АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

www.kemerovo.arbitr.ru; е-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-12623/2019

город Кемерово

12 марта 2020 года

Резолютивная часть решения оглашена 04 марта 2020  года

Полный текст решения изготовлен 12 марта 2020 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Дубешко Е.В. при ведении протокола судебного заседания и осуществлении аудиозаписи помощником судьи Зарубиной А.О., рассмотрев дело по первоначальному иску акционерного общества «Теплоэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, город Кемерово) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Теплоснаб» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, город Кемерово)

о взыскании денежных средств

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Теплоснаб», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к акционерному обществу «Теплоэнерго», город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании денежных средств,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Кемерово), управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), акционерное общество «Кемеровская генерация» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, город Кемерово),

при участии: 

от АО «Теплоэнерго» – ФИО1, представитель, доверенность №13/2020 от 25.01.2020, паспорт;

от ООО «Теплоснаб» – ФИО2, представитель, доверенность от 28.01.2020, паспорт;

от АО «Кемеровская генерация» - ФИО3, представитель, нотариально удостоверенная доверенность от 22.08.2018, паспорт;

от УФАС по КО, РЭК по КО – не явились, извещены;

у с т а н о в и л:

предметом спора выступают требования акционерного общества (АО) «Теплоэнерго» о взыскании с общества с ограниченной ответственностью (ООО) «Теплоснаб» 149489 руб. 93 руб. задолженности по оплате тепловых потерь за декабрь 2018 года по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 01.11.2017 № 577/17ТЭ, а также встречные требования ООО «Теплоснаб» к АО «Теплоэнерго» о взыскании переплаты по данному договору за период с августа по декабрь 2018 года в сумме 69752 руб. 08 коп. (с учетом уменьшения по статье 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) размера иска).

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в рассмотрении спора привлечены судом: региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (РЭК КО, регулирующий орган), управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (УФАС по КО, антимонопольный орган), акционерное общество (АО) «Кемеровская генерация».

Как сторонами, так и 3-ими лицами в материалы дела представлены подробные письменные пояснения в обоснование позиции относительно рассматриваемого спора.

Так, АО «Теплоэнерго», настаивая на своих требованиях,  указало на следующее.

Постановлением РЭК КО от 11.12.2015 № 825 АО «Теплоэнерго» установлены долгосрочные тарифы на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке г. Кемерово, на период с 01.01.2016 по 31.12.2018 размере 2477,88 руб./Гкал (без НДС). 

Постановлением РЭК КО № 604 от 20.12.2017 на период с 01.07.2018 по 31.12.2018 для АО «Теплоэнерго» установлен тариф по передаче тепловой энергии в размере 438,47 руб./Гкал (без НДС).

Постановлением РЭК КО № 605 от 20.12.2017 «О внесении изменений в постановление региональной энергетической комиссии Кемеровской области 11.12.2015 № 825 «Об установлении АО «Теплоэнерго» (г. Кемерово) долгосрочных параметров регулирования и долгосрочных и тарифов на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке г. Кемерово, на 2016 - 2018 годы» в части 2018 года» (далее - Постановление № 605), внесены изменения в части тарифа на 2018 год, в соответствии с которыми для потребителей, в случае отсутствия дифференциации тарифов по схеме подключения (без учета НДС) установлен тариф на период с 01.07.2018 по 31.12.2018 в размере 1765,10 руб./Гкал, что ниже экономически обоснованного (Апелляционное определение Верховного Суда Российской Федерации от 10.10.2018 по делу № 81-АПГ18-12 об оставлении Решения Кемеровского областного суда от 08.05.2018 по делу № За-278/2018 без изменения, а апелляционной жалобы без удовлетворения).

Во исполнение Решения Кемеровского областного суда и определения Верховного Суда Российской Федерации постановлением РЭК КО № 2 от 10.01.2019 «Об установлении долгосрочных тарифов на тепловую энергию, реализуемую АО «Теплоэнерго» (г. Кемерово) на потребительском рынке г. Кемерово, в части 2018 года» (далее - Постановление № 2) на период с 10.10.2018 по 31.12.2018 установлен тариф для потребителей в случае отсутствия дифференциации тарифов по схеме подключения (без учета НДС) в размере 1894 руб./Гкал.

Решением Кемеровского областного суда от 28.03.2019 по делу № За-119/2019 Постановление № 2 также признано не действующим со дня принятия.

