РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-270144/23-183-3585

г. Москва

12 февраля 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 29 января 2024 г.

Полный текст решения изготовлен 12 февраля 2024 г.

 

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Смирновой Г.Э.,

при ведении протокола помощником судьи Гулевской Я.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Sinopec International Petroleum Exploration and Production Corporation (SIPC) к ИФНС России № 14 по городу Москве  о признании недействительным решения от 16.06.2022 № 2 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного налога, 

при участии: от заявителя – ФИО1, дов. от 31.08.2023 г. б/н, паспорт, ФИО2, дов. от 31.08.2023 г. б/н, паспорт,

от заинтересованного лица – ФИО3, дов. от 06.07.2023, ФИО4, дов. от 05.09.2023, 

 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.11.2023 г. принято к производству заявление Sinopec International Petroleum Exploration and Production Corporation (далее – SIPC, заявитель) к ИФНС России № 14 по городу Москве (далее – инспекция, заинтересованное лицо) о признании недействительным решения от 16.06.2022 № 2 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного налога.

В настоящем судебном заседании представитель заявителя поддержал заявление в полном объеме, представил научно-консультационное заключение, письменные пояснения, которые приобщены к материалам дела.

Представитель заинтересованного лица возражал относительно заявления

Оценив представленные по делу доказательства, заслушав мнение представителей участвующих в деле лиц, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению в силу следующих обстоятельств. 

В соответствии со статьей 198 АПК РФ заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными рассматриваются в арбитражном суде. Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов. 

По смыслу приведенной нормы права удовлетворение заявленного требования возможно при одновременном наличии двух условий: если оспариваемое решение уполномоченного органа не соответствует закону и нарушает права и охраняемые законом интересы заявителя.

Согласно п. 5 ст. 200 АПК РФ, с учетом п. 1 ст. 65 АПК РФ, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно решению от 29.12.2017 АО «Промлизинг» 16.02.2018 выплатило дивиденды в адрес единственного акционера TAIHU LIMITED (Кипр) в размере 7 285 435 304 руб., удержав, исчислив и уплатив в бюджет Российской Федерации налог по ставке 15% в сумме 1 092 815 296 руб.

ФИО2 от имени SIPC (по доверенности) 30.12.2019 в Инспекцию в порядке пункта 17 статьи 78 и пунктов 2, 3 статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) представлены заявления о возврате сумм излишне удержанного налога с доходов (дивидендов) на сумму 158 983 885 руб. (далее - Заявления о возврате от 30.12.2019).

SIPC обратилось с заявлениями о возврате излишне удержанного и уплаченного налога как лицо, заявившее о фактическом праве на большую часть дивидендов, выплаченных 16.02.2018 российской организацией АО «Промлизинг» в адрес TAIHU LIMITED (Кипр), в сумме 7 285 435 304 руб. По мнению SIPC, налог с вышеуказанного дохода должен был быть удержан по ставке 10% (вместо 15%) в соответствии с подпунктом b) пункта 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики от 13.10.2014 (в редакции от 08.05.2015) «Об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы».

По результатам рассмотрения Заявлений о возврате от 30.12.2019, инспекцией принято решение от 30.06.2020 № 31373 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа) (далее - Решение № 31373). В обоснование принятого решения инспекцией указано на то, что иностранная компания SIPC не соответствует требованиям, установленным пунктом 3 статьи 312 НК РФ, а именно: не является лицом, имеющим фактическое право на доход, а, следовательно, применение пониженной ставки налога при выплате дохода неправомерно.

ФИО2 от имени SIPC (по доверенности) 16.12.2021 в Инспекцию в порядке пункта 17 статьи 78 и пунктов 2, 3 статьи 312 НК РФ повторно представлены заявления о возврате сумм излишне удержанного налога с доходов (дивидендов) на сумму 158 983 885 руб. (далее - Заявления о возврате от 16.12.2021).

По результатам рассмотрения Заявлений о возврате от 16.12.2021, инспекцией принято решение от 16.06.2022 № 2 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа). В обоснование принятого решения инспекцией указано на то, что иностранная компания SIPC не соответствует требованиям, установленным пунктом 3 статьи 312 НК РФ, а именно не является лицом, имеющим фактическое право на доход, а, следовательно, применение пониженной ставки налога при выплате дохода неправомерно.

