АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-276743/22-33-2244

г. Москва

22 марта 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 20 марта 2023года  

Полный текст решения изготовлен 22 марта 2023 года Арбитражный суд г.Москвы в составе: Судьи Ласкиной С.О. При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

Рассмотрев в открытом судебном заседании заседании дело по иску ООО «СМС- центр»  

к ответчику/заинтересованному лицу: УФАС по Москве третье лицо: ООО «Инновационные технологии» 

о признании незаконным постановления от 06.12.2022года по делу № 077/04/14.317747/2022  

при участии в судебном заседании: от заявителя: извещен, не явился, от ответчика: ФИО2 удост. Дов. От 26.12.2022г, диплом от третьего лица: извещен, не явился, 

УСТАНОВИЛ:

ООО «СМС-центр» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд  г. Москвы с заявлением о признании незаконным постановления от 06.12.2022года по  делу № 077/04/14.3-17747/2022.  

В судебное заседание не явились заявитель и третье лицо, извещенные  надлежащим образом. Дело рассмотрено в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.  

Ответчик представил отзыв, возражал против удовлетворения заявленных  требований.  

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения лиц, участвующих в деле,  оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что требования  удовлетворению не подлежат.  

Как следует из материалов дела, Постановлением от 06.12.2022года по делу №  077/04/14.3-17747/2022 ООО «СМС-центр» был привлечен к административной  ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.  

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в суд с  настоящим заявлением.  

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности,  суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным  органом, протокол об административном правонарушении составлен и оспариваемое  постановление вынесено уполномоченными лицами полномочных органов. Срок  привлечения заявителя к административной ответственности, установленный ст. 4.5  КоАП РФ, административным органом соблюден.  

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной  ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого  постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004   № 10, судом не установлено.  

Согласно ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ: «Нарушение рекламодателем,  рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за  исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4  статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение  административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот  рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на  юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.».  

В обоснование своих требований Заявитель указывает, что в его действиях  отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.3  КоАП РФ на основании которого было принято вышеуказанное постановление,  является незаконным, а в действиях Общества нет признаков нарушения ч. 1 ст. 18.  Закона о рекламе, так как Заявитель не является рекламораспространителем спорных  смс- сообщений.  

Как следует из фактических обстоятельств, Решением Комиссии Московского  УФАС России от 05.07.2022 по делу № 077/05/18-3262/2022 в действиях ООО «СМС-  Центр» по факту распространения посредством CMC- сообщений на телефонный номер  +7(925)***-**-** рекламы следующего содержания: «Займ готов — Получите 25.100  руб. zzzm.ru/r_3b0vw», поступившей 14.12.2021 в 19:40 от отправителя a-house,  установлено нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе.  

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы  по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной,  факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии  предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом,  реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или  адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было  получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение  рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.  

Решение по делу № 077/05/18-3262/2022 ООО «СМС- Центр» не обжаловалось,  доказательств обратного в дело не представлено.  

В настоящем случае выраженное согласие абонента на получение рекламы, в том  числе от конкретного рекламораспространителя, отсутствовало.  

В соответствии с ч. 1 ст. 9 Федерального Закона «О персональных данных»  Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным,  информированным, сознательным и однозначным.  

В настоящем случае отсутствует выраженное согласие абонента на получение  рекламы, в том числе от конкретного рекламораспространителя.  

Рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ООО «CMC- Центр».  

Ответственность за невыполнение требований, установленных частью 1 статьи 18  Закона о рекламе, предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации  об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ).  

В соответствии с части 1 статьи 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем,  

рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за  исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 ст. 14.3, ч. 4 ст. 14.3.1, статьями  14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, — влечет наложение административного штрафа на  граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц -  от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до  пятисот тысяч рублей.  

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным  правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие)  физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов  Российской Федерации об административных правонарушениях установлена  административная ответственность.  

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в  совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него  имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых  настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена  административная ответственность, не данным лицом не были приняты все зависящие  от него меры по их соблюдению.  

