АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01

http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: a03.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Решение

Дело № А03-1961/2021

г. Барнаул

27 августа 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 августа 2021 года. Полный текст решения изготовлен 27 августа 2021 года.

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Прохорова В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, с использованием средств аудиозаписи и системы онлайн-заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

закрытого акционерного общества «Эвалар» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) г. Бийск, 

к обществу с ограниченной ответственностью «ТД Сибфарм» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) г. Новосибирск,

о взыскании 4 000 000 руб. штрафа и 43 000 руб. 00 коп. расходов на уплату государственной пошлины

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельных требований относительно предмета спора, 

общество с ограниченной ответственностью «Олимп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Новосибирский район, д.п. Кудряшовский,

при участии в судебном заседании:

от истца – представитель ФИО2 по доверенности от 25.03.2021, представитель ФИО3 по доверенности от 29.01.2021,

от ответчика – представитель ФИО4 по доверенности от 20.11.2020,

от третьего лица – не явился, извещен надлежащим образом,

У С Т А Н О В И Л:

закрытое акционерное общество «Эвалар» обратилась в Арбитражный суд Алтайского края к обществу с ограниченной ответственностью «ТД Сибфарм» с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о взыскании 4 000 000 руб. убытков по договору коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013 (далее - договор).

 Исковые требования обоснованы статьями 15, 309-310, 393, 450.1, 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательства по возмещению согласованных имущественных потерь, вызванных расторжением договора. 

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора общество с ограниченной ответственностью «Олимп».

Общество с ограниченной ответственностью «Фарус» к участию в деле не привлекалось по причине прекращения деятельности 17.10.2018.

Ответчик предоставил отзывы на исковое заявление, в которых возражал против заявленных требований, указывая на недоказанность истцом убытков, отсутствие у истца нарушенного права, осуществление государственной регистрации не всех дополнительных соглашений, осуществление ответчиком демонтажа осуществленного переоборудования аптек, а также износа произведенного истцом переоборудования. Также указал, что первоначальный пользователь комплекса исключительных прав (ООО «Фарус») от истца ничего не получал, поскольку истец производил платежи непосредственно третьим лицам за ООО «Фарус», а не в адрес ООО «Фарус».

ООО «Олимп» в судебное заседание не явилось. В предоставленном ходатайстве указало на расторжение брака между руководителями ООО «Олимп» и ООО «ТД Сибфарм» в связи с чем, не считает их афилированными лицами, а также на передачу ООО «ТД Сибфарм» всех документов, касающихся договора, в т.ч. с предыдущими пользователями франшизы. 

Выслушав объяснения сторон, исследовав письменные материалы дела, оценив доказательства и доводы, приведенные сторонами в обоснование своих требований и возражений, суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

01 октября 2013 года между истцом (правообладатель) в лице исполнительного директора ФИО5 и ООО «Фарус» (пользователь) в лице директора ФИО6 был заключен договор коммерческой концессии № 245 в соответствии с условиями которого, правообладатель обязался предоставить пользователю за вознаграждение и на срок действия договора право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак (знак обслуживания) по свидетельству РФ №219709 (Эвалар), в отношении товаров (услуг) 35, 42 классов МКТУ, право на использование фирменного стиля и право на секрет производства (ноу-хау), а пользователь обязался выплачивать правообладателю вознаграждение, в порядке и на условиях установленном договором (далее - договор).

Поскольку договор предусматривал передачу права на использование товарного знака, договор был зарегистрирован в соответствии с частью 2 статьи 1028 ГК РФ в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности 18.04.2014 за номером 

<

***>. 

В соответствии с условиями пункта 2.3 договора пользователь обязан переоборудовать фирменные торговые точки - аптеки по адресам в городе Новосибирске.

Согласно пункту 2.5 договора (в редакции дополнительного соглашения от 15.07.2014) переоборудование фирменных торговых точек - аптек - под товарным знаком «Эвалар» осуществляется силами пользователя, но за счет правообладателя. 

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что за пользование комплексом исключительных прав пользователь в течение 90 (девяноста) рабочих дней с момента регистрации договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, независимо от даты фактического открытия аптеки, выплачивает правообладателю паушальный платеж в размере 60 000 рублей на банковский счет правообладателя. 

За пользование комплексом исключительных прав, пользователь выплачивает правообладателю роялти в размере 0,1% от общего консолидированного оборота продаж товаров правообладателя в аптеках пользователя за предыдущий квартал.