Заявитель, не согласившись с решением от 16.06.2022 № 2, обратился с жалобой в УФНС России по г. Москве (далее - Управление) в порядке, установленном ст. 139 НК РФ.

Решением Управления от 15.08.2023 № 21-10/093294@ жалоба Заявителя оставлена без удовлетворения.

По мнению заявителя, законодатель не ограничивает филиалы иностранных организаций в выполнении функции уполномоченного представителя в налоговых правоотношениях. Правоустанавливающие документы не содержат запрета на осуществление представительской функции от лица иностранной компании SIPC. Полномочия на получение суммы возврата подтверждены доверенностью, которая соответствуют требованиям ст. 185 ГК РФ, не отменена и не оспорена. Заявителем подтверждено фактическое право на доход, налог исчислен с указанного дохода в стране инкорпорации.

Суд, исследовав материалы дела, пришел к следующим выводам.

В соответствии с положениями статьи 312 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2023) возврат ранее удержанного (и уплаченного) налога осуществляется налоговым органом по месту постановки на учет налогового агента в валюте Российской Федерации после подачи заявления и иных документов, в порядке, предусмотренном статьей 78 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2023).

Согласно пункту 17 статьи 78 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2023) правила о возврате сумм излишне уплаченных налогов, установленные статьей 78 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2023), применяются также в отношении возврата сумм ранее удержанного налога на прибыль организаций, подлежащих возврату иностранной организации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 312 НК РФ.

Решение о возврате суммы ранее удержанного налога на прибыль организаций принимается налоговым органом в течение шести месяцев со дня получения от иностранной организации заявления о возврате ранее удержанного налога и иных документов, указанных в пункте 2 статьи 312 НК РФ.

Сумма ранее удержанного налога на прибыль организаций подлежит возврату в течение одного месяца со дня принятия налоговым органом решения о возврате суммы ранее удержанного налога.

Федеральным законом от 14.07.2022 № 263-ФЗ (ред. от 28.12.2022) «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации» внесены изменения в положения Кодекса, вступившие в силу с 01.01.2023.

Так, согласно положениям пункта 2 статьи 312 НК РФ (в редакции, действующей с 01.01.2023) по результатам проверки представленных документов выносится решение о подтверждении возможности возврата ранее удержанного (и уплаченного) налога.

Возврат осуществляется налоговым органом по месту постановки на учет налогового агента в валюте Российской Федерации после подачи заявления и иных документов, путем направления денежных средств, указанных в решении о подтверждении возможности возврата ранее удержанного (и уплаченного) налога, на открытый в банке счет налогоплательщика (его уполномоченного представителя) в порядке, аналогичном порядку, установленному статьей 79 НК 

РФ для сумм налогов, заявленных к возмещению. Денежные средства, подлежащие возврату на основании решения о подтверждении возможности возврата ранее удержанного (и уплаченного) налога, не участвуют при формировании сальдо единого налогового счета налогоплательщика, плательщика сбора, плательщика страховых взносов и (или) налогового агента.

Пунктом 3 статьи 79 НК РФ установлено, что поручение о возврате суммы денежных средств, направляется налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства не позднее следующего дня после получение заявления о распоряжении путем возврата, но не ранее принятия решений о возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению, в соответствии со статьями 176 и 203 НК РФ, решения о предоставлении налогового вычета в соответствии со статьей 221.1 НК РФ, принятие налоговым органом решения о возмещении (полностью или частично) суммы налога на добавленную стоимость или суммы акциза в соответствии со статьей 176.1 или 203.1 НК РФ.

Приказом МНС РФ от 20.05.2002 № БГ-3-23/259 «Об утверждении Инструкций по заполнению форм Заявлений иностранной организации на возврат сумм налогов от источников в Российской Федерации» (зарегистрировано в Минюсте России 05.06.2002 № 3501) установлено, что в разделе 4 заявлений о возврате по форме 1012DT указывается наименование банка, его полный адрес, номер счета иностранной организации, на который должны быть перечислены возвращаемые суммы налогов.

В случае, если сумма налога после удержания у источника выплаты дохода была перечислена налоговым агентом в бюджет в рублях, указываются реквизиты рублевого счета в российском банке.

В заявлении о возврате от 16.12.2021 по форме 1012DT заявитель указал счет, открытый в АО АКБ «Бэнк оф Чайна» БИК 044525213, владельцем указанного счета является российский филиал иностранной компании «Синопек Зарубежные Нефть и Газ, Лтд».