На основании изложенного, по мнению АО «Теплоэнерго», ввиду признания недействующими Постановлений № 605 и № 2, вносящих изменения в Постановление № 825, при определении тарифа на спорный период необходимо руководствоваться именно Постановлением № 825, устанавливающим тариф для АО «Теплоэнерго» на спорный период в размере 2477,88 руб./Гкал (без НДС). Соответственно, как полагает АО «Теплоэнерго», экономически обоснованная стоимость потерь тепловой энергии, подлежащая оплате ООО «Теплоснаб» по Договору № 577/17ТЭ, составляет:

2477,88 руб./Гкал (действующий тариф для конечных потребителей в спорный период) - 438,47 руб./Гкал (действующий тариф на передачу тепловой энергии в спорный период) = 2039,41 руб./Гкал (без учета НДС).

При этом на дату выставления для оплаты по Договору ООО «Теплоснаб» счетов-фактур за спорный период применению, по мнению АО «Теплоэнерго», подлежали тарифы, установленные Постановлением № 2. Однако после отмены решением Кемеровского областного суда от 28.03.2019 по делу № За-119/2019 Постановления № 2 и, как следствие, наступления необходимости применения тарифа, установленного Постановлением № 825, у АО «Теплоэнерго» появились основания для перепредъявления ООО «Теплоснаб» стоимости потерь в тепловых сетях по иной цене. Вместе с тем, согласно разъяснениям в п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 № 63 «О рассмотрении судами споров об оплате энергии в случае признания недействующим нормативного правового акта, которым установлена регулируемая цена», в случаях, когда регулируемая цена была вопреки требованиям закона установлена ниже экономически обоснованной и нормативный акт, в соответствии с которым она определялась, признан судом недействующим, участвовавший в ее формировании поставщик не вправе требовать взыскания доплаты в соответствующей части с потребителей ресурса. В связи с этим АО «Теплоэнерго» при подаче иска применило в расчете размера задолженности ООО «Теплоснаб» за спорный период одноставочный тариф в размере 1894,00 руб./Гкал, установленный Постановлением № 2 от 10.01.2019.

Кроме этого, дополнительно в обоснование того, что подлежащая оплате ООО «Теплоснаб» стоимость потерь не превышает экономически-обоснованную, АО «Теплоэнерго» в материалы дела представило экспертное заключение, согласно которому расчетная экономически-обоснованная величина тарифа на тепловую энергию, отпускаемую с коллекторов источников тепловой энергии истца, по оценке независимого эксперта, определена в размере 2422,84 руб./Гкал (без учета НДС).

В связи с указанными обстоятельствами, как полагает АО «Теплоэнерго», фактически примененные им для расчета задолженности за спорный период тарифы - 1765,10 руб./Гкал (без учета НДС) и 1894,00 руб./Гкал (без учета НДС) значительно ниже как расчетной экономически обоснованной величины тарифа на тепловую энергию, отпускаемую с коллекторов источников тепловой энергии (2422,84 руб./Гкал), так и экономически обоснованной стоимости энергоресурсов 2039,41 руб./Гкал (без учета НДС), вытекающей из действующего в данный период тарифа на тепловую энергию для конечных потребителей.

По вышеизложенным основаниям АО «Теплоэнерго» просило иск о взыскании с ООО «Теплоснаб» долга в размере 149489 руб. 93 коп. за декабрь 2018 года удовлетворить, а в удовлетворении встречного иска отказать в полном объеме.

ООО «Теплоснаб», настаивая на встречном иске и возражая на первоначальный иск, сослалось на следующее.

АО «Теплоэнерго» тариф на оплату потерь тепловой энергии и теплоносителя на 2018 год РЭК КО не установлен. Данная информация подтверждается ответом РЭК КО и не оспаривается АО «Теплоэнерго». В то же время теплоснабжающая организация не может продавать теплоноситель теплосетевой компании по цене, установленной для конечных потребителей, или самостоятельно определять для себя тариф для сетевой компании путем вычитания тарифа, установленного на транспортировку, от конечного тарифа для потребителя. По данным обстоятельствам ООО «Теплоснаб» обратилось в УФАС по КО о нарушении АО «Теплоэнерго» антимонопольного законодательства. 30.04.2019 УФАС возбуждено административное дело №042/01/10-694/2019, в ходе рассмотрения которого информация об отсутствии тарифа подтвердилась. 

В период с августа по ноябрь 2018 года АО «Теплоэнерго» выставило счета ООО «Теплоснаб» по якобы имеющемуся тарифу 1 765,10 рублей, 2 477,88 рублей за Гкал и 33,27 рублей, 33,89 рублей за 1 м3. Расчет за период август-ноябрь 2018 года с АО «Теплоэнерго» произведен в полном объеме на общую сумму 308 406,74 рублей, что подтверждается, в том числе, актом сверки и не оспаривается АО «Теплоэнерго».

