ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№09АП-61567/2017

Дело №А40-102481/17

г.Москва

22 января 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 22 января 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пронниковой Е.В.,

судей:

ФИО1, ФИО2,

при ведении протокола

секретарем судебного заседания ФИО3,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №13 апелляционную жалобу ООО «Башкирэнерго»

на решение Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2017, принятое судьей Шевелевой Л.А. (115-1108)

по делу №А40-102481/17

по заявлению ООО «Башкирэнерго» (ИНН 

<

***>)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №4

о признании незаконным решения,

при участии:

от заявителя:

ФИО4 по дов. от 01.2018; 

от ответчика:

ФИО5 по дов. от 03.10.2017;

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Башкирские распределительные электрические сети» (далее также – заявитель, Общество, ООО «Башкирэнерго») обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №4 (далее также – ответчик, налоговый орган, Инспекция) №98 от 24.10.2016 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 02.10.2017, принятым по настоящему делу, в удовлетворении заявленных требований ООО «Башкирэнерго» отказано. При этом суд первой инстанции исходил из того, что Общество в нарушение п.1 ст.146 и п.2 ст.153 Налогового кодекса РФ необоснованно уменьшило во 2 квартале 2013 года реализацию по бездоговорному потреблению электроэнергии в отношении потребителей ФИО6, ФИО7, ФИО8

Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, заявитель в апелляционной жалобе просит его отменить и заявленные требования удовлетворить, ссылаясь на незаконность оспариваемого решения Инспекции. Указывает, что ООО «Башкирэнерго» не осуществляет продажу электрической энергии потребителям. Ссылается на то, что для предъявления и получения стоимости бездоговорного потребления должен быть установлен факт бездоговорного потребления, который устанавливается на основании акта, составленного в соответствии с п.193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442. Составленные акты бездоговорного потребления, по мнению Общества, не подтверждают факта бездоговорного потребления электрической энергии указанными в них лицами.

Представитель ответчика в судебном заседании, а также представленном в порядке ст.262 АПК РФ отзыве возражал против доводов и требований заявителя, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, ссылаясь на законность оспариваемого решения налогового органа.

Проверив в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого решения, заслушав представителей участвующих в деле лиц, поддержавших в судебном заседании изложенные в жалобе и отзыве на нее доводы и требования, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией в соответствии со ст.88 Налогового кодекса РФ проведена камеральная налоговая проверка Общества на основе представленной им 18.05.2016 уточненной (корректировка №4) налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее также – НДС) за 2 квартал 2013 года.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение от 24.10.2016 №98 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому ООО «Башкирэнерго» доначислен НДС в размере 132926 руб.

Как усматривается из оспариваемого решения Инспекции, основанием для доначисления заявителю НДС в общем размере 132926 руб. послужил вывод налогового органа о том, что Общество в нарушение п.1 ст.146 и п.2 ст.153 Налогового кодекса РФ необоснованно уменьшило во 2 квартале 2013 года реализацию по бездоговорному потреблению электроэнергии в отношении потребителей ФИО6, ФИО7, ФИО8

Решением ФНС России от 09.03.2017 №СА-4-9/4212@ апелляционная жалоба Общества оставлена без удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в арбитражный суд с указанными выше требованиями.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований, исходя из следующего.

Согласно подп.1 п.1 ст.146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признаются, в том числе реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации.

В силу ст.153 Налогового кодекса РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с настоящей главой в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг) (п.1). При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами. Указанные в настоящем пункте доходы учитываются в случае возможности их оценки и в той мере, в какой их можно оценить (п.2).

Налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога (п.1 ст.154 Налогового кодекса РФ).

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442 (далее также – Основные положения).

Согласно п.2 Основных положений «бездоговорное потребление электрической энергии» - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, а также потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года №442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии».

Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее – стоимость объема бездоговорного потребления) согласно п.84 Основных положений рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Как следует из абз.1 ст.192, п.193 и п.194 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес, в том числе лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией на основании пунктов 195 или 196 Основных положений.

