029/2019-71422(1) 

  АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ  

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А66-6528/2019

г.Тверь

04 июля 2019 года

 

Резолютивная часть решения объявлена 3 июля 2019 года. 

 Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Беловой А.Г., при  ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарём ФИО1, при участии представителей: заявителя - ФИО2, ответчика -  ФИО3, третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета спора, - ФИО4, рассмотрев в открытом  судебном заседании дело по заявлению Департамента дорожного хозяйства,  благоустройства и транспорта администрации города Твери к Управлению  Федеральной антимонопольной службы по Тверской области,  

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно  предмета спора, - общество с ограниченной ответственностью "СГК  "Империал",  

о признании недействительным решения 

УСТАНОВИЛ:

Департамент дорожного хозяйства, благоустройства и транспорта  администрации города Твери (далее – Департамент) обратилось в  Арбитражный суд Тверской области с заявлением к Управлению  Федеральной антимонопольной службе по Тверской области (далее -  управление) о признании недействительным решения от 21 февраля 2019  года по делу РНП 69-119-2018 об отказе во включении сведений в реестр  недобросовестных поставщиков.  

Ответчик в представленном отзыве (л.д.63-65) против удовлетворения  требований возражал.  

Третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно  предмета спора, - общество с ограниченной ответственностью "СГК  Империал" (далее - Общество) в письменном отзыве поддержало позицию  ответчика.  

Рассмотрев материалы дела и заслушав представителей участвующих в  деле лиц, арбитражный суд считает, что заявление не подлежит  удовлетворению.  

При рассмотрении спора суд исходил из следующего.  

По смыслу статей 198 и 201 АПК РФ условиями признания  недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений,  действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия,  должностных лиц являются несоответствие оспариваемого акта, решения,  действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и  одновременно с этим нарушение названным актом, решением, действием  (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

Основанием для признания незаконными действий (бездействия),  ненормативного правового акта органов, осуществляющих публичные  полномочия, должностных лиц является наличие одновременно двух  условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту  и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с  соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности (статьи 198, 200 и 201 АПК РФ, пункт 6  постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 "О  некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского  кодекса Российской Федерации").  

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле,  должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание  своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств,  послуживших основанием для принятия государственными органами,  органами местного самоуправления, иными органами, должностными  лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия),  возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.  

12.07.2018 уполномоченным органом - Муниципальным казенным  учреждением "Центр организации торгов" на официальном сайте единой  информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено  извещение № 0836600003318000372 о проведении электронного аукциона на  право заключения контракта по ремонту автомобильных дорог общего  пользования на территории Московского района города Твери и  документация об аукционе; начальная (максимальная) цена контракта  составила 29 974 630 руб.  

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от  20.08.2018 № 0836600003318000372-3 Общество признано победителем  электронного аукциона с предложением о цене контракта - 26 950 126,85 руб.  

31.08.2018 между Департаментом и Обществом в установленном  Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в  сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд" (далее - Закон) порядке заключен контракт   № 0836600003318000372-0455200-01 (далее - контракт).  

Согласно пункту 1.1 контракта Департамент поручает, а Подрядчик  принимает на себя обязательство выполнить работы по ремонту  автомобильных дорог общего пользования на территории Московского  

района города Твери и сдать результат работ Департаменту, а Департамент  обязуется принять результат работ и оплатить работы на условиях контракта.  

Согласно пункту 1.2 контракта виды и объемы работ определены  проектно-сметной документацией (Приложение № 2 к контракту).  

В соответствии с пунктом 1.3 контракта определен срок выполнения  работ: с момента заключения контракта по 25.10.2018 (включительно) в  соответствии с графиком выполнения работ (Приложение № 3 к контракту).  

Права и обязанности сторон определены разделом 3 контракта. Так, согласно пункту 3.1 контракта Подрядчик обязан: 

- в течение 5 (пяти) дней с даты заключения контракта направить  Заказчику сведения о своих представителях, уполномоченных на  организацию и выполнение обязательств по настоящему контракту, с  указанием ФИО, должности, области и вопросов взаимодействия,  контактного телефона, номера факса, адреса электронной почты. В случае  последующей необходимости замены представителей, Подрядчик  заблаговременно письменно извещает об этом Заказчика;  

- приступить к выполнению работ не позднее 10 (десяти) календарных  дней с момента заключения контракта (пункт 3.1.2. контракта);  

- выполнить работы с надлежащим качеством и в соответствии с  объемами и видами работ, указанными в проектно-сметной документации,  графиком выполнения работ, требованиями к основным дорожно- строительным материалам, используемым при выполнении работ, ГОСТ Р  50597-93, СП 48.13330.2011, СП 78.13330.2012, СП 34.13330.2012, СП  82.13330.2016, СП 59.13330.2016, ВСН 19-89, Методическими  рекомендациями по ремонту и содержанию автомобильных дорог общего  пользования (приняты письмом Росавтодора от 17.03.2004 № ОС-28/1270- ИС) и иными техническими нормами с соблюдением техники безопасности,  противопожарных, санитарно-гигиенических и экологических норм и правил  (пункт 3.1.2. контракта).  