АО «Теплоэнерго» хоть и является ЕТО, но не производит тепловую энергию, поставляемую в микрорайон №12 г.Кемерово, а закупает ее у АО «Кемеровская генерация». Тариф АО «Кемеровская генерация» на коллекторе составляет 985,13 руб. за 1 Гкал и 9,17 руб. за 1 м3. Следовательно, АО «Теплоэнерго» при отсутствии своего производства в данном контуре понесло затраты, связанные лишь с покупкой тепла у АО «Кемеровская генерация», часть которого утрачена на сетях ООО «Теплоснаб». И как следствие, ООО «Теплоснаб» обязано эти затраты компенсировать. Спор относительно объемов утраченной тепловой энергии и теплоносителя между сторонами отсутствует.

Ввиду того, что ООО «Теплоснаб» за период с августа по ноябрь 2018 года произведены оплаты за потери тепловой энергии и теплоносителя по цене, превышающей 985,13 руб. за 1 Гкал и 9,17 руб. за 1 м3, поэтому при перерасчете получается переплата за весь 2018г. (включая декабрь 2018г.) в размере 69752,08 руб., которая подлежит взысканию с АО «Теплоэнерго» как его неосновательное обогащение.

АО «Кемеровская генерация» даны по делу следующие пояснения.

Согласно схеме теплоснабжения г. Кемерово в 2018 г. АО «Теплоэнерго» имело статус единой теплоснабжающей организации (ЕТО) для потребителей тепловой энергии АО «Кемеровская генерация», в связи с чем в рамках договора № 1891т от 01.11.2007 для расчетов применялся тариф для прочих потребителей (в случае отсутствия дифференциации по схеме подключения) - 1 224,03 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение № 3 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 № 665).

В отношениях по теплоснабжению потребителей, заключивших прямые договоры с АО «Кемеровская генерация» как с теплоснабжающей организацией, АО «Теплоэнерго» выполняло лишь функцию теплосетевой организации. Приобретение тепловой энергии в этом случае осуществлялось АО «Теплоэнерго» в рамках договора № 16-17 от 20.04.2018 в целях компенсации потерь с использованием тарифа «с коллекторов» - 985,13 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение № 2 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 №665).

РЭК КО не согласилась с доводами АО «Теплоэнерго», указав на следующее. 

Примененная АО «Теплоэнерго» при расчете стоимости потерь цена в размере 1894,00 руб./Гкал не может являться обоснованной, так как данный тариф установлен РЭК КО на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке г. Кемерово для конечных потребителей. При этом тариф на тепловую энергию АО «Теплоэнерго», поставляемую теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии на 2018 год, установлен не был, так как АО «Теплоэнерго» в РЭК КО с заявкой для установления данного вида тарифа не обращалось. Расходы на передачу и потери тепловой энергии в сетях ООО «Теплоснаб» при установлении тарифа для АО «Теплоэнерго» на 2018 год не учитывались. Тарифы для ООО «Теплоэнерго» на 2018 год утверждены 20.12.2017, тарифы ООО «Теплоснаб» для предъявления единой теплоснабжающей компании АО «Теплоэнерго» установлены 26.07.2018. Расчет стоимости энергоресурсов, произведенный АО «Теплоэнерго» (2477,88 - 438,47 = 2039,41) не может быть признан экономически обоснованным, так как исходит из тарифа для конечных потребителей на 2-е полугодие 2018 года в размере 2477,88 руб./Гкал., установленного на долгосрочный период и не скорректированного РЭК КО в соответствии с пунктом 52 Основ ценообразования и Методическими указаниями №760-э. 

УФАС по КО также заявило о несогласии с позицией АО «Теплоэнерго» по делу.

Приказом Кемеровского УФАС России от 30.04.2019 № 59 возбуждено дело № 42/01/10-694/2019 по признакам нарушения АО «Теплоэнерго» п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением на товарном рынке реализации тепловой энергии, реализуемой теплоснабжающим, теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии, а именно: в нарушении установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования на тепловую энергию (мощность), теплоноситель, приобретаемый для компенсации потерь в тепловых сетях теплосетевой организации, путем незаконного применения в спорный период в расчетах с теплосетевой организацией ООО «Теплоснаб» тарифов на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке города Кемерово (при отсутствии специального тарифа для данной категории потребителей), результатом чего явилось ущемление интересов ООО «Теплоснаб» в сфере предпринимательской деятельности. Рассмотрение данного дела № 42/01/10-694/2019 о нарушении антимонопольного законодательства отложено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Кемеровской области по настоящему делу №А27-12623/2019.