В соответствии с п.196 Основных положений сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе c актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа, или в течение 2 рабочих дней со дня определения в порядке, установленном настоящим документом, цены бездоговорного потребления электрической энергии (мощности). Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

Таким образом, принимая во внимание особенности рынка электроэнергетики, потребленная в отсутствие заключенного договора электроэнергия подлежит взысканию сетевой организацией с потребителей.

В данном случае потребители на возмездной основе получают электроэнергию и в соответствии с нормами Налогового кодекса РФ обязаны уплатить сетевой организации НДС в составе покупной цены.

Независимо от наличия (отсутствия) договора электроснабжения на всех потребителях электрической энергии лежит обязанность по оплате принятой электроэнергии в силу положений ст.ст.540 и 544 Гражданского кодекса РФ.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отклонил довод Общества о том, что ООО «Башкирэнерго», являясь территориальной сетевой организацией, основным видом деятельности которой является оказание услуг по передаче электрической энергии и технологическое присоединение потребителей к электрическим сетям, не осуществляет продажу электрической энергии потребителям.

Довод Общества о том, что спорные акты бездоговорного потребления не подтверждают факта бездоговорного потребления электрической энергии указанными в них лицами, также нашел свое отражение в обжалуемом судебном акте, исследован судом первой инстанции и ему дана правильная оценка.

Так, по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии заявителем составлены акты о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии в адрес потребителей ФИО6, ФИО8, ФИО7 Ф и на их основании в адрес указанных потребителей выставлены счета-фактуры №8843 от 13.05.2013 в отношении ФИО6, №11484 от 28.06.2013 в отношении ФИО8, №8840 от 13.05.2013 в отношении ФИО7

Из дополнительных листов книги продаж №№14, 15 за 2 квартал 2013 года следует, что счета-фактуры по указанным контрагентам Обществом аннулированы, что, согласно пояснениям заявителя, было связано с установлением Обществом фактов отсутствия бездоговорного потребления по составленным в отношении спорных контрагентов актам бездоговорного потребления.

По контрагенту ФИО6 уменьшена реализация на сумму 549560 руб., в том числе НДС в размере 83831, 19 руб., по ФИО8 – на сумму 69415 руб., в том числе НДС в размере 10588, 73 руб. и по ФИО7 – на сумму 252426, 66 руб., в том числе НДС в размере 38505, 76 руб.

В подтверждение довода об отсутствии самого факта бездоговорного потребления электрической энергии ФИО6, который, как указывает заявитель, не являлся лицом, потребляющим электрическую энергию на бездоговорной основе с помощью энергопринимающих устройств, указанных в акте бездоговорного потребления от 23.04.2013 №92022227456, Общество вопреки требованиям ст.65 АПК РФ не представило договор энергоснабжения от 15.05.2013 №60602920 между ФИО9 и ООО «Энергетическая сбытовая компания Башкортостана», который заключен и действует в отношении указанных в акте бездоговорного потребления энергопринимающих устройств.

При этом в отношении ФИО6 Общество представило копии акта от 23.04.2013 №92022227456 о бездоговорном потреблении электрической энергии; заключения комиссии по рассмотрению акта бездоговорного потребления электроэнергии от 23.04.2013 №92022227456 об установлении факта бездоговорного потребления ФИО6; счета-фактуры от 13.05.2013 №8843, выставленного в адрес данного лица по бездоговорному потреблению электрической энергии и иные документы, которые подтверждают как факт выявленного бездоговорного потребления электрической энергии, так и основание для включения в налогооблагаемую базу по НДС стоимости потребленной электроэнергии и составления счета-фактуры.