В период исполнения контракта между Департаментом и Обществом  велась переписка, в ходе которой Департамент, в том числе, уведомлял  Общество о нарушении требований к качеству и срокам производимых  работ, и заявлял о необходимости их устранения.  

Из обращения Департамента в Тверское УФАС России следовало, что по  состоянию на 12.12.2018 работы по контракту выполнены Обществом не в  полном объеме, имеются дефекты выполненных работах, что зафиксировано  в акте рабочей комиссией от 12.12.2018, полученном Обществом в тот же  день. Данным актом Департамент установил Обществу срок для устранения  выявленных недостатков - до 15.12.2018, Общество в установленный срок  работы как по устранению выявленных недостатков, так и оставшихся работ,  не выполнило.  

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона заказчик вправе принять  решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям,  предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК  

РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов  обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.  

Согласно пункту 11.1 контракта расторжение контракта возможно по  взаимному соглашению Сторон, решению суда или в случае одностороннего  отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с  гражданским законодательством.  

В соответствии с пунктом 11.3.3 контракта если во время выполнения  работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом,  Департамент вправе назначить Обществу разумный срок для устранения  недостатков и при неисполнении Обществом в назначенный срок этого  требования отказаться от исполнения контракта (пункт 3 статьи 715 ГК РФ).  

В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не  допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.  Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с  осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и  одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в  случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или  существа обязательства.  

Согласно пункту 3 статьи 715 ГК РФ если во время выполнения работы  станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом,  заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения  недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого  требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ  другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.  

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона решение заказчика об  одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение  трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в  единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику,  исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по  адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а  также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу  электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки,  обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком  подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю).  Выполнение заказчиком требований части 12 статьи 95 Закона считается  надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об  одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего  уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о  вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления  либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика  (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При  невозможности получения указанных подтверждения либо информации  датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении  

тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем  отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.  

В соответствии с частью 13 статьи 95 Закона решение заказчика об  одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт  считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления  заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе  от исполнения контракта.  

В соответствии с частью 14 статьи 95 Закона заказчик обязан отменить  не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения  контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего  уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об  одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение  условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного  решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение  экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона.  

17.12.2018 Департаментом принято решение об одностороннем отказе от  исполнения контракта, в тот же день решение размещено на официальном  сайте; также Департамент представил информацию о том, что решении об  одностороннем отказе от исполнения контракта в тот же день было вручено  мастеру производственного участка ООО "СГК ИМПЕРИАЛ" ФИО5  Иные документы, подтверждающие направление Обществу указанного  решения по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу  Общества, указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством  факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с  использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих  фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о  его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю), Департамент в  Управление не представил. В качестве документа, подтверждающего  полномочия ФИО5 от имени Общества получать юридически  значимые документы, Департамент представил письмо ООО "СГК  "ИМПЕРИАЛ" от 04.09.2018 № 17 о том, что Общество уведомляет  Заказчика о начале выполнения работ с 05.09.2018 и указывает, что  ответственным за исполнение работ является мастер производственного  участка ООО "СГК "ИМПЕРИАЛ" - ФИО5 В этой связи Департамент  посчитал, что им надлежащим образом исполнены требования частей 12 и 13  статьи 95 Закона, и что решение об одностороннем отказе от исполнения  контракта вступило в силу и контракт считается расторгнутым с 28.12.2018.  

Общество в своих пояснениях указало о том, что им решение  Департамента об одностороннем отказе от исполнения контракта получено  10.01.2019.  

Согласно части 16 статьи 95 Закона информация о поставщике  (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с  односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в  установленном Законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков  (подрядчиков, исполнителей).  

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона в случае расторжения  контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от  исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты  расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной  власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок,  информацию, предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона, а также копию  решения суда о расторжении контракта или в письменной форме  обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения  контракта.  

Согласно части 7 статьи 104 Закона в течение десяти рабочих дней с  даты поступления документов и информации, указанных в частях 4-6  статьи 104 Закона, федеральный орган исполнительной власти,  уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет  проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В  случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган  исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в  сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 статьи  104 Закона, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих  дней с даты подтверждения этих фактов.  