В ходе проверки УФАС по КО установлено, что в спорный период у АО «Теплоэнерго» отсутствовал тариф на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии. И в в отсутствие правовых оснований АО «Теплоэнерго» применяло в расчетах с ООО «Теплоснаб» тариф на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке города Кемерово для конечных потребителей, который существенно выше, в результате чего были ущемлены законные интересы ООО «Теплоснаб» в сфере предпринимательской деятельности, а стороне АО «Теплоэнерго» возникло неосновательное обогащение, не предусмотренное тарифным регулированием. 

Согласно представленным ООО «Теплоснаб» обосновывающим материалам, используемым регулятором для расчета тарифов на услуги по передаче тепловой энергии, потери тепловой энергии в сетях в контуре теплоснабжения АО «Теплоэнерго» (г. Кемерово, Рудничный район, микрорайон № 12, группа жилых домов по адреса: пр. Шахтеров, 74, 74А, 74Б) на второе полугодие 2018 года не заявлены. Материалы, предоставленные АО «Теплоэнерго» в адрес регулирующего органа письмами от 12.12.2017, от 15.12.2017 и соответственно предоставленные за 4 и 2 рабочих дня до заседания Правления комиссии, не могли быть учтены регулятором при принятии решения по уровню тарифов. Кроме того, в указанных материалах отсутствует заявление АО «Теплоэнерго» об установлении тарифов на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим, теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии.

Следовательно, АО «Теплоэнерго», заключая Договор №577/17ТЭ с ООО «Теплоснаб», очевидно предполагало необходимость поставки ООО «Теплоснаб» тепловой энергии в целях компенсации потерь в сетях теплосетевой организации, однако не совершило при этом должных действий для установления соответствующего специального тарифа. Более того, АО «Теплоэнерго» не заявляло о потерях в тепловых сетях ООО «Теплоснаб», в том числе при корректировке тарифа РЭК КО на 2018 год.

По мнению антимонопольного органа, применением АО «Теплоэнерго» тарифа на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке города Кемерово, в расчетах с теплосетевой организацией - ООО «Теплоснаб» нарушен баланс экономических интересов участников правоотношений, ущемлены интересы ООО «Теплоснаб» в сфере предпринимательской деятельности. Не совершение АО «Теплоэнерго» требуемых законодательством о теплоснабжении Российской Федерации действий, направленных на установление специального тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии, и применение в расчетах с ООО «Теплоснаб» тарифа на тепловую энергию, не подлежащего в данном случае применению, не отвечает принципу добросовестного поведения (статьи 1, 10 ГК РФ).

Как регулирующим, так и антимонопольным органом указаны возражения относительно возможности применения для расчета стоимости подлежащих оплате ООО «Теплоснаб» потерь предоставленного АО «Теплоэнерго» Экспертного заключения по обоснованности расчета тарифа (корректировке тарифа) на производство и реализацию тепловой энергии, установленного на 2018 год, расчетов тарифов на тепловую энергию, реализуемую с коллекторов источников тепловой энергии и тарифа на услуги по передаче тепловой энергии на потребительском рынке г. Кемерово на 2018 год (выполненное победителем закупки по договору подряда № 417/17 от 14.11.2017). Указано на то, что, во-первых, органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в Кемеровской области в соответствии с Положением о региональной энергетической комиссии Кемеровской области, утвержденным постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 6 сентября 2013 г. №371, является Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области. Во-вторых, перед экспертом не ставился вопрос стоимости потерь тепловой энергии.

В ходе заседания, состоявшегося 26.02.2020 - 02.03.2020, представители сторон поддержали свои требования по основаниям, изложенным в исковых заявлениях, просили суд разрешить спор по имеющимся письменным доказательствам.

После перерыва, объявленного в порядке ст.163 АПК РФ, дело рассмотрено судом в заседании 04.03.2020 в отсутствие представителей сторон и 3-их лиц (ст.156 АПК РФ).

Согласно ч.1 ст. 64, ч.2 ст. 65, ст.ст. 8, 9, 71, 168 АПК РФ арбитражный суд  устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств в соответствии с подлежащими применению нормами материального права с учетом действующих принципов состязательности и равноправия сторон. 

Как установлено судом, в рассматриваемый период (второе полугодие 2018 года) ООО «Теплоснаб» владело на законном основании тепловыми сетями и являлось теплосетевой организацией в г. Кемерово, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии на основании тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово, с введением в действие с 27.07.2018 по 31.12.2018 (постановление РЭК КО от 26.07.2018 № 156).

АО «Теплоэнерго» являлось единой теплоснабжающей организацией (ЕТО) в г. Кемерово, осуществляющей продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющей на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

Кроме того, АО «Теплоэнерго» в 2018 году владело тепловыми сетями и оказывало услуги по передаче тепловой энергии в соответствии с тарифом на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово (постановление РЭК КО от 20.12.2017 № 604). 