Вместе с тем, пунктом 1 статьи 29 НК РФ закреплено, что уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами.

Абзацем первым пункта 3 статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

Таким образом, исходя из совокупного смысла положений статьи 29 НК РФ и статьи 55 ГК РФ, филиал (представительство) иностранной организации - третье лицо не может быть уполномоченным представителем иностранной организации - заявителя, а значит осуществление возврата денежных средств на счет филиала (представительства) в рассматриваемом случае не представляется возможным.

Относительно  доводов  заявителя  о  наличии  судебной  практики  по рассматриваемым вопросам, а именно Постановления Президиума ВАС РФ от 04.07.2006 № 1782/06, Постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.03.2018 № А53-2879/2016, установлено, что в приведённых судебных спорах исследованы иные фактические обстоятельства и, следовательно, они не могут быть приняты во внимание.

В обоснование принятого решения от 16.06.2022 № 2 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа) инспекцией указано следующее: «Иностранная организация не соответствуют требованиям, установленным пунктом 3 статьи 312 НК РФ, а именно не является лицом, имеющим фактическое право на доход, а, следовательно, применение пониженной ставки налога при выплате дохода неправомерно. Среди представленных SIPC документов отсутствуют документы, подтверждающие фактическое право на доход иностранной организации, представившей заявления на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов от источников в Российской Федерации. Кроме того, иностранной организацией SIPC представлена информация, согласно которой заявляемые суммы дохода (дивиденды) не отражены в налоговой отчетности заявителя (SIPC), налог с них в стране инкорпорации SIPC не исчислен, сведения по КИК в отношении этих доходов SIPC не представлены».   

В соответствии со статьей 246 НК РФ иностранные организации, не осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство и получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль организаций в Российской Федерации.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу для указанной категории организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 309 НК РФ определены виды доходов иностранной организации, которые относятся к доходам иностранной организации от источников Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Так, подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ к указанным доходам отнесены дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций. Такой доход облагается в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ по ставке 15 процентов.

Вместе с тем в силу пункта 1 статьи 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

 Между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики 13.10.2014 заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы (далее - Соглашение), пунктом 2 статьи 10 которого предусмотрено, что дивиденды могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Договаривающегося Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a)         5 процентов общей суммы дивидендов, если лицом, имеющим фактическое право на них, является компания (не являющаяся товариществом), которая прямо владеет не менее чем 25 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, и эта доля участия в капитале составляет не менее чем 80000 евро или эквивалентную сумму в любой другой валюте;

b)         10 процентов общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна представить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Кроме того, налоговый агент, выплачивающий доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации вправе запросить у иностранной организации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Если на момент выплаты дохода иностранной организации российская организация - источник выплаты дохода не располагает подтверждением, предусмотренным пунктом 1 статьи 312 НК РФ, то на основании положений статьи 310 НК РФ она обязана произвести удержание налога по ставке, предусмотренной пунктом 1 статьи 310 НК РФ (в отношении соответствующего вида дохода).

При этом пунктом 3 статьи 312 НК РФ предусмотрено, что в случае, если налоговый агент, выплачивающий доход, удержал налог с дохода иностранной организации без применения пониженных ставок (освобождений от налогообложения), предусмотренных международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения, либо налог с дохода иностранной организации был исчислен и уплачен по итогам проведения мероприятий налогового контроля, сумма такого налога признается суммой излишне уплаченного налога, а лицо, имеющее фактическое право на получение этого дохода, вправе обратиться за зачетом (возвратом) этого налога в порядке, предусмотренном пунктом 2 данной статьи, в налоговый орган по месту нахождения налогового агента.

Налоговый агент вправе исчислить налог с доходов иностранной организации с учетом положений международного договора при условии, что на дату выплаты дохода он располагает указанным в пункте 1 статье 312 НК РФ подтверждением соответствующего иностранного государства, а также подтверждением фактического права иностранной организации на указанные доходы. В противном случае налогообложение дохода должно осуществляться налоговым агентом исходя из ставок, установленных статьей 284 НК РФ.

Указанный вывод подтверждается правовой позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 20.09.2011 № 5317/11.

В последующем при представлении подтверждения иностранного государства иностранная организация, являющаяся фактическим получателем дохода, вправе в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 312 НК РФ, обратиться в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента с заявлением о возврате удержанного налога.