Таким образом, виновные действия ООО «CMC-Центр» состоят в  распространении посредством CMC-сообщений на телефонный номер +7(925)***-**** рекламы следующего содержания: «Займ готов — Получите 25.100 руб.  zzzm.ru/r_3b0vw», поступившей 14.12.2021 Е 19:40 от отправителя a-house, что  нарушает часть 1 статьи 18 Закона о рекламе.  

Обстоятельств, свидетельствующих о невозможности соблюдения ООО «СМС- Центр»: требований законодательства, не установлено.  

Вина юридического лица —ООО «СМС-Центр» в совершении административного  правонарушения в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ доказана.  

Место совершения административного правонарушения — г. Москва.  Время совершения административного правонарушения— 14.12.2021.  

Каких-либо новых доводов, которым не была дана оценка в решении по делу №  077/05/18-3262/2021, ООО «СМС- Центр» заявлено не было.  

Согласно части 3 статьи 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания  юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное  правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к  административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает  от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.  

Согласно пункту 7 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим  административную ответственность, признается добровольное исполнение до  вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом,  совершившим административное правонарушение, предписания об устранении  допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный  контроль (надзор) и муниципальный контроль.  

Из пояснений Московского УФАС России следует, что предписание, выданное  ООО «CMC-Центр» в рамках дела № 077/05/18-3262/2021, исполнено.  

Таким образом, установлено обстоятельство, смягчающее административную  ответственность ООО «CMC-Центр».  

Согласно пункту 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ обстоятельством, отягчающим  административную ответственность является повторное совершение однородного  административного правонарушения, то есть совершение административного  правонарушения Е период, когда лицо считается подвергнутым административному  наказанию в соответствии со ст. 4.6 КоАП РФ за совершение однородного  административного правонарушения.  

В соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ, лицо, которому назначено  

административное наказание за совершение административного правонарушения,  считается подвергнутым данном) наказанию со дня вступления в законную силу  постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со  дня окончания исполнения данного постановления.  

1. Постановлением Свердловского УФАС России о назначении  административного наказания по делу об административном правонарушении №  066/04/14.3-2445/202С ООО «CMC-Центр» привлечено к административной  ответственности в виде административного штрафа в размере 200 000 рублей в  соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу —  15.01.2021, дата оплаты штрафа — 26.04.2021).  

2. Постановлением Марийского УФАС России о назначении  административного наказания по делу об административном правонарушении №  012/04/14.3- 890/2020 ООО «СМС-Центр» привлечено к административной  ответственности в виде административного штрафа в размере 105 000 рублей в  соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу —  15.01.2021, дата оплаты штрафа — 07.05.2021).  

3. Постановлением Московского областного УФАС России о назначения  административного наказания по делу об административном правонарушении №  050/04/14.3-770/2020 ООО «СМС- Центр» привлечено к административной  ответственности в виде административного штрафа в размере 150 000 рублей в  соответствии со статьей 14.3 KoАП РФ (дата оплаты штрафа — 05.10.2021).  

4. Постановлением Марийского УФАС России о назначении  административного наказания по делу об административном правонарушении №  012/04/14.3- 527/2021 ООО «СМС- Центр» привлечено к административной  ответственности в виде административного штрафа в размере 125 000 рублей в  соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу —  07.12.2021, дата оплаты штрафа — 19.10.2021).  

Таким образом, установлены обстоятельства, отягчающие административную  ответственность ООО «СМС- Центр».  

Обстоятельств, свидетельствующих о возможности применения статьи 2.9 КоАП  РФ, не выявлено.  

Согласно части 1 статьи 3.1 КоАП РФ, целью назначения административного  наказания является предупреждение совершения новых правонарушений как самим  правонарушителем, так и другими лицами.  

На основании изложенного, Московским УФАС России обоснованно принято  решение о применении в ООО «СМС- Центр» более строгой санкции, чем  минимальный штраф, предусмотренный части 1 статьи 14.3 КоАП РФ, так как  назначение ООО «СМС- Центр» штрафа в меньшем размере не позволит достичь  целей, установленных КоАП РФ.  