Относительно ФИО8, который, как указывает заявитель, не является потребителем электрической энергии на бездоговорной основе с помощью энергопринимающих устройств, указанных в акте бездоговорного потребления от 21.06.2013 №92216001, необходимо отметить, что представленный Обществом акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013 №92216001 содержит расчет объема бездоговорного потребления электрической энергии в отношении ФИО10 в размере 49230кВт/ч и стоимости 69415 руб., в том числе НДС в размере 10588, 73 руб. Указанный акт составлен в присутствии ФИО10 и подписан данным потребителем. Счет-фактура от 29.07.2013 №14355, на который ссылается Общество, исходя из стоимости бездоговорного потребления, составлен к акту бездоговорного потребления от 21.06.2013 №922160011 и не содержит указания на срок владения ФИО10 спорными энергопринимающими устройствами.

Таким образом, актом от 21.06.2013 №92216001 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии подтверждается факт бездоговорного потребления электроэнергии в размере 49230 кВт/ч и стоимости в размере 69415 руб., в том числе НДС в сумме 10588, 73 руб.

Представленный Обществом в материалы дела акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013 №92216001, составленный в отношении потребителя ФИО10 и отличный по форме и содержанию от представленного ранее в ходе проведения камеральной налоговой проверки, не содержит сведений о способе осуществления бездоговорного потребления электрической энергии, технической характеристики объекта потребителя, подписи потребителя, следовательно, данный акт составлен Обществом после окончания камеральной налоговой проверки.

При этом представленный ранее в ходе проведения камеральной налоговой проверки акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013, составленный в отношении потребителя ФИО10, имеет иной номер – 922160011.

Таким образом, при сопоставлении документов, представленных Обществом в ходе проведения камеральной налоговой проверки, и документов, представленных в материалы дела, в их содержании усматривается противоречие.

В отношении ФИО7 Общество ссылается на то, что акт бездоговорного потребления от 26.04.2013 №92015512508 составлен с нарушением п.193 Основных положений в отсутствие потребителя и двух незаинтересованных лиц, не указан способ бездоговорного потребления.

Между тем представленные Обществом в материалы дела копии акта от 26.04.2013 №92015512508 о бездоговорном потреблении электрической энергии; заключения комиссии по рассмотрению акта бездоговорного потребления электроэнергии от 26.04.2013 №92015512508 об установлении факта бездоговорного потребления ФИО7 и о произведении перерасчета потребления электроэнергии потребителю; счета-фактуры от 13.05.2013 №8840, выставленного в адрес указанного лица по бездоговорному потреблению электрической энергии, и иные документы подтверждают как факт выявленного бездоговорного потребления электрической энергии, так и основание для включения в налогооблагаемую базу по НДС стоимости потребленной электроэнергии и составления счета-фактуры.

При таких обстоятельствах спорные акты подтверждают факт бездоговорного потребления электрической энергии указанными в них лицами.

Таким образом, вопреки доводам заявителя жалобы, судом первой инстанции достоверно установлено и материалами дела подтверждается, что Общество в нарушение п.1 ст.146 и п.2 ст.153 Налогового кодекса РФ необоснованно уменьшило во 2 квартале 2013 года реализацию по бездоговорному потреблению электроэнергии в отношении указанных потребителей.

Учитывая изложенное, оспариваемое решение налогового органа является законным и обоснованным, а вывод суда первой инстанции о необходимости отказа в удовлетворении заявленных Обществом требований – правомерным.

Доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к повторению доводов, заявленных Обществом в обоснование своей позиции при рассмотрении дела судом первой инстанции. Указанные доводы нашли свое отражение в обжалуемом судебном акте, подробно исследованы судом первой инстанции и им дана правильная оценка.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Поскольку Обществом суду не представлено доказательств уплаты государственной пошлины по апелляционной жалобе, государственная пошлина в размере 1500 руб. согласно ст.110 АПК РФ подлежит взысканию с ООО «Башкирэнерго» в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 02.10.2017 по делу №А40-102481/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с ООО «Башкирэнерго» в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1500 (одна тысяча пятьсот) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:Е.ФИО11

Судьи:И.ФИО12

ФИО2

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.