Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-4645/2021

г. Хабаровск

19 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 12.07.2021.

Решение в полном объеме изготовлено 19.07.2021.

        Арбитражный суд Хабаровского края в составе:  судьи  Манника С.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции

заявление Администрации городского поселения «Рабочий поселок Заветы Ильича» Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 682844, 

<

...>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «ДВ-Регион» (ИНН: 

<

***>; адрес: 682844, 

<

...>)

о признании недействительным предупреждения от 30.12.2020 № 8/15389,

при участи в судебном заседании:

от Администрации рп. Заветы Ильича –  не явились; 

от Хабаровского УФАС России – ФИО2 по дов. № 6/6062 от 07.06.2021, диплом; ФИО3 по дов. № 6/6063 от 07.06.2021, диплом;

от ООО «ДВ-Регион» - не явились.

УСТАНОВИЛ:

Администрация городского поселения «Рабочий поселок Заветы Ильича» Советско-Гаванского муниципального района Хабаровского края (далее - заявитель, Администрация рп. Заветы Ильича) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края к Управлению федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – Хабаровское УФАС России) с заявлением, в соответствии с требованием которого просит суд:

- признать недействительным предупреждение от 30.12.2020 № 8/15389.

Определением суда от 26.05.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью «ДВ-Регион» (далее – третье лицо, ООО «ДВ-Регион»).

Хабаровское УФАС России представило отзыв на заявление о несогласии с заявленным требованием. ООО «ДВ-Регион» отзыв на заявление не представило.

Администрация рп. Заветы Ильича и ООО «ДВ-Регион», извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, участие в нем своих представителей не обеспечили. В соответствии со статьей 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителей этих лиц по имеющимся в деле материалам.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании возражали против удовлетворения заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве.

В ходе судебного разбирательства по материалам дела и объяснениям представителей Хабаровского УФАС России судом установлены следующие существенные для разрешения спора обстоятельства.

Хабаровское УФАС России, рассмотрев поступившее из ПAO «ДЭК» «Хабаровскэнергосбыт» обращение в связи с заключением Администрацией рп. Заветы Ильича с ООО «ДВ-Регион» договоров аренды в отношении объектов теплоснабжения на территории городского поселения «Рабочий поселок «Заветы Ильича», установило следующее.

Администрацией городского поселения «Рабочий поселок Заветы Ильича» в соответствии с постановлением администрации от 08.11.2019 № 279 «О заключении договора аренды муниципального имущества с ООО «ДВ-Регион», с ООО «ДВ-Регион» в отношении объектов коммунальной инфраструктуры заключен договор аренды от 08.11.2019 № 189 (объекты теплоснабжения), со сроком действия с 08.11.2019 по 11 05.2020; сторонами 08.11.2019 подписаны акты приема-передачи муниципального (имущества (движимого и недвижимого). На основании постановления от 20.03.2020 № 93 «О заключении договора аренды» заключен договор аренды от 01.04.2020 № 46 (объекты теплоснабжения), со сроком действия с 12.05.2020 по 10.06.2020; сторонами 01.04.2020 подписаны акты приема-передачи муниципального имущества (движимого и недвижимого).

28.09.2020 сторонами подписано дополнительное соглашение № 1 к договору аренды муниципального имущества от 18.11.2019 № 189 о продлении срока действия договора по 01.06.2021.

Указанные договоры аренды заключены без проведения конкурса заключения концессионного соглашения, договор от 08.11.2019 является действующим.

В связи с установлением наличия в действиях Администрации рп. Заветы Ильича признаков нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившихся в передаче ООО «ДВ-Регион» по указанным договорам аренды муниципального имущества теплоснабжения без проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, Хабаровское УФАС России на основании статьи 39.1 Закона о защите конкуренции направило в адрес Администрации предупреждение от 30.12.2020 № 8/15389 о прекращении действия (бездействия), об изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Указанным предупреждением Хабаровское УФАС России предупредило Администрацию рп. Заветы Ильича о необходимости прекращения указанного нарушения путем совершения действий по изъятию муниципального имущества из пользования ООО «ДВ-Регион», расторжению действующих договоров аренды, в том числе договора аренды от 08.11.2019 № 189, дополнительного соглашения № 1 от 29.09.2020 к договору аренды муниципального имущества от 18.11.2019 № 189, отмены постановлений администрации от 08.11.2019 № 279, от 20.03.2020 № 93, в том числе иных действующих постановлений, возврата муниципального имущества в казну в срок до 25.08.2021.