ФИО2 от имени SIPC (по доверенности) 03.08.2022 в Инспекцию в порядке пункта 17 статьи 78 и пунктов 2, 3 статьи 312 НК РФ в третий раз были представлены заявления о возврате сумм излишне удержанного налога с доходов (дивидендов) на сумму 158 983 885 руб. (далее -Заявления о возврате от 03.08.2022).

По результатам рассмотрения Заявлений о возврате от 03.08.2022, инспекцией принято решение от 16.02.2023 № 1 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа).

В обоснование принятого решения инспекцией указано следующее. «В представленном заявлении на возврат в качестве банковского счёта, на который должны быть перечислены заявленные к возврату суммы налога (с приложением доверенности), указаны реквизиты счёта российского филиала (г. Ижевск, ИНН/КПП 9909203526/183251001) иностранной компании «Синопек Зарубежные Нефть и Газ, Лтд». Вместе с тем, исходя из совокупного смысла положений статьи 29 НК РФ и статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), филиал иностранной компании - третье лицо не может быть уполномоченным представителем иностранной организации -заявителя, а значит возврат налога на счёт филиала невозможен.

Указанный в заявлении на возврат банковский счёт, принадлежащий вышеуказанному российскому филиалу (г. Ижевск) иностранной компании «Синопек Зарубежные Нефть и Газ, Лтд» открыт в АО АКБ «Бэнк оф Чайна». Данная компания зарегистрирована на Островах Кайман (Каймановых Островах), которые являются заморской территорией Великобритании в Вест-Индии и находятся в её юрисдикции. Распоряжением Правительства Российской Федерации от 05.03.2022 № 430-р «Об утверждении перечня иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц» (далее — Распоряжение Правительства № 430-р) Великобритания включена в список недружественных стран, в связи с чем на неё наложен ряд экономических ограничений, в том числе установлен порядок расчётов с резидентами таких стран и порядок возврата излишне удержанного налога резидентам недружественных стран — через банковские счета типа «С» (Указы Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее — Указ Президента № 95) и от 04.05.2022 № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами» (далее - Указ Президента № 254); Указание Банка России от 23.03.2022 № 6096-У «О внесении изменений в Положение Банка России от 27 февраля 2017 года № 579-П «О Плане счетов бухгалтерского учёта для кредитных организаций и порядке его применения» (далее - Указание Банка России № 6096-У); Письмо ФНС России от 04.08.2022 № ШЮ-4-13/10104@ «О порядке возврата излишне удержанного налога при выплате дивидендов резидентам недружественных стран» (далее - письмо ФНС России № ШЮ-4-13/10104@)). Однако указанный в заявлении счёт не является счётом типа «С».

Вместе с тем, решением от 16.02.2023 № 1 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора,   страховых   взносов,   пеней,   штрафа)   инспекцией   не   вменяется несоблюдение заявителем положений пункта 1 статьи 312 НК РФ, в связи с чем УФНС России по г. Москве в решении от 15.08.2023 № 21-10/093294@ указало, что в рамках рассмотрения жалобы SIPC на Решение от 16.06.2022 № 2 установлена правомерность заявленных сумм налога к возврату и релевантность представленных налогоплательщиками документов для подтверждения фактического права на доход.

Заявитель, не согласившись с решением от 16.02.2023 № 1, в порядке, установленном ст. 139 НК РФ, обратился с жалобой в Управление.

Решением Управления от 06.06.2023 № 21-10/062854@ жалоба заявителя на решение Инспекции от 16.02.2023 № 1 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа) оставлена без удовлетворения.

Кроме того, решением Арбитражного суда города Москвы от 04.10.2023 по делу № А40-109614/23-108-2018 в удовлетворении требований SIPC к инспекции о признании о признании недействительным решения от 16.02.2023 № 1 об отказе в возврате суммы излишне уплаченного (излишне взысканного, подлежащего возмещению) налога (сбора, страховых взносов, пеней, штрафа) отказано полностью.

Государственная пошлина распределяется по правилам АПК РФ и подлежит отнесению на заявителя. 

На основании изложенного, руководствуясь ст. 65, 75, 110, 165, 167, 170, 176, 201 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявления Sinopec International Petroleum Exploration and Production Limited отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

 

Судья

Г.Э. Смирнова