01.11.2017 между АО «Теплоэнерго» (Теплоснабжающая организация, ТСО) и ООО «Теплоснаб» (Теплосетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя № 577/17ТЭ (далее - Договор № 577/17ТЭ).

Согласно п. 2.1 Договора № 577/17ТЭ Теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующим установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя точки приема тепловой энергии, а Теплоснабжающая организация обязуется оплачивать оказанные услуги.

В соответствии с п. 2.2 Договора № 577/17ТЭ точки приема и точки поставки тепловой энергии, теплоносителя определены в Акте раздела границ балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон и указаны в Приложении № 1 к настоящему договору.

Согласно п. 3.1.1 Договора № 577/17ТЭ Теплоснабжающая организация обязуется обеспечить бесперебойную поставку тепловой энергии и теплоносителя в точки приема в объеме, предусмотренном настоящим договором, а также среднесуточные параметры тепловой энергии на границе балансовой принадлежности и (или) эксплуатационной ответственности (в точках приема) в соответствии с требованиями действующих нормативных актов, температурным графиком котельной (Приложение № 4).

В соответствии с п. 3.2.13 Договора № 577/17ТЭ Теплосетевая организация обязуется оплачивать в соответствии с условиями настоящего договора стоимость потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в тепловых сетях, принадлежащих Теплосетевой организации.

Согласно п. 4.1 Договора № 577/17ТЭ расчетным периодом для оплаты Теплосетевой организацией потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в принадлежащей ей сетях, является один календарный месяц.

На основании п. 4.2 Договора № 577/17ТЭ цена тепловой энергии, приобретаемой Теплосетевой организацией в целях компенсации потерь в принадлежащих ей сетях, определяется исходя из тарифа, установленного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для Теплоснабжающей организации.

Согласно п. 4.3 Договора № 577/17ТЭ потери тепловой энергии и теплоносителя в сетях Теплосетевой организации определяются по нормативам (согласно Приказу Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии») и указаны в Приложении № 10 к Договору.

В спорный период АО «Теплоэнерго» для оплаты потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях ООО «Теплоснаб» выставило в адрес последнего следующие счета-фактуры № 8/730 от 31.08.2018 на сумму 18386,06 руб., № 9/795 от 30.09.2018 на сумму 48250,43 руб., № 10/864 от 31.10.2018 на сумму 62484,31 руб., № 11/591 от 30.11.2018 на сумму 84165,81 руб., № 12/1118 от 31.12.2018 на сумму 194507, 78 руб. При этом при расчете АО «Теплоэнерго» использовало тариф, установленный постановлением РЭК КО № 2 от 10.01.2019 на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке г. Кемерово для реализации конечным потребителям (1765,10 руб./Гкал за период с 01.08.2028 по 10.10.2018 и 1894,00 руб./Гкал за период с 11.10.2018 по 31.12.2018).

Расчет за период август - ноябрь 2018 года произведен ООО «Теплоснаб» в полном объеме на общую сумму 308406,74 руб., что подтверждается, в том числе актом сверки и не оспаривается АО «Теплоэнерго».

Ссылаясь на то, что в нарушение условий пункта 4.5 Договора в срок до 15.01.2019 ООО «Теплоснаб» не произвело оплату потерь тепловой энергии и теплоносителя за декабрь 2018 года, в результате чего образовалась задолженность в размере 149489,93 руб., АО «Теплоэнерго» обратилось в суд с рассматриваемым иском.

В свою очередь, ООО «Теплоснаб», обращаясь с встречным иском о взыскании 69752 руб. 08 коп. – суммы переплаты по Договору за период с августа по декабрь 2018 года, заявило об отсутствии оснований для возмещения АО «Теплоэнерго» потерь (тепловой энергии) по стоимости, указанной в представленных последним счетам-фактурам. Полагая действия АО «Теплоэнерго» по определению выставленной к оплате стоимости потерь по Договору незаконными, ООО «Теплоснаб» направило в его адрес претензию (вх. № 2605 от 11.11.2018), в которой указало на то, что расчет по Договору № 577/17ТЭ должен осуществляться по специальному тарифу АО «Теплоэнерго», установленному РЭК КО для реализации теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в тепловых сетях. 

В связи с отсутствием у АО «Теплоэнерго» в спорный период тарифа, как считает ООО «Теплоснаб», возмещению должны подлежать исключительно затраты, понесенные АО «Теплоэнерго» по приобретению тепловой энергии у АО «Кемеровская генерация», являющейся владельцем источника тепловой энергии, передаваемой по принадлежащим сторонам участкам тепловых сетей потребителям 

<

...>). Стоимость отпускаемой АО «Кемеровская генерация» для АО «Теплоэнерго» тепловой энергии (с коллекторов) составляла 985,13 руб. 