Оплата роялти осуществляется ежеквартально не позднее 15  числа месяца, следующего за отчетным кварталом, на основании выставленного правообладателем счета.

В силу положений пункта 9.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2016) правообладатель вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения настоящего договора полностью или частично (досрочно расторгнуть договор) в случае нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

В случае одностороннего внесудебного расторжения договора, пользователь, не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента расторжения договора, обязуется уплатить правообладателю штраф в размере суммы всех инвестиций правообладателя пользователю в рамках настоящего договора на открытие фирменных торговых точек - аптек, из указанных в п. 2.3.1 договора».

Согласно положениям пункта 10.1 договора договор действует до 31.12.2018 включительно.

01 июля 2016 года между истцом (правообладатель) в лице исполнительного директора ФИО5, ООО «Фарус» (пользователь) в лице директора ФИО6 и ООО «Олимп» (новый пользователь) в лице директора ФИО6 было заключено соглашение о замене стороны договора коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013 в соответствии с условиями которого, пользователь передает, а новый пользователь принимает на себя в полном объеме права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013.

Соглашение было зарегистрирован в соответствии с частью 2 статьи 1028 ГК РФ в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности 26.01.2017 за номером 

<

***>.

Пунктом 3 соглашения установлено, что пользователь обязан передать новому пользователю в 3-дневный срок с даты подписания соглашения всю документацию, из которой вытекают права и обязанности, передаваемые по договору, в том числе: Договор коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013 со всеми приложениями и дополнительными соглашениями к нему.

В соответствии с пунктом 4 соглашения пользователь обязан передать новому пользователю право использовать торговые точки-аптеки (в том числе передать торговое оборудование и вывески, установленные пользователем в рамках договора) по адресам:

- 

<

...>;

- г. Новосибирск, Горский микрорайон, 53;

- г. Новосибирск Горский микрорайон, 78;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>.

Пунктом 5 соглашения установлено, что соглашение не влечет каких-либо изменений условий договора.

Таким образом, условия договора, установленные предыдущим пользователем и правообладателем, включая его изменения дополнительными соглашениями, стали обязательными для нового пользователя.

01 октября 2018 года между истцом (правообладатель) в лице исполнительного директора ФИО5, ООО «Олимп» (пользователь) в лице директора ФИО6 и ООО «ТД Сибфарм» (новый пользователь) в лице директора ФИО7 было заключено соглашение к договору коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013 в соответствии с условиями которого, пользователь передает, а новый пользователь принимает на себя в полном объеме права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013, заключенного между ООО «Олимп» и ЗАО «Эвалар».

Соглашение было зарегистрирован в соответствии с частью 2 статьи 1028 ГК РФ в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности 13.02.2019 за номером 

<

***>. 

Пунктом 3 соглашения установлено, что пользователь обязан передать новому пользователю в 3-дневный срок с даты подписания соглашения всю документацию, из которой вытекают права и обязанности, передаваемые по договору, в том числе: Договор коммерческой концессии № 245 от 01.10.2013 г. со всеми приложениями / дополнительными соглашениями и иными документами, являющимися неотъемлемой частью договора.

В соответствии с пунктом 4 соглашения пользователь обязан передать новому пользователю право использовать торговые точки-аптеки (в том числе передать торговое оборудование и вывески, установленные пользователем в рамках договора) по адресам:

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>.

Согласно пункту 5 соглашения новый пользователь обязуется в течение действия договора довести количество торговых точек до 10 (десяти).

В пункте 6 соглашения стороны подтвердили, что за весь период действия договора «правообладатель» произвел оплату переоборудования 10 (десяти) аптек-франчайзи, указанных в п.п. 4 и 5 соглашения, в соответствие требованиям «Стандарта франчайзинговой сети «Эвалар», на общую сумму 4 000 000 руб.

В соответствии с пунктом 7 соглашения правообладатель и новый пользователь продлили действие договора до 31.12.2021.

Пунктом 9 соглашения установлено, что соглашение не влечет каких-либо изменений условий договора.

Таким образом, условия договора, установленные предыдущим пользователем и правообладателем, включая его изменения дополнительными соглашениями, стали обязательными для нового пользователя. Кроме того, правообладатель и новый пользователь зафиксировали размер расходов (согласованных имущественных потерь), которые понес правообладатель и обязанность по возмещению которых, предусмотренная пунктом 9.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2016) перешла к новому пользователю.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательства выплате правообладателю вознаграждения по договору, истец, на основании пункта 9.2 договора в одностороннем порядке уведомлением  № 1587 от 19.08.2020 расторг договор с 21.08.2020 и потребовал оплаты денежных средств в сумме 4 000 000 руб.

