ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№09АП-31110/2024

Дело №А40-297031/23

г.Москва

05 августа 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2024 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 августа 2024 года

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                    В.И. Попова,

судей:                                                С.М. Мухина, Г.М. Никифоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Королевой М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «РК»

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 22.03.2024 по делу №А40-297031/23

по заявлению ООО «РК»

к ФАС России,

третьи лица: 1) Министерство экологии Красноярского края; 2) ООО «РостТех»,

о признании незаконными решения и предписания,

при участии:

от заявителя:            не явился, извещен;

от заинтересованного лица:           ФИО1 по доверенности от 12.01.2024;

от третьих лиц:         1. не явился, извещен; 2. не явился, извещен; 3. не явился, извещен; 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Рециклинговая компания» (далее– заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным решения и предписания ФАС России (далее– заинтересованное лицо, антимонопольный орган) от 18.09.2023 по делу №04/10/18.1-459/2023. 

Решением суда от 22.03.2024, принятым по данному делу, в удовлетворении заявленных требований отказано полностью.

Заявитель с указанным решением не согласился и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В отзыве на жалобу третье лицо (ООО «РостТех») просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заинтересованного лица поддержал решение суда первой инстанции.

Представители заявителя и третьих лиц, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

В соответствии со ст.156 АПК РФ дело рассмотрено без участия представителей заявителя и третьих лиц.

Проверив в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителя заинтересованного лица, изучив материалы дела, доводы жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта на основании следующего.

Как усматривается из материалов дела, 28.02.2023 Министерством экологии и рационального природопользования Красноярского края (далее – организатор торгов, (в настоящее время Министерство экологии Красноярского края)) на официальном сайте torgi.gov.ru опубликовано извещение №22000062550000000064 о проведении конкурсного отбора регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края, а также документация о конкурсном отборе, в которую согласно предписаниям антимонопольного органа организатором торгов неоднократно вносились изменения.

21.08.2023 организатором торгов осуществлено вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсном отборе.

22.08.2023 опубликован протокол №1 вскрытия конвертов с заявками, согласно которому на участие в конкурсном отборе было подано 5 заявок: ООО «Усольская транспортная компания»; АО «Автоспецбаза»; ООО «Рециклинговая компания»; ООО «Эко-Транспорт»; ООО «РостТех».

28.08.2023 опубликован протокол №2 рассмотрения заявок на участие в конкурсном отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами для Минусинской технологической зоны Красноярского края от 28.08.2023 (время составления протокола– 14:00), согласно которому: признаны не соответствующими требованиям конкурсной документации и постановлению №881 заявки АО «Автоспецбаза», ООО «Усольская транспортная компания» и соответствующими данным требованиям- заявки ООО «РК», ООО «Эко-Транспорт», ООО «РостТех».

Также 28.08.2023 опубликована новая версия протокола №2 рассмотрения заявок от 28.08.2023 (время составления протокола также – 14:00), согласно которому: признаны не соответствующими требованиям конкурсной документации и постановлению №881 заявки АО «Автоспецбаза», ООО «РостТех» и соответствующими данным требованиям - заявки ООО «РК», ООО «Эко-Транспорт», ООО «Усольская транспортная компания».

Согласно протоколу, основанием для отказа в допуске заявки ООО «РостТех» послужило несоответствие расчета прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора приложению №9 конкурсной документации, утв. приказом от 27.06.2023 №77-844-од.

Указанные действия организатора торгов послужили основанием для обращения ООО «РостТех» с жалобой в ФАС России.

По результатам рассмотрения означенной жалобы антимонопольным органом принято решение от 18.09.2023 по делу №04/10/18.1-459/2023, которым в действиях организатора торгов установлены нарушения, выразившиеся в необоснованном отклонении заявки ООО «РостТех» от участия в конкурсном отборе.

На основании принятого решения организатору торгов также выдано обязательное для исполнения предписание от 18.09.2023 по делу №04/10/18.1-459/2023.

Данные обстоятельства явились основанием для обращения ООО «РК» в арбитражный суд с указанными выше требованиями.

На основании положений ч.1 ст.198 АПК РФ, ч.4 ст.200 АПК РФ для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Рассматривая спор, суд первой инстанции правомерно исходил из отсутствия установленной совокупности вышеперечисленных обязательных условий ввиду следующего.

Так, согласно ч.4 ст.24.6 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» юридическому лицу присваивается статус регионального оператора и определяется зона его деятельности на основании конкурсного отбора, который проводится уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Конкурсный отбор проводился в соответствии с Правилами проведения уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации конкурсного отбора региональных операторов по обращению с твердыми коммунальными отходами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 05.09.2016 №881 (далее – Правила), конкурсной документацией.

Согласно подп.«м» п.12 Правил, документация об отборе должна содержать информацию о порядке расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимой величине.

Во исполнение данного требования приложение №9 конкурсной документации содержит «Порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимая величина».

