетный период в сроки, установленные Правилами № 354, или  договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг, или  решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, -  начиная с расчетного периода, за который потребителем не представлены  показания прибора учета до расчетного периода (включительно), за который  потребитель представил исполнителю показания прибора учета, но не более 6  расчетных периодов подряд; в) в случае, указанном в подпункте «д» пункта 85  Правил № 354 - начиная с даты, когда исполнителем был составлен акт об отказе в  допуске к прибору учета (распределителям) до даты проведения проверки в  соответствии с подпунктом «е» пункта 85 Правил № 354, но не более 3 расчетных  периодов подряд.  

В силу пункта 62 Правил № 354 при обнаружении осуществленного с  нарушением установленного порядка подключения (далее - несанкционированное  

подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым  инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить  (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести  доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах  которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета  коммунальные услуги.  

Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя  из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности  несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и  водоотведения - по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы  за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о  выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с  привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты  устранения исполнителем такого несанкционированного подключения.  

В случае если несанкционированное подключение потребителя к  внутридомовым инженерным системам повлекло возникновение убытков у другого  потребителя (потребителей), в том числе в виде увеличения начисленной ему (им)  исполнителем и уплаченной им (ими) платы за коммунальную услугу, то такой  потребитель (потребители) вправе требовать в установленном гражданским  законодательством Российской Федерации порядке возмещения причиненных ему  (им) убытков с лица, которое неосновательно обогатилось за счет такого  потребителя (потребителей).  

При обнаружении исполнителем факта несанкционированного  вмешательства в работу индивидуального, общего (квартирного), комнатного  прибора учета, расположенного в жилом или нежилом помещении потребителя,  повлекшего искажение показаний такого прибора учета, исполнитель обязан  прекратить использование показаний такого прибора учета при расчетах за  коммунальную услугу и произвести перерасчет размера платы за коммунальную  услугу для потребителя исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных  как произведение мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования  (для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы) и его  круглосуточной работы за период начиная с даты несанкционированного  вмешательства в работу прибора учета, указанной в акте проверки состояния  прибора учета, составленном исполнителем с привлечением соответствующей  ресурсоснабжающей организации, до даты устранения такого вмешательства.  

Если дату осуществления несанкционированного подключения или  вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление  должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей  проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором  выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора  учета. Как видно из материалов дела, нарушение выражено в неисправности  прибора учета, установленного по адресу: 

<

...>, - отсутствии нагрузки на прибор учета, о которой потребитель  в известность энергосбытовую компанию не поставил.  

Отношения в сфере функционирования розничных рынков электрической  энергии регламентированы в том числе «Основными положениями  функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными  

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные  положения № 442).  

В силу абзаца 8 пункта 2 Основных положений № 442 безучетное  потребление - это потребление электрической энергии с нарушением  установленного договором энергоснабжения и Основными положениями порядка  учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившееся во  вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по  обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на  потребителя, в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков  визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в  несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате  (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении  потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных  об объеме потребления электрической энергии.  

Согласно пункту 192 Основных положений № 442 по факту выявленного  безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой  организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и  не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес  гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации),  обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление и лица,  осуществившего бездоговорное потребление.  

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен,  в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе  проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

Как указано в пункте 194 Основных положений № 442, расчет объема  безучетного потребления электрической энергии осуществляется сетевой  организацией, в соответствии с пунктом 195 Основных положений, на основании  материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта  предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов,  представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление  (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергоснабжающей  организацией)). Расчет объема безучетного потребления электрической энергии  (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику  (энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя,  осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном  потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 Основных  положений.  

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного  потребления электрической энергии определяется с применением расчетного  способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным  положениям. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с  этим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим  поставщиком (энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю  счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по  договору, обеспечивающему продажу электрической энергии, за тот расчетный  период, в котором выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о  неучтенном потреблении электрической энергии. Этот счет также должен  содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления.  

Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок,  определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии.  

Факт безучетного потребления электрической энергии по адресу:  

<

...>, установлен решением  мирового судьи участка № 1 Кошехабльского района от 14.05.2018 по делу   № 2-554/2018, оставленным без изменения апелляционным определением от  06.08.2018 Кошехабльского районного суда Республики Адыгея, с ФИО4  взыскана стоимость безучетного потребления электрической энергии в размере  7 000 рублей 61 копейки. Таким образом, указанными судебными актами  установлен факт потребления неучтенной электроэнергии по адресу:  

<

...>. Таким образом суд первой  инстанции пришел к обоснованному выводу о том, вступившими в законную силу  судебными актами установлен факт безучетного потребления электроэнергии по  адресу: 

<

...>, спор об  установлении платы за коммунальную услугу по электроснабжению разрешен, в  связи с чем исполнение предписания инспекции невозможно. С учетом  изложенного, доводы апелляционной жалобы не влияют на законность и  обоснованность обжалуемого решения суда и заявлены без учета принципа  обязательности исполнения вступившего в законную силу судебного акта.  

Судебная коллегия соглашается с выводом о том, что оспариваемый пункт 3  предписания № 10-2 от 02.03.2018, выданного уполномоченным органом, не  соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные  интересы заявителя как поставщика услуг по электроснабжению, в связи с чем  подлежит признанию недействительным в оспариваемой части. Нарушений или  неправильного применения норм материального или процессуального права,  являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной  инстанцией не установлено.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 08.11.2018 по делу   № А01-1373/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи  176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление  арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его  принятия.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный  суд Республики Адыгея в течение двух месяцев со дня его принятия.  

Председательствующий С.С. Филимонова 

Судьи Т.Г. Гуденица 

М.В. Соловьева