С учетом предложения суда ООО «Теплоснаб» в ходе рассмотрения дела представило альтернативный расчет суммы переплаты по Договору за рассматриваемый период, исходя из тарифа АО «Кемеровская генерация» на тепловую энергию, реализуемую на потребительском рынке города Кемерово (1224,03 руб./Гкал, приложение № 3 постановления РЭК от 01.12.2015 № 665). Согласно данному расчету размер неосновательного обогащения на стороне АО «Теплоэнерго» с учетом внесенных ООО «Теплоснаб» денежных средств по оплате потерь за август – ноябрь 2018 года и с учетом подлежащих оплате потерь за декабрь 2018 года составляет 12898 руб. 08 коп.

На неоднократные предложения суда провести по делу судебную экспертизу по определению экономически обоснованной стоимости (величины) потерь стороны заявили категорический отказ, просили суд разрешить спор по имеющимся доказательствам с учетом отсутствия разногласий по объему потерь и понимания необходимости исполнения заключенного Договора от 01.11.2017 № 577/17ТЭ. 

Назначение по делу экспертизы за счет использования средств федерального бюджета с последующим распределением бремени несения судебных расходов на проигравшую сторону не может отвечать принципам равноправия, диспозитивности и состязательности гражданского процесса, руководящей роли суда в сборе доказательств по делу. 

Изучив правилам ст.71 АПК РФ доводы сторон, пояснения 3-их лиц, а также имеющиеся письменные материалы дела, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения первоначального иска АО «Теплоэнерго» и наличии оснований для частичного удовлетворения встречного иска в связи со следующим.

Отношения по энергоснабжению регулируются нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ, в частности, статьей 539 ГК РФ предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Правоотношения по купле-продаже тепловой энергии неразрывно связаны с отношениями по передаче тепловой энергии через присоединенную сеть. Эти отношения регулируются правовыми нормами о возмездном оказании услуг (глава 39 ГК РФ).

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям теплосетевой организации, во владении которой находятся тепловые сети.

Отношения, связанные с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих и теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (Закон о теплоснабжении), постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N808 "Об организации теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (вместе с "Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации"), постановлением Правительства Российской Федерации от 22 октября 2012 г. № 1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения», которым утверждены, в том числе Основы ценообразования в сфере теплоснабжения и Правила регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (Основы ценообразования), а также Методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными приказом Федеральной службы по тарифам от 13 июня 2013 г. № 760-э (Методические указания).

В качестве основных принципов организации отношений в сфере теплоснабжения положения статьи 3 Закона о теплоснабжении предусматривают обеспечение экономически обоснованной доходности текущей деятельности теплоснабжающих организаций и используемого при осуществлении регулируемых видов деятельности в сфере теплоснабжения инвестированного капитала, а также обеспечение недискриминационных и стабильных условий осуществления предпринимательской деятельности в сфере теплоснабжения.

В силу пункта 5 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями.

Пункт 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении также предусматривает обязанность теплоснабжающих организаций, в том числе единой теплоснабжающей организации, и теплосетевых организаций в системе теплоснабжения заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Таким образом, целью законодательного регулирования является обеспечение договорного режима отношений, связанных с возмещением потерь тепловой энергии, возникающих в сетях теплосетевых организаций в ходе оказания услуг по ее передаче.

Правила N 808 (пункт 54) предусматривают, что соответствующий договор заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 45 - 53 указанных Правил и установлены применительно к общим правилам регулирования договоров теплоснабжения. 

Пунктом 55 Правил № 808 " предусмотрено, что потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О теплоснабжении". В случае, если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя

Согласно статье 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В силу положений статьи 8 Закона о теплоснабжении, пунктов 15, 96 Основ ценообразования тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую единой теплоснабжающей организацией теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии подлежат государственному регулированию.

Полномочиями на установление тарифов на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, наделены органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения (пункт 1 части 2 статьи 5, пункт 1 части 3 статьи 7 Закона о теплоснабжении).

Таким органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в Кемеровской области в соответствии с Положением о региональной энергетической комиссии Кемеровской области, утвержденным постановлением Коллегии Администрации Кемеровской области от 6 сентября 2013 г. №371, является Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (РЭК КО).

И именно отсутствие в спорный период (2-е полугодие 2018 года) у АО «Теплоэнерго» тарифа на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии, послужило основанием для возникновения настоящего спора. 

При этом в последующем на основании представленных документов, в том числе рассматриваемого Договора № 577/17ТЭ с ООО «Теплоснаб», постановлением РЭК КО от 29.12.2018 № 768 «О внесении изменений в постановление РЭК КО от 20.12.2018 № 699», регулятор утвердил для АО «Теплоэнерго» на 2019 год тариф на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь, с 01.01.2019 по 31.12.2023 (в размере 1326,63 руб./Гкал с 01.01.2019 по 01.07.2019).