Приказом от 15.03.2023 №77-312-од означенное приложение №9 было изложено в новой редакции.

В соответствии с п.24 Правил заявки предоставляются по форме и в порядке, в сроки и месте, которые указаны в документации о конкурсном отборе.

Случаи, когда участник не допускается конкурсной комиссией до участия в конкурсном отборе, установлено в п.43 Правил.

Пунктом 7.8 конкурсной документации установлено, что порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимой величины производится в порядке, установленном приложением №9 конкурсной документации.

Согласно п.3.4.7 конкурсной документации в состав заявки, в том числе должен входить расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора, осуществленный в соответствии с приложением №9 и 10/4 конкурсной документации.

Пунктом 6.8 конкурсной документации установлено, что конкурсной комиссией рассматривается заявка на предмет соответствия требованиям, установленным п.2.1 конкурсной документации.

В соответствии с п.47 Правил на основании результатов рассмотрения заявок конкурсной комиссией принимается решение о допуске заявителя к участию в конкурсном отборе и о признании заявителя участником конкурсного отбора или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсном отборе, которое оформляется протоколом рассмотрения заявок. Протокол ведется конкурсной комиссией и подписывается всеми присутствующими на заседании членами конкурсной комиссии в день окончания рассмотрения заявок. Протокол должен содержать сведения о заявителях, решение о допуске заявителя к участию в конкурсном отборе и о признании его участником конкурсного отбора или об отказе в допуске заявителя к участию в конкурсном отборе с обоснованием такого решения и указанием требований, которым не соответствует заявитель, положений документации об отборе, которым не соответствует заявка, положений такой заявки, не соответствующих требованиям документации об отборе. Такой протокол в день окончания рассмотрения заявок размещается организатором конкурсного отбора на официальном сайте торгов. Заявителям направляются уведомления о принятом конкурсной комиссией решении не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

Как было указано выше, согласно протоколу №2 рассмотрения заявок от 28.08.2023 основанием для отказа в допуске заявки ООО «РостТех» послужило несоответствие расчета прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора приложению №9 конкурсной документации.

При этом, согласно примечанию к таблице «Расчет прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора Минусинской технологической зоны (без учета НДС)» приложения №9 «Порядок расчета приведенной стоимости услуги регионального оператора и ее максимально допустимая величина» в редакции приказа от 15.03.2023 №77-312-од при расчете прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора Минусинской технологической зоны должны использоваться значения показателей массы и (или) объема ТКО в части образования, утилизации, обезвреживания и размещения согласно приложению Б2 Расширенный баланс ТКО, целевые показатели Территориальной схемы.

В приложении Б2 Расширенный баланс ТКО, целевые показатели Территориальной схемы приведены значения показателей объема образующихся отходов, объемов утилизированных отходов и размещенных отходов.

В приложении 10/4 к заявке ООО «РостТех» приведены сведения для расчета необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора.

При этом, из пояснений ООО «РостТех» следует, что итоговая сумма в графе «Итого» по строке 4.3 «Размещено отходов» в представленном расчете ООО «РостТех» образовалась не путем суммирования показателей по годам, как указывает в своем заявлении ООО «РК», а как разница между итоговыми показателями (графа итого) объем отходов (строка 4) и утилизировано отходов (строка 4.2): 2782 куб.м – 327 куб.м = 2455 куб.м.

Сумма показателей объема отходов по годам в графе «Итого» 2782 тыс. м3 образована в результате арифметически верного сложения показателей по годам с 2023 по 2030гг. (344+345+346+348+349+349+350+351=2782 тыс.м3), а сумма показателей объема утилизируемых отходов в графе «Итого» 327 тыс. м3 образована в результате арифметически верного сложения показателей по годам с 2023 по 2030 гг. (15+18+42+45+49+52+53+53=327 тыс.м3).

Таким образом, итоговое значение в графе «Итого» по строке 4.3 «Размещено отходов» является арифметически верным.

Анализ приложения 10/4 к заявке ООО «РостТех» позволяет прийти к выводу о том, что ООО «РостТех» в своей заявке указало показатели объема образованных отходов и объема утилизируемых отходов по годам (с 2023 по 2030гг.) в полном соответствии с показателями приложения Б2 Территориальной схемы обращения с отходами, что в полной мере соответствует требованиям конкурсной документации. При этом итоговые объемные показатели не участвовали в расчете приведенной стоимости.

В соответствии с указанным Порядком и п.96 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утв. приказом ФАС РФ от 21.11.2018 №1638/16, максимальное значение приведенной стоимости рассчитывается по формуле.

Как видно из формулы, НВВ регионального оператора определяется на каждый год деятельности регионального оператора как сумма затрат в соответствующем году.

Таким образом, ни при расчете НВВ регионального оператора, ни при расчете приведенной стоимости, итоговые объемы ТКО за период 2023-2030гг. не использовались и использоваться не должны. Их справочное предоставление в заявке на достоверность расчета прогнозной НВВ регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора по Минусинской технологической зоне Красноярского края не влияет.