В части факта и даты расторжения, между сторонами спор отсутствует.

Поскольку в требуемый срок, денежные средства на расчетный счет истца не поступили, истец претензией № 1790 от 31.08.2020 повторно потребовал осуществления оплаты. Ответчик обязательства по оплате не исполнил.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате, послужило основанием для предъявления настоящего иска.

Давая оценку отношениям сторон, суд считает, что между сторонами возникли обязательственные отношения, регулируемые положениями главы 25 и 54 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В соответствии с частью 2 статьи 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

По смыслу указанной нормы обязательным условием договора коммерческой концессии является передача в составе комплекса исключительных прав права на товарный знак или знак обслуживания, что обусловливает необходимость государственной регистрации договора в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Статьей 1030 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

В силу положений пункта 1.1 статьи 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Согласно части 1 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставленное кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Частью 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (часть 5 статьи 393 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной. Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

Согласно части 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Частью 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

В силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий  совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Суд относится критически к доводам ответчика о недоказанности истцом убытков и отсутствия у истца нарушенного права, как противоречащим положениям статей 393, 421 и 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 15 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» в отличие от возмещения убытков по правилам статей 15 и 393 ГК РФ возмещение потерь по правилам статьи 406.1 осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств.

По смыслу статьи 406.1 Гражданского кодекса Российской Федерации возмещение потерь допускается, если будет доказано, что они уже понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем. При этом сторона, требующая выплаты соответствующего возмещения, должна доказать наличие причинной связи между наступлением соответствующего обстоятельства и ее потерями.

Поскольку в рассматриваемом случае бремя доказывания реального размера потерь переносится на должника, именно он, должен был предоставить доказательства того, что истец не понес убытки или понес их в меньшем размере, в то время как ответчик ограничился отрицанием указанного факта.

То обстоятельство, что положения статьи 406.1 предусматривают возможность взыскания согласованных потерь вне зависим от наличия нарушения обязательства, не исключает возможности достижения сторонами соглашения о взыскании указанных потерь в случае нарушения обязательства.

Более того, несмотря на подтверждение сторонами суммы расходов истца в соглашении от 01.10.2018 и отсутствие у истца обязанности доказывать данные обстоятельства, истцом предоставлены первичные документы и расчеты, свидетельствующие о несении расходов на переоборудование аптек в размере большем, чем определено сторонами в соглашении.

Довод ответчика об осуществлении государственной регистрации не всех соглашений, не может быть принят во внимание, поскольку соглашения предусматривающие передачу исключительных прав, зарегистрированы в установленном частью 2 статьи 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации порядке.  

Факт осуществления ответчиком демонтажа переоборудования аптек и возможный износ переоборудования, не имеет правового значения и является последствием утраты ответчиком исключительных прав в связи с расторжением договора.

Суд также не может согласиться с доводом ответчика, что первоначальный пользователь комплекса исключительных прав (ООО «Фарус») от истца ничего не получал, поскольку истец производил платежи непосредственно третьим лицам за ООО «Фарус», а не в адрес ООО «Фарус», как несоответствующему положениям статьи 313 Гражданского кодекса Российской Федерации и характеру достигнутых сторонами договоренностей.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что исковые требования  заявлены обоснованно и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Вопросы распределения судебных расходов, разрешаются арбитражным судом соответствующей судебной инстанции в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу (ч. 1 ст. 112 АПК РФ).    

Согласно абзацу 1 части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Истцом, при подаче искового заявления была оплачена государственная пошлина в размере 43 000 руб., в связи с чем, она подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в возмещение его расходов.

Согласно правилам статьи 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд вправе по своей инициативе исправить допущенные описки, опечатки и арифметические ошибки, не затрагивая существа судебного акта.

Суд считает необходимым исправить опечатки, верно указав верно указав наименование ответчика и организационно-правовую форму истца в решении.   

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Решил:

взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТД Сибфарм» в пользу закрытого акционерного общества «Эвалар» 4 000 000 руб. убытков, а также  43 000 руб. в возмещение расходов по оплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в апелляционную инстанцию – Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения, либо в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                  В.Н. Прохоров