Не согласившись с предупреждением, Администрация рп. Заветы Ильича обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Доводы Администрации рп. Заветы Ильича о несогласии с оспариваемым предупреждением по существу обоснованы следующими обстоятельствами:

- в предупреждении Хабаровского УФАС России от 30.12.2020 № 8/15389 отсутствуют факты и доказательства последствий нарушения (в том числе возможных) в виде недопущения, ограничения, устранения конкуренции;

- на территории городского поселения «Рабочий поселок Заветы Ильича» отсутствуют организации, готовые принять на себя обязательства по обеспечению населенных пунктов теплом, имеющие соответствующую лицензию и оборудование;

- требование о расторжении действующих договоров аренды, в том числе договора аренды от 08.11.2019 № 189, дополнительного соглашения № 1 от 29.09.2020 к договору аренды муниципального имущества от 08.11.2019 № 189 и отмене постановления администрации от 08.11.2019 №279, от 20.03.2020 № 93, в том числе иных действующих постановлений вводит в заблуждение.

Возражения Хабаровского УФАС России против доводов и требования заявителя согласно отзыву по существу сводятся к законности и обоснованности оспариваемого предупреждения.

Рассмотрев доводы заявителя и возражения ответчика, исследовав материалы дела и оценив их в порядке статьи 71 АПК РФ, выслушав объяснения представителей Хабаровского УФАС России, суд не находит оснований для удовлетворения заявления, исходя из следующего.

Федеральным законом от 07.05.2013 №103-Ф3 (вступил в силу 08.05.2013) внесены изменения в Федеральные законы от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», от 27.10.2010 № 90-ФЗ «О теплоснабжении» и от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», устанавливающие особенности передачи прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности.

Как следует из части 5 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении», договоры аренды объектов теплоснабжения, находящихся в муниципальной собственности, заключаются по результатам проведения конкурсов на (право заключения этих договоров в порядке, установленном антимонопольным законодательством Российской Федерации и принятыми и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом к объектам теплоснабжения относятся источники тепловой энергии, тепловые сети или их совокупность, тепловые сети - это совокупность устройств (включая центральные тепловые пункты, насосные станции), предназначенные для передачи тепловой энергии (статья 2 Закона о теплоснабжении).

В случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении соответствующего конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа данных объектов не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования данными объектами осуществляется только по концессионному соглашению (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на такое имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случае, если передаваемое имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) (часть 3 статьи 28.1 Закона о теплоснабжении).

Как установлено Хабаровским УФАС России Администрацией городского поселения «Рабочий поселок Заветы Ильича» в соответствии с постановлением администрации от 08.11.2019 № 279 «О заключении договора аренды муниципального имущества с ООО «ДВ-Регион», с ООО «ДВ-Регион» в отношении объектов коммунальной инфраструктуры заключен договор аренды от 08.11.2019 № 189 (объекты теплоснабжения), со сроком действия с 08.11.2019 по 11.05.2020; сторонами 08.11.2019 подписаны акты приема-передачи муниципального (имущества (движимого и недвижимого). На основании постановления от 20.03.2020 № 93 «О заключении договора аренды» заключен договор аренды от 01.04.2020 № 46 (объекты теплоснабжения), со сроком действия с 12.05.2020 по 10.06.2020; сторонами 01.04.2020 подписаны акты приема-передачи муниципального имущества (движимого и недвижимого). 28.09.2020 сторонами подписано дополнительное соглашение № 1 к договору аренды муниципального имущества от 18.11.2019 № 189 о продлении срока действия договора по 01.06.2021. Указанные договоры аренды заключены без проведения конкурса заключения концессионного соглашения, договор от 08.11.2019 является действующим.

Поскольку дата ввода в эксплуатацию, год постройки объектов теплоснабжения, переданных по указанным договорам аренды от 08.11.2019 № 189, от 01.04.2020 № 46 превышает 5 лет, указанные объекты теплоснабжения не могут быть переданы в пользование по договорам аренды без проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении таких объектов.

Статьей 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) органам власти, органами местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления этаких действий (бездействия).

Конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

К признакам ограничения конкуренции пунктом 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции отнесены сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации. Приведенный перечень не является исчерпывающим.

В данной связи Хабаровское УФАС России обоснованно пришло к выводу, что предоставление Администрацией рп. Заветы Ильича» ООО «ДВ-Регион» муниципального имущества в соответствии с постановлениями администрации от 08.11.2019 № 279 «О заключении договора аренды муниципального имущества с ООО «ДВ-Регион», от 20.03.2020 № 93 «О заключении договора аренды», по договорам аренды от 08.11.2019 № 189 (теплоснабжение), от 01.04.2020 № 46 (теплоснабжение), с дополнительным соглашением № 1 от 28.09.2020 к договору аренды муниципального имущества от 08.11.2019 № 189 содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, предусмотренного частью 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции на рынке по оказанию услуг в сфере теплоснабжения объектов муниципальной собственности.

Довод заявителя об отсутствии в предупреждении Хабаровского УФАС России от 30.12.2020 № 8/15389 фактов и доказательств последствий нарушения (в том числе возможных) в виде недопущения, ограничения, устранения конкуренции не может быть принят.