Согласно пунктам 11 и 12 Правил ведения реестра недобросовестных  поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением  Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062, (далее -  Правила) уполномоченный орган осуществляет проверку информации и  документов, указанных в пунктах 6-8 Правил, на наличие фактов,  подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика,  исполнителя).  

По результатам рассмотрения представленных информации и  документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил,  выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных  фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о  недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином  случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении  информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.  

Управление, не отрицая выводы Департамента о том, что Обществом  существенно нарушены условия контракта, и о том, что у Департамента  имелись основания для одностороннего отказа от исполнения контракта,  приняла решение не включать информацию об Обществе в Реестр в связи с  нарушением процедуры одностороннего отказа от исполнения контракта.  

Так, как указано выше, частями 12 и 13 статьи 95 Закона определена  процедура отказа от исполнения контракта и вступления в законную силу  такого решения; датой надлежащего уведомления признается дата получения  заказчиком подтверждения о вручении подрядчику указанного уведомления  либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика  (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте.  

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 40 Федерального закона от  08.02.1998 № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» без  доверенности от имени общества, в том числе представляет его интересы и  совершает сделки, действует единоличный исполнительный орган общества.  

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических  лиц в отношении Общества лицом, имеющим право действовать от имени  Общества без доверенности, является генеральный директор Общества -  ФИО6.  

Доказательства того, что ФИО5 уполномочен на получение  решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, в частности,  наличие у него доверенности, выданной юридическим лицом - Обществом,  подтверждающей право осуществлять взаимодействие с кем-либо от имени  Общества по получению юридически значимой информации Департамент в  Управление не представил.  

В этой связи суд поддерживает вывод Управления о том, что сам по себе  факт вручения 17.12.2018 ФИО5 решения об одностороннем отказе от  исполнения контракта не свидетельствует о надлежащем вручении Обществу  такого решения в указанную дату.  

Доводы Заявителя о неоднократном получении ФИО5  различных документов от Департамента в ходе исполнения контракта  данный вывод не опровергают.  

Таким образом, вопреки доводам Заявителя, он в нарушение части 12  статьи 95 Закона не совершил требуемых действий по направлению в адрес  Общества принятого им решения об одностороннем отказе от исполнения  контракта.  

Учитывая дату размещения Департаментом решения об одностороннем  отказе от исполнения контракта 17.12.2018, а также положения частей 12 и  13 статьи 95 Закона, датой надлежащего уведомления при невозможности  получения подтверждения либо информации об отсутствии Общества по  адресу, указанному в контракте, следует считать дату - 18.01.2019, т.е. по  истечении тридцати дней с даты размещения решения Департамента об  одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной  системе.  

В этой связи довод Департамента о том, что решение об одностороннем  отказе от исполнения контракта вступило в законную силу и контракт  считается расторгнутым 28.12.2018, является неправомерным.  

Как указано выше, Общество сообщило, что такое решение оно  получило 10.01.2019.  

При этом законодатель в части 14 статьи 95 Закона установил право  подрядчику в течение десятидневного срока с даты его надлежащего  уведомления о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения  контракта устранить нарушение условий контракта, послужившее  основанием для принятия указанного решения.  

Таким образом, на дату обращения Департамента в Управление28.12.2018, решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения  

контракта в законную силу не вступило, а десятидневный срок,  предусмотренный частью 14 статьи 95 Закона, на устранение нарушений  условий контракта, послуживших основанием для принятия указанного  решения, не истек.  

Исходя из вышеуказанного, Управление пришло к выводу о том, что  Департаментом существенно нарушен установленный статьей 95 Закона  порядок одностороннего расторжения контракта, что исключает применение  к Обществу такой специальной меры ответственности как включение  информации об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.  

Таким образом, у антимонопольного органа не имелось оснований для  включения сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков в  соответствии со статьей 104 Закона.  

Кроме того, является верным довод Управления об отсутствии  нарушения прав и законных интересов заявителя, поскольку указанные  обстоятельства, связанные с рассмотрением обращения, и направления  обращения о включении информации об Обществе в реестр в  антимонопольный орган до даты вступления в силу решения об  одностороннем отказе, не исключают возможность повторной подачи  Департаментом обращения в соответствии с требованиями части 6 статьи 104  Закона.  

С учетом изложенного, суд не усматривает предусмотренных частью 2  статьи 201 АПК РФ оснований для признания недействительным решения от  21 февраля 2019 года по делу РНП 69-119-2018 об отказе во включении  сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков  

Руководствуясь статьями 110, 167–170, 176, 180, 181, 197-201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд  

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований Департамента дорожного  хозяйства, благоустройства и транспорта администрации города Твери  (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) отказать.  

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый  арбитражный апелляционный суд (г.Вологда) в месячный срок со дня его  принятия.  

Судья А.Г.Белова