В соответствии с п. 14 ст. 2 Закона о теплоснабжении система теплоснабжения - совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями.

И по смыслу положений пункта 3 статьи 8, пункта 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении потери, возникающие при транспортировке энергии, относятся к одному из видов экономически обоснованных расходов, подлежащих включению в тариф на тепловую энергию, тариф на услуги по передаче тепловой энергии. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, а также в состав тарифа на услуги по передаче тепловой энергии в порядке, установленном Основами ценообразования.

В отсутствие (не по вине регулятора) указанного тарифа теплоснабжающая организация, по общему правилу, не вправе взыскивать стоимость потерь, возникающих в сетях теплосетевой организации. 

Однако поскольку в отношении количества энергии, не дошедшего до потребителей, сетевая компания по отношению к энергоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, в силу чего у нее с учетом возмездного характера правоотношений возникает обязанность по уплате стоимости энергии (ст.307 ГК РФ),  то отсутствие утвержденного регулирующим органом тарифа само по себе не является основанием для отказа в иске о взыскании такой платы.

Иными словами, при наличии установленной законом обязанности теплосетевой организации приобретать у теплоснабжающей организации тепловую энергию для целей компенсации потерь в сетях, отсутствие утвержденного тарифа на тепловую энергию, приобретаемую теплосетевыми организациями с целью компенсации потерь тепловой энергии, не может служить основанием для освобождения теплосетевой организации от оплаты поставленной для таких целей тепловой энергии. Сетевая компания обязана оплачивать количество утерянной энергии по тарифам, установленным соответствующими государственными органами тарифообразования для потребителей, если для нее не установлены отдельные тарифы, учитывающие потери энергии.

Как установлено судом, Приказом Минэнерго России от 31.07.2018 № 623 утверждена актуализированная схема теплоснабжения г. Кемерово до 2033 года. Также признан утраивавшим силу Приказ Минэнерго России от 09.08.2016 № 770 «Об утверждении схемы теплоснабжения г. Кемерово до 2031 года».

Согласно данной схеме в 2018 году АО «Теплоэнерго» было определено в качестве ЕТО на территории г. Кемерово в границах система теплоснабжения от котельных в районах Заводской, Центральный, Ленинский, Кировский, Рудничный, Кедровка, Промышленновский, ж.р. Ягуновский, ж.р.Пионер, Кемеровский. 

При этом в отопительный период квартал № 12 Рудничного района г. Кемерово отапливается АО «Кемеровская генерация», источник – Кемеровская ТЭЦ, через сети АО «Теплоэнерго», ООО «Теплоснаб» до конечного потребителя.

Иными словами, на рассматриваемом участке теплоснабжения, в котором задействованы (последовательно) сети обеих сторон, производителем тепловой энергии является Кемеровская ТЭЦ, принадлежащая АО «Кемеровская генерация».

И при этом тепловые сети ООО «Теплоснаб» имеют опосредованное подключение к коллекторам источников тепла АО «Кемеровская генерация» через тепловые сети АО «Теплоэнерго».

В связи с тем, что в соответствии с утверждённой схемой теплоснабжения г. Кемерово в 2018 г. АО «Теплоэнерго» имело статус единой теплоснабжающей организации (ЕТО), в том числе, для потребителей тепловой энергии АО «Кемеровская генерация», а часть потребителей в соответствии с Законом о теплоснабжении в спорный период заключили прямые договоры с АО «Кемеровская генерация» как теплоснабжающей организацией, между АО «Кемеровская генерация» и АО «Теплоэнерго» заключены и исполнялись два договора: договор № 1891т от 01.11.2007, по которому АО «Теплоэнерго» (как ЕТО выступая в качестве теплоснабжающей организации для своих потребителей) приобретало тепловую энергию по тарифу для прочих потребителей (в случае отсутствия дифференциации по схеме подключения) - 1224,03 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение № 3 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 № 665);  договор № 16-17 от 20.04.2018, по которому АО «Теплоэнерго» (выступая в качестве теплосетевой организации для потребителей АО «Кемеровская генерация») приобретало тепловую энергию в целях компенсации потерь с использованием тарифа «с коллекторов» - 985,13 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение № 2 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 №665).