В силу части 1 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный орган выдает органу местного самоуправления предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, либо об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.

Предупреждение должно содержать: 1) выводы о наличии оснований для его выдачи; 2) нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; 3) перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения либо ликвидацию или прекращение осуществления видов деятельности унитарного предприятия, которое создано или осуществляет деятельность с нарушением требований настоящего Федерального закона, а также разумный срок их выполнения.

Предупреждение Администрации рп. Заветы Ильича» Хабаровским УФАС России от 30.12.2020 № 8/15389 выдано в соответствии с поименованными нормами.

Исходя из положений статей 23, 39, 44 Закона о защите конкуренции следует, что на стадии выдачи предупреждения не устанавливается факт нарушения антимонопольного законодательства и конкретный нарушитель, не выносится обязательное для исполнения предписание. Наличие либо отсутствие нарушения антимонопольного законодательства устанавливается непосредственно в ходе рассмотрения дела, по итогам которого антимонопольным органом принимается соответствующее решение.

В ходе рассмотрения дела комиссия выясняет все обстоятельства и принимает по результатам рассмотрения дела решение, как о признании факта нарушения, так и о прекращении рассмотрения дела в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства. Перед окончанием рассмотрения дела, в случае установления в действиях ответчика нарушения антимонопольного законодательства, комиссия принимает заключение, в котором указываются все обстоятельства, установленные в ходе рассмотрения дела, доказательства, на которых основаны выводы комиссии. Заключение направляется лицам, участвующим в деле, для представления пояснений доказательств, доводов, подтверждающих их позицию. Также, принятое комиссией решение может быть обжаловано в арбитражном суде.

Доказывание обстоятельств в виде недопущения, ограничения, устранения конкуренции имеет значение на стадии рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства. Выдача предупреждения не является возбуждением дела.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недобросовестной конкуренции, недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями.

Целями указанного закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков. Закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (часть 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции).

Пунктом 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции конкуренция определена как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

К признакам ограничения конкуренции пунктом 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции отнесены сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации

В соответствии с часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

В силу пункта 8 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 2 состав нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции образуют два обстоятельства в совокупности: действия (бездействие) органов власти и организаций, осуществляющих функции органов власти, ограничивают конкуренцию или создают угрозу конкуренции; такие действия (бездействие) не основаны на нормах федеральных законов (отраслевого законодательства).

Согласно пункту 34 Пленума Верховного суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 угроза наступления неблагоприятных последствий для конкуренции в результате принятия правовых актов, совершения действий (бездействия) предполагается и не требует дополнительного доказывания антимонопольным органом в случаях нарушения запретов, прямо сформулированных в частях 1 - 3 статьи 15 Закона о защите конкуренции, в частности в случаях установления органами публичной власти и иными указанными в данной норме лицами запретов (введения ограничений) в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров, установления для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары.

Довод заявителя о том, что на территории городского поселения «Рабочий поселок Заветы Ильича» отсутствуют организации, готовые принять на себя обязательства по обеспечению населенных пунктов теплом, имеющие соответствующую лицензию и оборудование не может быть принят, поскольку Закон о защите конкуренции, а также Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении», Федеральный закон от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» направлены на выявление хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность по тепло- и водоснабжению населения на территории Российской Федерации в целях развития конкуренции.

В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающих состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить право пользования муниципальным имуществом, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.

Утверждение заявителя о том, что имеется угроза срыва отопительного сезона является надуманным, поскольку антимонопольным органом в предупреждении установлен длительный срок исполнения предупреждения, в течение которого вопрос о распоряжении имуществом тепло- водоснабжения может быть решен администрацией в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Довод заявителя о том, что требование о расторжении действующих договоров аренды, в том числе договора аренды от 08.11.2019 № 189, дополнительного соглашения № 1 от 29.09.2020 к договору аренды муниципального имущества от 08.11.2019 № 189 и отмене постановления администрации от 08.11.2019 № 279, от 20.03.2020 № 93, в том числе иных действующих постановлений вводит в заблуждение судом отклоняется.

Поскольку антимонопольным органом выдано предупреждение от 30.12.2020 №8/15389 в отношении конкретного имущества, фраза «отмене постановления администрации от 08.11.2019 № 279, от 20.03.2020 № 93 в том числе иных действующих постановлений» относится именно к имуществу переданному администрацией ООО «ДВ-Регион» по договору аренды от 08.11.2019 № 189, фраза «иные действующие постановления» указана поскольку, администрацией создаются постановления с более новой датой при этом спорное имущество так и остается в ведении ООО «ДВ-Регион».

Принимая во внимание изложенное, суд пришел к выводу, что оспариваемое предупреждение соответствует Закону о защите конкуренции и права Администрации рп. Заветы Ильича не нарушает, что в соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Хабаровского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                         С.Д. Манник