Проверка расчетов, представленных победителем для участия в конкурсном отборе, будет проводиться исполнительным органом субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Приказом Министерства экологии и рационального природопользования Красноярского края от 29.12.2023 №77-2115-од ООО «РостТех» присвоен статус регионального оператора Минусинской технологической зоны Красноярского края до 31.12.2030.

Также между Министерством экологии и рационального природопользования Красноярского края и ООО «РостТех» заключено соглашение от 29.12.2023 об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Минусинской технологической зоны Красноярского края.

В ходе рассмотрения жалобы антимонопольным органом представитель организатора торгов пояснил, что в соответствии с Правилами не осуществлял процедуру проверки расчетов, представленных ООО «РостТех». На основании п.43 Правил организатором торгов заявка ООО «РостТех» рассмотрена на соответствие требованиям, установленным конкурсной документацией. Заявка ООО «РостТех» не соответствовала требованиям, установленным п.3.4.7 конкурсной документации.

В приложении №9 к конкурсной документации содержится указание, что Основами ценообразования в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утв. постановлением Правительства РФ от 30.05.2016 №484, приведенная стоимость услуги регионального оператора рассчитывается как сумма прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен).

Также в приложении №9 конкурсной документации указано, что в соответствии Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов в области обращения с твердыми коммунальными отходами, утв. приказом ФАС России от 21.11.2016 №1638/16, максимальное значение приведенной стоимости услуги регионального оператора рассчитывается как сумма прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора за весь срок, на который присваивается такой статус, приведенной к сопоставимым ценам с использованием прогнозируемого значения индекса потребительских цен, указанного в документации об отборе регионального оператора по обращению с твердыми коммунальными отходами, и с применением ставки дисконтирования, равной норме доходности инвестированного капитала в реальном выражении (за вычетом индекса потребительских цен).

При этом в приложении №9 конкурсной документации установлено, что при расчете прогнозной необходимой валовой выручки регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора в Минусинской технологической зоне должны использоваться значения показателей массы и (или) объема ТКО в части образования, обработки, утилизации, обезвреживания и размещения согласно приложению Б2 Территориальной схемы обращения с отходами, в том числе твердыми коммунальными отходами, в Красноярском крае, утв. приказом Министерства природных ресурсов и экологии Красноярского края от 23.09.2016 №1/451-од.

Как установлено антимонопольным органом, при заполнении формы (входит в состав заявки заявителя), указанной в приложении №10/4 конкурсной документации, ООО «РостТех» использованы данные, соответствующие данным приложения Б2 территориальной схемы, за исключением данных столбца «Итого» приложения №9 конкурсной документации, который в приложении Б2 территориальной отсутствовал.

ООО «РостТех» в своей заявке указало сведения, соответствующие показателям объема обработанных отходов и объема утилизируемых отходов по годам (с 2023 по 2030 г.г.) Приложения Б2 по всем столбцам, кроме отсутствующего столбца «Итого».

Организатором торгов не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что данные, указанные в столбце «Итого» приложения №9 конкурсной документации, необходимы для расчета прогнозной НВВ регионального оператора по годам и приведенной стоимости услуги регионального оператора, а также того, что приведенный ООО «РостТех» расчет содержит недостоверные сведения.

ООО «РК» в заявлении не приводит доказательств того, что представленный в составе заявки на участие в конкурсном отборе расчет ООО «РостТех» арифметически является неверным.

При таких данных Комиссия ФАС России обоснованно пришла к выводу о неправомерном отклонении организатором торгов в нарушение п.43 Правил заявки ООО «РостТех» на участие в конкурсном отборе.

Таким образом, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства с учетом ст.ст.4, 71 АПК РФ, суд первой инстанции на основании установленных обстоятельств пришел к правомерному выводу о том, что оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа являются законными и обоснованными, принятыми в пределах полномочий антимонопольного органа, прав и законных интересов заявителей не нарушают.

Все доводы, изложенные в обоснование позиции заявителя при рассмотрении дела в первой инстанции, подробно исследованы судом и им дана правильная оценка.

Доводы, приведенные заявителем в апелляционной жалобе, сводятся к несогласию с изложенными в решении выводами суда первой инстанции.

При этом данные доводы не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения иного судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали бы выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Выражая несогласие с решением суда, заявитель не представил доказательств, подтверждающих правомерность и обоснованность заявленных ими требований.

Безусловных оснований для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции, предусмотренных ч.4 ст.270 АПК РФ, апелляционным судом также не установлено.

При таких данных у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 22.03.2024 по делу №А40-297031/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

 

Председательствующий судья:                                                               В.И. Попов

 

 

Судьи:                                                                                                                      С.М. Мухин

 

 

                                                                                                          Г.М. Никифорова

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.