Между АО «Кемеровская генерация» и ООО «Теплоснаб» также в спорный период действовал договор  20-18 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) от 26.04.2018, по которому ООО «Теплоснаб» оказывались услуги АО «Кемеровская генерация» по передаче тепловых ресурсов в контуре теплоснабжения жителей микрорайона (квартала) № 12 Рудничного района г. Кемерово. При этом стоимость  приобретаемой в целях компенсации потерь тепловой энергии определялась с использованием установленного АО «Кемеровская генерация» тарифа «с коллекторов» - 985,13 руб./Гкал с 01.07.2018 (приложение № 2 к постановлению РЭК КО от 01.12.2015 №665).

Долгосрочные тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово для ООО «Теплоснаб» на период с 27.07.2018 по 31.12.2018 РЭК КО устанавливались раздельно по узлу теплоснабжения (контуру) АО «Теплоэнерго» и АО «Кемеровская генерация».  

При этом ООО «Теплоснаб» не могло оказывать услуги в соответствии с утвержденными тарифом для контура АО «Теплоэнерго» путем смены теплоснабжающей организации на АО «Кемеровская генерация» (путем переключения в контур системы теплоснабжения АО «Кемеровская генерация»).

С учетом установленных обстоятельств (поскольку тепловые сети ООО «Теплоснаб» имеют опосредованное подключение к коллекторам источников тепла АО «Кемеровская генерация» через тепловые сети АО «Теплоэнерго», а тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, реализуемой на потребительском рынке г. Кемерово для ООО «Теплоснаб» на период с 27.07.2018 по 31.12.2018 РЭК КО устанавливались раздельно по узлу теплоснабжения (контуру) АО «Теплоэнерго» и АО «Кемеровская генерация») суд отклоняет довод ООО «Теплоснаб» о том, что стоимость потерь, подлежащих возмещению АО «Теплоэнерго», должна определяться с использованием тарифа на тепловую энергию в целях компенсации потерь («с коллекторов») - 985,13 руб./Гкал.

Также суд отклоняет ссылку АО «Теплоэнерго» на Экспертное заключение по обоснованности расчета тарифа (корректировке тарифа) на производство и реализацию тепловой энергии, установленного на 2018 год, расчетов тарифов на тепловую энергию, реализуемую с коллекторов источников тепловой энергии и тарифа на услуги по передаче тепловой энергии на потребительском рынке г. Кемерово на 2018 год (выполненное победителем закупки по договору подряда № 417/17 от 14.11.2017).

По мнению суда, в рассматриваемом случае стоимость потерь на принадлежащих ООО «Теплоснаб» сетях должна определяться, исходя из тарифа АО «Кемеровская генерация» для прочих потребителей – 1224,03 руб./Гкал. (то есть по цене приобретения тепловой энергии АО «Теплоэнерго» как теплоснабжающей организации для своих потребителей), что также наиболее соответствует в последующем установленному для АО «Теплоэнерго» тарифу на тепловую энергию, поставляемую теплоснабжающим организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь, на период с 01.01.2019 по 01.07.2019 - в размере 1326,63 руб./Гкал (постановление РЭК КО от 29.12.2018 № 768).

ООО «Теплоснаб» в ходе рассмотрения дела представило альтернативный расчет суммы переплаты по Договору за спорный период, исходя из указанного тарифа (1224,03 руб./Гкал, приложение № 3 к постановлению РЭК от 01.12.2015 № 665). Согласно данному расчету размер неосновательного обогащения на стороне АО «Теплоэнерго» с учетом внесенных ООО «Теплоснаб» денежных средств по Договору № 577/17ТЭ за август – ноябрь 2018 года (308406,73 руб.) и подлежащих оплате потерь в общей сумме 295508,65 руб. (за август – 12055,99 руб.; за сентябрь – 48788,83 руб.; за октябрь – 61732,20 руб.; за ноябрь – 77603,72 руб.; за декабрь – 95327,91 руб.) составляет 12898, 08 руб. 

АО «Теплоэнерго» признало арифметическую верность как расчета неосновательного обогащения по встречному иску, так и альтернативного расчета с применением указанного тарифа.

На основании вышеизложенного встречный иск подлежит частичному удовлетворению в указанной сумме 12898 руб. 08 коп. (ст.ст.307, 309, 1102 ГК РФ). В удовлетворении первоначального иска суд отказывает. Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального и встречного исков подлежат распределению в соответствии с требованием ч.1 ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении первоначального иска отказать.

Судебные расходы за рассмотрение первоначального иска отнести на истца.

Встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с акционерного общества «Теплоэнерго» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Теплоснаб» 12898 руб. 08 коп. неосновательного обогащения, 523 руб. 41 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины по встречному иску.

В удовлетворении остальной части встречного иска отказать.

Возвратить  обществу с ограниченной ответственностью «Теплоснаб» из федерального бюджета 14647 руб. государственной пошлины, излишне перечисленной согласно платежному поручению № 224 от 18.07.2019.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия посредством подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                                              Е.В. Дубешко