Довод заявителя о том, что ООО «СМС- Центр» не может быть признан  рекламораспространителем спорных смс- сообщений, является несостоятельным.  

Как следует из фактических обстоятельств, рассматриваемое рекламное CMC-  сообщение распространялось на основании следующих последовательно заключенных  договоров:  

1. Договор № ДМИ-СМСЦ-260220 от 26.02.2020 и соглашение о передаче  прав и обязанностей от 01.05.2021, заключенные между ПАО «Мегафон» и ООО  «СМС-центр»;  

2. Договора № 297647 от 07.06.2017, заключенного между ООО «СМС- центр» v ООО «Инновационные технологии»;  

3. Договор № ИН-014/01/19 от 01.05.2019, заключенный между ООО  «Инновационные технологии»и ИП ФИО3  

Таким образом, ПАО «Мегафон», ООО «СМС-центр», ООО «Инновационные  

технологии» ИП Ермак Е.Ю. являются неотъемлемой частью правоотношений,  складывающихся в процессе передачи смс-сообщений конечным потребителям.  Отсутствие любого из них в этил правоотношениях сделает распространение  указанных сообщений невозможным  

Выводы антимонопольного органа нашли свое подтверждение в судебной  практике. Так Арбитражный суд Московского округа по делу № А40-171344/22  признал законным постановление Московского УФАС от 10.08.2021 № 077/04/14.311314/2021, ООО «СМС-ЦЕНТР» признано виновным в совершении  административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, и  привлечено к административной ответственности в виде штрафа 200 000 руб. В  постановлении Арбитражного суд Московского округа по делу № А40-50381/22  отмечено, что Московским УФАС России вынесено постановление по делу об  административном правонарушении № 077/04/14.3-1821/2022, которым ООО «CMC- Центр» признано виновным в совершении административного правонарушения,  ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях и ему назначено административное  наказание в виде штрафа в размере 250 000 руб.  

Таким образом, вина в действиях ООО «СМС-центр», установлена и  подтверждается представленными материалами административного дела.  

Порядок привлечения ООО «СМС-центр» к административной ответственности  не нарушен.  

Обстоятельств, свидетельствующих о возможности применения положений ст. 2.9  КоАП РФ и прекращения производства по делу в связи с малозначительностью  совершенного правонарушения не установлено.  

Согласно ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, срок давности привлечения к административной  ответственности за вменяемое ООО «СМС-центр» административное правонарушение,  предусмотренное частью 1 статьи 14.3 настоящего Кодекса, составляет один год.  

При этом суд разъяснил, что значительный размер штрафа за то или иное  административное правонарушение сам по себе не является достаточным основанием  для его снижения. В рассматриваемом случае обществом не представлено  доказательств и судом не установлено обстоятельств, свидетельствовавших о том, что  имелись какие-либо основания для признания назначенного штрафа несправедливым,  несоразмерным характеру совершенного правонарушения, имущественному и  финансовому положению общества.  

Административная ответственность как реализация принудительных мер  представляет собой средство самозащиты государства от вреда, причиненного  нарушением действующих в государстве правил. С помощью мер административной  ответственности достигаются цели наказания правонарушителя, предупреждения самих  правонарушений, а также восстановления нарушенной социальной справедливости.  

Применительно к обстоятельствам данного дела, административное наказание  назначено обществу в соответствии со статьей 4.1 КоАП РФ и отвечает принципам  юридической ответственности.  

Кроме того, заявителем не приведено, а судом не установлено обстоятельств,  свидетельствующих о том, что штраф в назначенном размере не отвечает целям  административной ответственности и с очевидностью влечет избыточное ограничение  прав заявителя.  

С учетом изложенного, Постановление антимонопольного органа законно, а  требования заявителя не подлежат удовлетворению.  

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения  административного органа о привлечении к административной ответственности  государственной пошлиной не облагается.  

На основании ст. 2.1, 24.5, 30.1 - 30.3, 30.7 КоАП РФ, ст. ст. 65, 71, 207-211 АПК  

РФ, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

 Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: С.О. Ласкина  

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Федеральное казначействоДата 27.01.2022 8:25:02

Кому выдана Ласкина Светлана Олеговна